Обжалование решения о признании работника обособленным подразделением.
В случае принятия решения налоговыми органами о признании надомного работника обособленным структурным подразделением необходимо обжаловать данное решение в вышестоящий налоговый орган или в суде.
Подобная практика обжалования в суде уже сформирована. Например, в Постановлении суда Московского округа от 3 декабря 2010 г. N КА-А40/15062-10 по делу N А40-6293/10-13-36 суд встал на сторону налогоплательщика, посчитав ссылки налоговых органов несостоятельными, в том числе довод о том, что по адресу надомника велась финансово-хозяйственная деятельность, снимались фискальные отчеты сотрудниками оперативного контроля.
Рекомендации компаниям.
Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый их рабочий год. Рабочий год составляет 12 месяцев и в отличие от календарного года исчисляется с даты поступления на работу.
Вместе с тем следует различать надомную и дистанционную работу. В договоре с работником следует указать вид работ.
1.14. Дистанционная работа
Дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет.
Федеральным законом от 05.04.2013 N 60-ФЗ Трудовой кодекс дополнен главой 49.1, которая регулирует труд дистанционных работников.
Дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет.
Федеральным законом установлены особенности:
- заключения и изменения условий трудового договора о дистанционной работе;
- организации и охраны труда дистанционных работников;
- режима рабочего времени и времени отдыха дистанционного работника;
- прекращения трудового договора о дистанционной работе.
Разъяснено, что трудовые отношения с дистанционными работниками будут оформляться электронными документами, подписанными усиленной квалифицированной электронной подписью.
| Особенности дистанционной работы.
| | Дистанционными работниками считаются лица, заключившие трудовой договор о
дистанционной работе.
| | Работник должен быть ознакомлен в письменной форме, в том числе под
роспись, с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно
связанными с его трудовой деятельностью, приказами (распоряжениями)
работодателя, уведомлениями.
| | Возможен обмен документами с использованием электронной подписи.
| | Трудовой договор о дистанционной работе и соглашения об изменении
определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе
могут заключаться путем обмена электронными документами.
| | Если трудовой договор о дистанционной работе заключается путем обмена
электронными документами лицом, впервые заключающим трудовой договор,
данное лицо получает страховое свидетельство государственного пенсионного
страхования самостоятельно.
| | По соглашению сторон трудового договора о дистанционной работе сведения о
дистанционной работе могут не вноситься в трудовую книжку дистанционного
работника.
| | При этом в качестве места заключения трудового договора о дистанционной
работе, соглашений об изменении определенных сторонами условий трудового
договора о дистанционной работе указывается место нахождения
работодателя.
| | Расторжение трудового договора о дистанционной работе по инициативе
работодателя производится по основаниям, предусмотренным трудовым
договором.
|
Представим отличия надомного и дистанционного труда в виде таблицы:
|
| Надомный труд
| Дистанционный труд
| | Понятие труда
| Надомниками считаются лица,
заключившие трудовой договор
о выполнении работы на дому
из материалов и с
использованием механизмов,
выделяемых работодателем
либо приобретаемых
надомником за свой счет (ст.
310 ТК РФ).
| Дистанционными работниками
считаются лица, заключившие
трудовой договор о
дистанционной работе (ст.
312.1 ТК РФ).
| | Оформление
приема на работу
| Заключение трудового
договора путем обмена
электронными документами не
предусмотрено (ст. 310 ТК
РФ). Трудовой договор должен
быть подписан надомником
лично.
| Трудовой договор может
заключаться путем обмена
электронными документами
(ст. 312.2 ТК РФ).
| | Представление
документов при
приеме на работу
(ст. 65)
| Документы представляются
лично, представление
электронных документов или
нотариально заверенных копий
в ТК РФ не предусмотрено
(ст. 310 ТК РФ).
| Могут быть представлены в
форме электронного
документа, по требованию
работодателя направляются
заказным письмом с
уведомлением нотариально
заверенные копии (ст. 312.2
ТК РФ).
| | Оформление
увольнения
| Расторжение трудового
договора производится по
основаниям, предусмотренным
трудовым договором (ст. 312
ТК РФ).
| Ознакомление с приказом о
прекращении трудового
договора о дистанционной
работе осуществляется в
форме электронного
документа в день
прекращения трудового
договора (ст. 312.5 ТК РФ).
Копия - направляется на
бумажном носителе.
| | Приобретение
усиленной
электронной
подписи
| Не предусмотрено.
| Предусмотрено использование
усиленных квалифицированных
электронных подписей
дистанционного работника и
работодателя (ст. 312.1 ТК
РФ).
| | Заключение
трудового
договора с
каждым
сотрудником
| Требуется.
| Требуется.
| | Аттестация
рабочих мест
| Исключения для надомных
работников не предусмотрены.
Работодатель обязан
проводить аттестацию всех
рабочих мест, включая
рабочие места надомников.
Статья 212 Трудового кодекса
РФ обязанности по
обеспечению безопасных
условий и охраны труда
возлагает на работодателя.
Работодатель обязан
обеспечить проведение
аттестации рабочих мест по
условиям труда с последующей
сертификацией организации
работ по охране труда.
| Не проводится, т.к. в
обязанности работодателя
входят только обязанности,
предусмотренные абз. 16,
19, 20 ч. 2 ст. 212 ТК РФ
(ст. 312.3).
| | Использование
инструментов и
механизмов
| Надомник выполняет работу из
материалов и с
использованием инструментов
и механизмов, выделяемых
работодателем либо
приобретаемых надомником за
свой счет (ст. 310 ТК РФ).
| Предоставление инструментов
не предусмотрено.
Порядок и сроки обеспечения
оборудованием, программами,
средствами защиты
информации определяются
трудовым договором (ст.
312.3 ТК РФ).
|
|
| Для работодателей
| Для работников
| | Плюсы
дистанцион-
ного труда
| - возможность значительно
сократить расходы на аренду
помещений, коммунальные
услуги, электроэнергию,
обучение работников,
организацию рабочего места
(приобретение оргтехники,
мебели, канцтоваров);
- повышение рентабельности
компании вследствие
сокращения расходов;
- возможность ориентации на
конкретный результат,
отсутствие необходимости
учета рабочего времени,
проведенного сотрудником на
работе;
- экономия на заработной
плате, ведь, по статистике,
суммы, уплачиваемые
дистанционным сотрудникам,
меньше сумм, уплачиваемых
иным работникам;
- возможность привлечения
работников из других городов,
организация работы не только
в России, но и за рубежом;
- отсутствие необходимости
открытия обособленного
структурного подразделения и
уведомления налогового органа
об открытии обособленного
подразделения;
- отсутствие необходимости
проведения аттестации рабочих
мест;
- отсутствие необходимости
оплаты работы в праздничные и
нерабочие дни, а также
отсутствие необходимости
предоставлять соцпакет и
компенсационные выплаты при
расторжении договора.
Если планируемая удаленная
работа является еще и разовой
(по контракту), то
организация вообще не
привязывается к конкретному
человеку, не обременяет себя
раздутым фондом оплаты труда
(ФОТ). Весьма логично, что
компания не держит в штате
сотрудника, который требуется
только для выполнения
конкретного единичного
задания, а не платит ему
заработную плату только за
присутствие в офисе.
| отсутствие необходимости
соблюдать дресс-код;
- удаленная работа
предполагает отсутствие
необходимости затрачивать
значительное время на дорогу,
работники ощущают себя
хозяевами своего времени;
- поскольку удаленная работа
предполагает менее частые
визуальные контакты с
руководством, то помогает
минимизировать конфликты с
руководством, избавиться от
стресса, который все чаще
испытывают офисные работники;
- многие работники стараются
выполнять дистанционную
работу более качественно,
поскольку такая работа
позволяет больше времени
проводить с семьей,
одновременно посвящать себя
домашним делам, и именно это
отличие от обычной работы
является более ценным для
работников;
- возможность управлять
своими выходными днями и
отпуском самостоятельно без
обращения к работодателю и
согласования графика
отпусков, получения отказов в
возможности посетить врача.
