Попытка по внедрению применения медиации

В западных странах технология медиации используется в экономических конфликтах, связанных с банкротством предприятий, достаточно широко. Об эффективности этой процедуры для экономически несостоятельных предприятий свидетельствует тот факт, что в Китае около 25 процентов, а в Англии, США около 21 процента от всех экономических споров между должниками и кредиторами разрешается не в арбитражных судах, а через медиационную процедуру. В некоторых штатах США по определенным категориям споров вообще запрещено обращение в суд, если стороны предварительно не пытались разрешить конфликт с помощью профессионального посредника — медиатора. Во Франции обязательно привлечение посредника перед возбуждением процедуры банкротства. Особенностью французской системы регулирования является то, что представители суда стремятся инициировать медиативные переговоры должника с кредиторами при первых признаках надвигающейся неплатежеспособности[2]. В этой стране для адекватной оценки текущего финансового состояния предприятий создана схема постоянной отчетности перед региональными советами директоров и судом. Когда характер информации свидетельствует о безусловно надвигающихся финансовых проблемах, президент Торгового суда приглашает руководителя предприятия в суд на беседу и предлагает ему начать переговоры с кредиторами. Если должник соглашается, то президент Торгового суда может назначить специальное лицо для ведения переговоров с кредиторами. Переговоры должны завершиться в течение трех месяцев. Конфиденциальность переговоров обеспечивается уголовным законодательством. По ходатайству специального лица суд может ввести мораторий на индивидуальные действия кредиторов в отношении имущества должника, несмотря на то, что официальные процедуры не были открыты. При отсутствии согласия кредиторов и должника начинаются судебные процедуры несостоятельности.

В России досудебную медиацию в виде структурированных переговоров возможно применять в следующих случаях: 1) при возникновении финансовых проблем, но до подачи заявления о банкротстве в арбитражный суд, когда кредитор при возникновении финансовых проблем в отношениях с должником начинает предпринимать определенные действия по решению проблемы либо сам должник в поисках выхода из создавшегося финансового положения обращается за помощью к медиатору.

Подобный опыт обращений уже существует и имеет положительный результат, поскольку определенное количество арбитражных управляющих уже профессионально овладели навыками медиаторов, но при этом необходима разработка механизмов таких обращений, возможно, по аналогии с опытом зарубежных стран; 2) при подаче заявления в суд о возбуждении процедуры банкротства в отношении должника, но до проведения специального заседания арбитражного суда о правомерности применения процедуры банкротства по отношению к должнику и введения процедуры наблюдения. На этом этапе проведение медиации будет эффективно, и в случае соответствующих законодательных инициатив возможно ее обязательное введение. И в первом и во втором случаях при проведении досудебной медиации необходимо учитывать, не затрагиваются ли интересы третьих лиц, дабы не нарушить один из принципов медиации, который закономерно нашел свое отражение в Законе о медиации. Если количество кредиторов большое, то необходимо работать с доминирующими, с теми, кто по количеству голосов будет принимать решения, но при этом следует обязательно учитывать интересы всех кредиторов.

Необходимо, чтобы подобного рода медиацию проводили арбитражные управляющие, владеющие технологией медиации. Это важно еще и потому, что в случае если структурированные переговоры не завершатся успешно на досудебном этапе, то их можно продолжить арбитражному управляющему уже в процедуре банкротства.

Не во всех странах профессия «медиатор» имеет формальное признание как отдельная профессия. Чаще ее рассматривают как специальность в дополнение к основной профессии. В связи с этим в России в качестве медиатора в досудебной медиации должен выступать арбитражный управляющий, имеющий стаж работы в процедурах банкротства, обладающий специальными знаниями, навыками взаимодействия с различными участниками процесса.

Опрос арбитражных управляющих, владеющих навыками медиации, показал, что они успешно проводят подобные переговоры, если должник или кредитор обратился непосредственно к ним. Задача арбитражного управляющего в роли медиатора — показать все возможные негативные последствия действий (бездействия) или результатов от предложений стороны, оппонируя предлагаемой ситуацией. Побуждение к анализу развития возможных негативных событий в будущем очень важно, так как кредиторы и должник имеют заведомо ассиметричную информацию о ситуации.

Найти варианты урегулирования конфликта не всегда просто, а арбитражный управляющий, владеющий техникой медиации, может увидеть различные варианты предложений в силу своего опыта и знания законодательства в области банкротства. При этом в соответствии с техникой медиации арбитражный управляющий не может подсказывать решения, он должен стимулировать стороны к поиску выхода, выполняя функцию генератора идей.

Таким образом, для совершенствования института банкротства и повышения его эффективности необходимы как совершенствование системы подготовки кадров арбитражных управляющих в части повышения их медиативной компетентности, так и законодательные инициативы, которые закрепили бы на нормативном уровне использование досудебной медиации в процедуре банкротства. Все это позволит приблизить отечественный институт банкротства к цивилизованным рамкам и реализовать его позитивные функции.

Введение законодательной нормы об обязанности сторон первоначально предпринимать попытку решить спор посредством медиации не означает, что стороны обязаны провести переговоры и договориться.

Отличие процедуры медиации от судебного разбирательства в том, что применение медиации является добровольным. Но законодатель может сделать обязательным обращение к медиатору перед обращением в суд.

Так же, как на рубеже 2000-х годов государство смогло приучить стороны решать конфликты не силовыми способами, а правовыми, так и сейчас общество и институты готовы к тому, чтобы государство начало приучать стороны решать конфликты путем переговоров. Для этого, полагаю, необходимо внести поправки в Закон о банкротстве и сделать обязательной попытку применения процедуры медиации перед обращением сторон в суд по вопросам, которые могут повлечь длительную неопределенность в процедуре, что приводит к разрушению активов и бизнеса предприятия-банкрота. Без этого во многих случаях процедуры банкротства будут продолжать оказывать не восстанавливающее, а разрушающее влияние на экономику.

В настоящее время основная проблема - сменить направленность института банкротства с ликвидационной на реабилитационную. Ликвидационная направленность проявляется в том, что при проведении процедуры банкротства качество активов ухудшается, а иногда активы разрушаются.

У сторон в деле о банкротстве по определению взаимоисключающие интересы, что является причиной конфликта.
Конфликт порождает непредсказуемость и неопределенность, что проявляется в затягивании сроков процедуры и увеличении расходов на нее.

Вследствие этого наблюдается следующее:
- потеря контрагентов;

- отсутствие оборотного капитала;

- отсутствие вложений в основные средства;
- потеря работников.

В итоге снижается качество активов.
Для смены направленности института банкротства с ликвидационной на реабилитационную необходимо ввести в законодательство о банкротстве нормы, которые позволят максимально быстро и эффективно разрешить конфликт между сторонами. Медиация является наиболее эффективным способом для разрешения конфликта. Соответственно, нормы об обязанности сторон первоначально предпринимать попытку решить спор посредством медиации необходимо внести в законодательство о банкротстве применительно к спорам, в которых возможно зарождение конфликта между сторонами.

Такими обособленными спорами являются споры по привлечению бенефициаров к ответственности, жалобы на арбитражного управляющего, обжалование сделок должника, обжалование решений собраний кредиторов.

⇐ Предыдущая12345Следующая ⇒

Поделиться: