Турист как потребитель туристских услуг

 

Рассмотрение субъектного состава договорного процесса в туристском бизнесе мы начнем с основной из сторон - с потребителя, то есть туриста. Определение правового статуса туриста как одной из сторон договора, как ключевой фигуры договорного процесса и туристской деятельности вызывает самые жаркие споры у специалистов-практиков, правоведов, законодателей. Свидетельством тому - отсутствие единого и четкого понимания сути туризма и туристской деятельности, что не позволяет, в свою очередь, ответить на вопрос "А кто же такой турист?".

В настоящее время предложено множество определений туриста (потребителя туристских услуг), отражающих направленность того или иного нормативно-правового акта, а также сущность сложившихся в практике турбизнеса гражданских правоотношений. Первое определение туриста было сформулировано в 1937 г. специальным Комитетом экспертов по вопросам статистики Лиги Наций. Туристом рекомендовано считать лицо, которому присущи следующие признаки: передвижение, временное пребывание в определенном месте, отсутствие связи с трудом и заработком.

Детальный анализ определений понятия "турист" проводил Д. Фрехтлинг. В результате он выявил четыре основных критерия, используемых во всех формулировках понятия "турист": цель поездки; тип используемого транспортного средства; продолжительность пребывания; преодоленное расстояние*(78). Общепризнано, что первые два критерия несущественны для сравнения различных определений и все внимание сконцентрировалось на последних двух.

На Конференции ООН по международному туризму и путешествиям (Рим, 1963 г.), было принято следующее определение туриста: человек, прибывший в страну, в которой он постоянно не живет и не занимается оплачиваемой профессиональной деятельностью, с целью проведения свободного времени ради лечения, развлечения, образования, отдыха, религии, спорта, по семейным или деловым обстоятельствам на срок не менее 24 ч и не более 12 месяцев*(79). Аналогичное определение дают и специалисты ВТО, выделяя три главных признака, позволяющих считать любого посетителя туристом: пространственный, временной и деятельностный.

Гаагская декларация по туризму 1989 г. содержит определение туриста, согласно которому таковым является любой человек*(80):

а) который намерен совершить путешествие и/или совершает путешествие в любую другую страну помимо той, которая является его постоянным местом проживания;

б) основной целью путешествия которого является поездка или пребывание сроком не более трех месяцев, за исключением тех случаев, когда разрешено пребывание на больший срок или возобновлено трехмесячное разрешение;

в) который не будет осуществлять какую-либо оплачиваемую деятельность в посещаемой стране вне зависимости от того, было ли ему это предложено или нет;

г) который в конце поездки или пребывания в обязательном порядке покинет посещаемую страну или для возвращения в страну его постоянного проживания или для поездки в другую страну

Продолжительность пребывания - принципиальная составляющая большинства определений, в соответствии с чем нужно чтобы турист находился в месте посещения более суток, но менее года. Некоторые определения ориентируются на пространственный критерий - то есть на расстояние перемещения. Например, Национальная комиссия оценки туристических ресурсов США определяет туриста как человека, который отдаляется от своего дома на расстояние более 50 миль в деловых, развлекательных, личных или любых других целях, за исключением пути к месту работы. Бюро переписи США использует то же определение, увеличив минимальное расстояние до 100 миль.

Э. Коэн выявил шесть основных измерений, содержательно описывающих термин "турист" в различных исследованиях: постоянство, добровольность, направление, расстояние, периодичность и цель. Сам же он определил туриста как временного путешественника, путешествующего по собственной воле ради удовольствия от новизны и приобретающего опыт в ходе относительно длительной поездки, предполагающей возвращение в исходную точку*(81). Это определение имеет и недостатки - в нем нет временных и пространственных границ.

Отечественная практика дефинирования понятия "турист" несколько отличается от зарубежной. Так, в Законе об основах приводится следующее определение: турист - лицо, посещающее страну (место) временного пребывания в лечебно-оздоровительных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 ч до шести месяцев подряд или осуществляющее не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания.

Законодательная трактовка понятия "турист" указывает нам на необходимость выделения четырех признаков, позволяющих отличить туристов от иных категорий путешествующих лиц:

1. Пространственный признак - совершение поездок за пределы места своего проживания, что всегда связано с перемещениями. Указанный признак явно выражен только в законодательном определении туризма. В определении туриста предусматривается только посещение места временного пребывания без указания расстояния до него, а также того, что это место должно быть отличным от постоянного места жительства. Однако разграничение по признаку перемещений - один из наиболее важных и дискуссионных моментов. Так, территориальная принадлежность туриста определяется в соответствии с его местом жительства, а не его гражданством. В ст. 20 ГК РФ под местом жительства понимается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

2. Временной признак, указывающий на то, что время пребывания в месте назначения должно составлять не менее 24 ч и не более шести месяцев. Как указывает О.Н. Викулова, данный временной предел связан, прежде всего, с нормами других отраслей российского права. Так, согласно Федеральному закону "О валютном регулировании и валютном контроле" под резидентом понимается гражданин, проживающий на данной территории более 180 дней (шесть месяцев)*(82), а вот по международному законодательству лицо считается жителем данной страны, если прожило в ней 12 месяцев и более*(83). Таким образом, мы наблюдаем явное противоречие норм внутреннего законодательства международным стандартам и нормам, что недопустимо в силу ст. 15 Конституции РФ.

3. Целевой признак, позволяющий отделить туристские поездки по добровольным мотивам и целям от поездок, связанных с исполнением каждодневных обязанностей или насущных нужд (например, дачные поездки). Именно целевой критерий в ряде случаев позволяет провести границу между туристом и потребителем иных услуг туристского характера. Так, до сих пор в среде практиков не утихают споры по поводу того, считать ли туристами отдыхающих, лечащихся по санаторно-курортным путевкам. Направленность санаторно-курортной помощи, ее социально-ориентированный характер, государственный принцип распределения путевок указывают на то, что лечение является скорее насущной потребностью, чем добровольным мотивом для совершения путешествия.

4. Деятельностный признак ограничивает туристскую деятельность в части ее направленности на занятия в месте временного пребывания работой, оплачиваемой из местного источника. Данный признак позволяет отделить от туристской деятельности любую деятельность, связанную с заработками в месте временного пребывания (к примеру, аниматоры, экскурсоводы, турлидеры, сборщики овощей и фруктов явно не относятся к туристам). В то же время, получение дохода в месте своего постоянного проживания за работу позволяет причислять командировочных, бизнесменов, челноков к категории туристов (шоп-туризм, деловой туризм, конгрессно - выставочный туризм и т.д.).

Т.Т. Сунарчина добавляет пятый признак - статусный, согласно которому туристом может быть только гражданин (физическое лицо). Сама сущность туризма связана исключительно с таким субъектом права как человек, поскольку заключается в удовлетворении потребностей индивида. Следовательно, указание на то, что туристом может быть только гражданин, из определения, данного в законе, следует исключить, поскольку туристом может быть как гражданин РФ, так и иностранные лица и лица без гражданства*(84).

Учитывая все представленные выше признаки, можно сделать вывод, что определенные категории посетителей не попадают под действие указанных признаков и, соответственно, не имеют правового статуса туристов. К ним относятся: маятниковые и постоянные мигранты; беженцы и вынужденные переселенцы; гастарбайтеры и фронтальеры; бомжи и кочевники; челноки; представители дипломатических структур; военнослужащие; этапируемые заключенные; члены экипажей судов, самолетов, поездов; участники групповых поездок при осуществлении ночевок в транспортном средстве.

Не утихли еще и споры по поводу того, являются ли синонимами понятия "турист" и "потребитель". Так, потребителем может быть только лицо, которое приобретает услуги для лично-бытовых целей. Поэтому не могут являться потребительскими, например, цели приобретения в стране (месте) временного пребывания товаров для последующей перепродажи (шоп-туры), налаживания хозяйственных связей в предпринимательской деятельности (бизнес-туры) и тому подобные цели, которые Закон об основах определяет как "профессионально-деловые и иные"*(85).

Граждане, отправляющиеся в поездки с указанными целями, приобретают статус туристов, а деятельность по организации подобных поездок признается туристским обслуживанием. Но назвать таких туристов потребителями туристских услуг можно лишь с экономической точки зрения, поскольку с правовой позиции потребителями они не являются и, соответственно, не могут быть под защитой закона. Е.Л. Писаревский считает, что по формальным основаниям не могут быть признаны туристами граждане, путешествующие с целью приобретения товаров для их перепродажи*(86).

Здесь следует исходить из того, что турист является потребителем туристских услуг. Это вытекает из ст. 10 Закона об основах. Следовательно, на него распространяются нормы Закона о защите. Согласно данному закону потребитель - это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести, либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Ключевым элементом этого определения является приобретение услуг для личных (бытовых) нужд, не связанных с извлечением прибыли. Таким образом, на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, приобретающих туристские услуги с целью извлечения прибыли законодательство о защите прав потребителей не распространяется. Судебная практика также идет по пути непредоставления защиты лицам, приобретающим туристские услуги не для личного пользования.