Работник может брать
несколько разных заказов и
работать над ними прямо из
дома, коворкинг-центра или
вообще на пляже, в кофейне
или пивбаре, при этом заказы
работник может выполнять с
учетом собственных
биологических часов: и в 4
утра, и в 2 часа ночи;
- возможность найти работу за
пределами одного города,
деревни или иного населенного
пункта, найти работу при
повышении уровня безработицы;
- отсутствие жестких рамок в
части получения заработной
платы, величина заработка
зависит в основном только от
вас, от вашего усердия и
трудолюбия;
- возможность выбора
интересных и перспективных
проектов и отказа от работы,
которая не нравится
работнику.
Удаленная работа или работа
на дому хорошо подходит людям
творческим, мечтающим о
жизни, свободной от контроля
и оценок, тем, кому трудиться
под крылом и пристальным
взглядом работодателя не по
душе. Она хороша для людей,
кто хочет, чтобы их заработок
и профессиональный рост
зависел от собственной
старательности и
креативности. Справедливости
ради нужно отметить, что для
некоторых фрилансеров именно
удаленная работа становится
ступенькой к построению
собственного бизнеса.
| | Минусы
дистанцион-
ного
труда
| - отсутствие гарантий того,
что сотрудник выполняет
поручаемую работу, а не
откладывает ее на потом;
- необходимость оформления
квалифицированной электронной
подписи для подписания
договоров, дополнительных
затрат, связанных с
заключением договоров со
специализированными
организациями,
осуществляющими обмен
электронными документами;
- зависимость от электронных
средств связи и в случае их
поломки отсутствие
возможности отправить задание
и получить выполненную работу
в срок;
- возможность привлечения
ограниченного количества
работников для дистанционной
работы, поскольку
производственные работники не
могут быть привлечены для
выполнения дистанционной
работы;
- несоблюдение норм
корпоративной культуры,
корпоративных норм;
- живое общение может быть
гораздо более эффективным при
выполнении отдельных видов
работ, поскольку работодателю
легче поставить конкретную
задачу, дать необходимые
пояснения лично работнику и
контролировать ход проведения
работы;
- важным моментом является
контроль со стороны
работодателя за выполнением
удаленным работником своих
должностных обязанностей. Не
по всякой удаленной работе
можно установить определенные
рамки выполнения. В этом
случае работодателю
необходимо разработать
систему индивидуальных норм
работы для дистанционного
работника или же применять к
нему нормы, аналогичные тем,
которые применяются в офисе
для его коллег, занимающих
одинаковые с ним должности.
В некоторых случаях требуется
работа целой команды
специалистов, а не одного
работника. Например,
разработка сложных
программных продуктов в
совместном режиме (когда над
проектом работают несколько
человек) тоже идет быстрее,
когда все сидят в одном и том
же месте, нежели когда все
разбросаны по городу. Хотя
средства связи позволяют
многое, но полностью они не
компенсируют нарушение
взаимодействия членов
команды.
| - невозможность организовать
свою работу, что приведет к
несвоевременному исполнению
заказов;
- нестабильность получения
заказов и меньшая оплата по
сравнению с обычной работой;
- возможность заключения
договора с мошенниками,
которые не выполняют
обязательства по оплате
выполненной работы;
- отсутствие соцпакета,
специальных льгот,
компенсаций при расторжении
договора, оплаты переработок
и работы в выходные и
праздничные дни;
- недостаток общения с
коллегами, невозможность
получить совет при выполнении
заданий;
- дистанционному работнику
могут не оплачиваться и не
предоставляться оплачиваемые
отпуска.
|
Разъяснения судов в отношении дистанционной работы:
|