Так, гражданин А. купил 30 путевок в Прагу, затем перепродал их ученикам школы, директором которой он был. В поездке туристской организацией были нарушены некоторые условия договора: предоставлена гостиница не того класса, вместо трехразового питания детей кормили два раза в день. По возвращении из поездки гражданин А. предъявил иск к туристской организации. На основании Закона о защите в иске ему было отказано, так как эти путевки приобретались гражданином А. не для личного пользования, а для их последующей перепродажи.

И.Е. Отческий, исследовав понятия "турист" и "потребитель", закрепленные в различных нормативно-правовых актах, выявил их признаки, пришел к выводу о невозможности их отождествления применительно к договору оказания туристских услуг. Так, потребитель (заказчик) наделяется правами как до заключения договора о туристском обслуживании (право на информацию об услуге), так и с момента заключения договора о туристском обслуживании (иного срока их возникновения, установленного договором), которые продолжают действовать до момента окончания исполнения обязательства. По этой причине права потребителя (заказчика), в отличие от прав туриста не ограничены периодом времени, в течение которого лицо пребывает вне постоянного места жительства в связи с совершением им туристской поездки*(87).

В итоге автором предложено такое определение: "турист - это потребитель, реализующий свое конституционное право на отдых посредством заключения договора о туристском обслуживании для организации им посещения страны (места) временного пребывания в лечебно-оздоровительных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 ч до шести месяцев подряд или осуществлением не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания*(88).

Т.Т. Сунарчина предлагает свое определение, согласно которому "турист - это гражданин, иностранный гражданин или лицо без гражданства, являющийся потребителем туристских услуг, посещающий место временного пребывания с целями, не связанными с занятием систематической оплачиваемой (из местного источника) деятельностью в период от 24 ч до шести месяцев подряд или осуществляющий не менее одной ночевки"*(89).

Данное определение обладает некоторыми преимуществами - указанием на возможность туриста быть как гражданином какого-либо государства, так и лицом без гражданства; определением туриста как потребителя туристских услуг, что позволяет отграничить его от отдыхающего; установлением периода, в течение которого турист будет считаться туристом; определением того, что цель посещения туристом места временного пребывания не должна быть связана с систематическим извлечением прибыли из источника в таком месте (при этом не перечисляются цели такого пребывания).

Я.В. Вольвач указывает нам на то, что "определение туриста с использованием категории "лицо" не отвечает сути этих отношений, так как применение в законодательном определении термина "лицо" не исключает и юридическое лицо, и предпринимателя"*(90). В связи с этим, она полагает, что определение туриста должно выглядеть следующим образом: турист - это гражданин, который намерен совершить и/или совершает путешествие в страну временного пребывания на разрешенный срок в целях, не связанных с осуществлением какой-либо оплачиваемой деятельности*(91).

С определением правового статуса туриста связана также и проблема замены лиц в обязательствах по оказанию туристских услуг. Так, гражданин, заключающий договор о реализации турпродукта, должен быть дееспособным, хотя субъектом договорного обязательства, возникшего на основании данного договора, может быть и другое лицо. В связи с развитием детского и молодежного туризма становится актуальным вопрос о правовом положении малолетних детей (до 14 лет) и несовершеннолетних (от 14 до 18). За малолетних сделки совершают от их имени родители, усыновители или опекуны. Особенность договора состоит в данном случае в том, что он заключается родителями от имени несовершеннолетнего.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет (за исключением эмансипированных и вступивших в брак) являются относительно дееспособными. Они совершают сделки с согласия родителей, усыновителей, попечителей. Это означает, что для заключения договора о реализации турпродукта несовершеннолетний должен получить согласие родителей, усыновителей или попечителей (кроме случаев приобретения путевки за счет собственных доходов).

При несоблюдении данного порядка заключения договора такой договор может быть признан недействительным по иску законных представителей несовершеннолетнего. В практической деятельности данное правило туристскими организациями не учитывается. В случае признания судом сделки, заключенной несовершеннолетним, недействительной, согласно ст. 171, 175 ГК РФ, каждая из сторон должна возвратить другой стороне все полученное по сделке, то есть туристская организация обязана будет возместить несовершеннолетнему стоимость тура.

Возможен иной вариант заключения договора оказания туристских услуг несовершеннолетнему от 14 до 18 лет. Так, законный представитель (например, родитель) может заключить такой договор в интересах своего ребенка. Пункт 1 ст. 430 ГК РФ указывает, что по этому договору должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства. Основной смысл данной конструкции состоит в предоставлении третьему лицу права самостоятельного требования к стороне по договору, в заключении которого третье лицо участия не принимало. Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может и не быть стороной договора, а получать комплекс туристских услуг на основании договора, заключенного в его пользу законными представителями.

Особенностью договоров с участием несовершеннолетних является то, что Федеральный закон "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию"*(92) (ст. 20-23) в зависимость от достижения совершеннолетия ставит условия и порядок оформления необходимых документов для выезда за пределы РФ. Ответственность за оформление необходимых документов лежит на родителях (законных представителях) и персонале туристской организации.

Заключить договор в пользу третьего лица могут также работодатели в пользу своих сотрудников, граждане в пользу своих родственников и знакомых. При заключении такого договора туристские организации должны учитывать, что третье лицо не является стороной договора. Контрагентом организации в данном случае является тот, кто в интересах третьего лица подписывает договор и оплачивает туристские услуги от собственного имени. В то же время, не будучи стороной договора, третье лицо может активно воздействовать на правоотношения по сделке, заключенной без него в его интересах. В соответствии с нормами ГК РФ у третьего лица возникают самостоятельные права по отношению к туристской организации как должнику по сделке, а у туристских организаций соответственно обязанности по отношению к непосредственному потребителю туристских услуг.

В судебной практике нередко возникают случаи, когда потребители туристских услуг, не являющиеся сторонами договора, подают иск в суд с требованиями к туристской организации о взыскании убытков за ненадлежащее исполнение ею своих обязательств.

Так, решением Лефортовского суда г. Москвы были удовлетворены требования гражданки Тигиной к туристской организации о взыскании убытков, неустойки, возмещении морального вреда и штрафа за ненадлежащее исполнение организацией своих обязательств. Договор заключал знакомый Тигиной, гражданин Жуков. Все отношения по поводу оплаты тура, получения информации о нем осуществлялись туристской организацией с Жуковым. Саму туристку работники туристской организации до суда не видели. Спор между организацией и Тигиной возник из-за расхождения в понимании даты окончания срока путешествия. Суд первой инстанции вынес решение в пользу Тигиной. Оспаривая решение в кассационной инстанции, туристская организация делала акцент на тот факт, что истица не была стороной договора, и вследствие этого у нее отсутствовали надлежащие полномочия представлять свои интересы по договору в пользу третьего лица. Кассационная инстанция отклонила иск туристской организации*(93).

В туристской практике уже после заключения договора часто возникают ситуации, когда в силу каких-то причин турист не может совершить поездку. По законодательству стран ЕС при возникновении подобных случаев турист может "передать свое право на путешествие другому лицу, удовлетворяющему всем требованиям тура"*(94). Аналогичная норма содержится в §651b Германского Гражданского уложения*(95). Введение данного положения в российское законодательство о туризме позволило бы избежать конфликтов при возникновении подобных ситуаций при организации туристских поездок и в нашей стране.

Полагаем, что Закон об основах необходимо дополнить статьей 10.2 "Замена туриста третьим лицом", которую необходимо изложить в следующей редакции:

1. Не позднее десяти дней до начала поездки турист вправе произвести замену в путешествии на третье лицо, за исключением случаев, если последнее не отвечает особым требованиям для участия в этом путешествии, либо его участие противоречит действующему законодательству.

2. Туроператор (турагент) вправе потребовать от туриста возмещения дополнительных расходов, возникших вследствие такой замены.

Итак, в отечественной законодательной и правоприменительной практике отмечаются значительные сложности при определении правового статуса туриста, что связано: а) с расхождением между отечественной и зарубежной практикой в отношении дефинирования понятия "турист"; б) с нечетким выделением критериев отнесения посетителей к категории туристов; в) с различным правовым статусом туристов, заказчиков и потребителей туристских услуг; г) с некорректным пониманием туриста и определением его правового статуса в действующем законодательстве.

Предлагаем для целей нашего исследования использовать следующее определение: турист - это гражданин или лицо без гражданства, планирующий совершить или совершающий выезд за пределы своего места жительства в иное, отличное от него место (страну), с целями, не связанными с удовлетворением насущных нужд и занятием оплачиваемой деятельностью из местного источника, на срок не менее 24 чине более полугода или же с осуществлением как минимум одной ночевки в стационарном средстве размещения места временного пребывания.

 

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: