Объективные признаки коммерческого подкупа

Непосредственным объектом коммерческого подкупа являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование службы в коммерческих и иных организациях, и соответствие интересам данной службы деятельности управленческого аппарата коммерческих организаций любой формы собственности, а также некоммерческих организаций, не являющихся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением[55]. Деятельность указанных структур должна соответствовать законодательству РФ и их учредительным документам.

Б.В. Коробейников уточняет, что вред непосредственному объекту в случаях совершения коммерческого подкупа может выражаться в нарушении оптимального осуществления организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, выполняемых лицом, на которое они возложены. Это, в свою очередь, влечет утрату доверия к конкретной коммерческой или иной организации со стороны контрагентов или клиентов, материально-финансовые потери в виде дополнительных затрат, недополучения возможной прибыли или прямых убытков[56].

С.В. Максимов наряду с основным непосредственным объектом коммерческого подкупа указывает также на дополнительный непосредст­венный объект в виде: а) общественного отношения, обеспечивающего равенство граждан перед законом; б) общественного отношения, обес­печивающего в части, относящейся к экономической деятельности, равенство его участников перед законом; в) общественного отноше­ния, обеспечивающего формирование аппарата управления федераль­ными казенными предприятиями из некоррумпированных лиц[57]. Полагаем, что необходимо согласиться с Б.В. Волженкиным, который считает эти рассуждения несколько надуманные, хотя, конечно, управленческий работник, отдавая за вознаграждение незаконное предпочтение интересам того или иного гражданина или организации, нарушает интересы других[58]. Необходимо также сказать, что те общественные отношения, которые, по мнению С.В. Максимова, выступают в качестве дополнительного объекта, таковыми быть не могут, так как в теории уголовного права принято считать дополнительным непосредственным объектом такие общественные отношения которым причиняется вред наряду с основным непосредственным объектом, и которые указываются в конкретной уголовно-правовой норме. Если же какое-то общественное отношение терпит урон при посягательстве на основной непосредственный объект, однако оно не входит в конструкцию состава, его принято называть факультативным непосредственным объектом[59]. Поэтому те общественные отношения, которые С.В. Максимов называет дополнительным объектом, на самом деле составляют содержание факультативного объекта.

Предметом коммерческого подкупа являются деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также услуги[60] имущественного характера.

Под «деньгами» (валютой) Закон понимает как российские, так и иностранные денежные знаки, имеющие хождение, то есть находящиеся в финансовом обороте на момент совершения преступления.

«Ценной бумагой» в соответствии со ст. 142 ГК РФ является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. К ценным бумагам относятся: чеки, векселя, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, акции и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (см. ст. 143 ГК).

Под «иным имуществом» следует понимать любые материальные ценности, обладающие меновой стоимостью, в том числе и валютные ценности в виде долговых обязательств, выраженных в иностранной валюте, драгоценные металлы (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы) в любом виде и состоянии, включая ювелирные и другие бытовые изделия, а также их лом, природные драгоценные камни в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, в том числе ювелирные и другие бытовые изделия из этих камней и лома таких изделий. В качестве «иного имущества» могут также выступать различные промышленные и продовольственные товары, недвижимое имущество и др.

К «услугам имущественного характера» в составе коммерческого подкупа относятся: предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, автомашины, строительство дачи, занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами. Указанные услуги имущественного характера должны получить в приговоре денежную оценку.

Следует отметить, что если при определении понятия денег, ценных бумаг и иного имущества у ученых нет принципиальных расхождений во мнениях, то относительно услуг имущественного характера единого подхода не выработано.

Так, по мнению некоторых авторов, к услугам имущественного характера следует относить оказание услуг сексуального характера. Применительно к должностному взяточничеству, Г.П. Новоселов пишет, что «…и социологами, и правоведами признано, что в России существует проституция, суть которой составляют платные сексуальные услуги. Поэтому если должностному лицу предоставляют мужчину или женщину, чьи услуги оплачены, о чем субъект осведомлен, то принятие такой услуги, без сомнения, должно квалифицироваться по ст. 290 УК. Аналогично должен решаться вопрос и в случае, если лицо, постоянно занимающееся проституцией, вступает в половой контакт с должностным лицом безвозмездно, пытаясь добиться от него нужных действий по службе»[61]. С этой позицией в основном соглашается Б.В. Волженкин, вместе с тем, указывая, что взяточничество отсутствует, если в сексуальные отношения с должностным лицом вступает сам заинтересованный в определенном поведении должностного лица субъект, «поскольку подобные услуги не являются имущественными»[62]. Данную точку зрения, но уже применительно к коммерческому подкупу, высказывают А.С. Горелик[63] и А.В. Горбунов[64].

Представляется, однако, что с такой позицией согласиться нельзя. По мнению автора, следует признать верной точку зрения Н.А. Лопашенко, которая отмечает, что «…факт существования в нашем обществе проституции никто не отрицает, но едва ли возможно говорить о ней как о выгоде или услуге имущественного характера»[65]. Полагаем, что Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» от 10 февраля 2000 г., определяя услугу имущественного характера, как услугу, оказываемую безвозмездно, но подлежащую оплате, имел в виду только такие действия, которые носят или в принципе могут носить легальный характер[66]. Только такие действия могут быть признаны услугами с точки зрения гражданского законодательства. Ведь именно с позиции гражданского законодательства определяются в уголовно-правовой науке понятия денег, ценных бумаг и иного имущества[67]. «Другая позиция приведет к официальному признанию правомерности платы за сексуальные услуги, что, в свою очередь, рождает ряд правовых последствий, например, признание возможности привлечения к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов с деятельности проституток. Точно так же, следуя логике приведенных рассуждений, поскольку никто в нашей стране не сомневается в существовании киллерства, которое представляет собой платное оказание такой услуги, как убийство, следовало бы и на него распространить понятие «выгоды имущественного характера». Однако, разумеется, подобные «услуги» не могут быть расценены в качестве этих выгод»[68].

Вместе с тем, это не означает, что в случаях осуществления лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческих и иных организациях, каких-либо действий или бездействия в пользу лица, предоставляющего ему за это собственные или другого лица сексуальные услуги, данный управленческий работник освобождается от уголовной ответственности. При наличии соответствующих признаков, виновный вполне может быть привлечен к ответственности, например, за понуждение к действиям сексуального характера (ст. 133 УК), злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК) и иные преступления[69].

При решении вопроса о привлечении субъекта к уголовной ответственности за коммерческий подкуп, суду следует указать в приговоре, за выполнение каких конкретных действий (бездействия) лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, получило предмет коммерческого подкупа от заинтересованного лица. Время их передачи (до или после совершения действия (бездействия) в интересах дающего) на квалификацию содеянного не влияет[70].

Не могут признаваться предметом коммерческого подкупа услуги нематериального характера (например, лестная характеристика, отзыв в печати, иные нематериальные ценности)[71].

Статья 204 УК объединяет под общим понятием «коммерческий подкуп» два самостоятельных, тесно связанных между собой, состава преступления: подкуп – дачу незаконного вознаграждения (ч. 1 и 2 ст. 204 УК) и подкуп – получение незаконного вознаграждения (ч. 3 и 4 ст. 204 УК).

С объективной стороны коммерческий подкуп по ч. 1 и 2 ст. 204 УК состоит в незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно в незаконном оказании ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.

Передачей лицу имущества или незаконным оказанием услуг является любое вручение ценностей имущественного характера или любое поддающееся легальной имущественной оценке в соответствии с законом безвозмездное удовлетворение потребностей лица, не приносящее прибыли, выгод или иных преимуществ коммерческой или иной организации, в которой подкупаемое лицо выполняет управленческие функции[72].

Незаконной передача или оказание услуг являются в случае, когда такого рода действия прямо запрещены действующими нормативно-правовыми актами или учредительными документами, либо не вытекают в соответствии с законом из характера заключаемого соглашения, оказываемой услуги, или другого вида правомерной деятельности лица, либо осуществляются тайно, либо под прикрытием совершения иных законных действий. Обещание передачи предмета подкупа может рассматриваться как приготовление к коммерческому подкупу и как подстрекательство к нему другого лица (например, «партнера» по встречным коррупционным интересам).

Специфика коммерческого подкупа по сравнению с иными преступлениями против интересов службы в коммерческих и иных организациях выражается в том, что хотя сами действия (бездействие), совершенные вопреки интересам службы за соответствующее вознаграждение, находятся за рамками рассматриваемого деяния, тем не менее, они отнюдь не утрачивают своего юридического значения при решении вопроса о наличии признаков преступления, совершенного против интересов службы. Значение это определяется тем, что факт получения предмета подкупа и совершение действий (бездействия) по службе обусловлены друг другом – в законе содержится указание на характер действий (бездействия), совершаемых лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации по службе, и на их взаимосвязь с подкупом[73].

Необходимо отметить, что в отличие от ст. 290 УК, в соответствии с которой действия или бездействие должностного лица, обусловленные незаконным вознаграждением, могут быть совершены как в пользу взяткодателя, так и представляемых им лиц, в коммерческом подкупе законодатель говорит о том, что соответствующие действия (бездействие) по службе направлены на удовлетворение интересов дающего. Полагаем, что первый подход является более правильным. Подкуп является способом склонения к определенному социально-значимому поведению, то есть к такой деятельности подкупаемого лица, в результатах которой имеется определенная заинтересованность. Ограничивать круг имеющих такую заинтересованность лиц исключительно фигурой передающего предмет подкупа лица, нет никаких оснований. Поэтому мы согласны с мнением А.Э. Жалинского, который отмечает, что в интересах дающего действия совершаются тогда, когда они удовлетворяют потребности, приносят выгоды и преимущества как лицу, осуществляющему подкуп, так и другим лицам по его указанию[74]. В этой связи считаем необходимым внести соответствующие изменения в диспозицию нормы, предусматривающей ответственность за коммерческий подкуп.

Объективная сторона коммерческого подкупа по ч. 3 и 4 ст. 204 УК выражается в незаконном получении управляющим денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно в незаконном пользовании услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.

Получением является принятие денег, ценных бумаг, иного имущества или услуги имущественного характера, независимо от способа такого принятия.

Подкуп всегда выступает в качестве незаконного приема воздействия на определенное лицо с целью добиться желаемого поведения. Как следует из закона, такое поведение может быть выражено как в совершении действий по службе, так и в воздержании от их совершения, когда таковое необходимо было выполнить управленческому работнику в соответствии с законом, положением, учредительными документами или правилами делового оборота.

Действие или бездействие управляющего в организации, за которое ему передается вознаграждение, может состоять в разглашении коммерческой тайны, каких-либо секретов коммерческой или некоммерческой организации (например, избирательного объединения, политической партии), в сообщении о готовящейся или заключенной сделке, о ходе деловых переговоров, намерениях сторон и т.д. Ценности и услуги имущественного характера могут передаваться как стимул к заключению делового соглашения или, наоборот, для того, чтобы сделка не состоялась[75].

Внешне эти действия (бездействие) могут выглядеть правомерно, то есть соответствовать законодательству, регламентирующему деятельность различных субъектов экономической деятельности и некоммерческих организаций (например, вынесение решения о предоставлении кредита, продаже части акций, отказ от участия в конкурсе или аукционе и т.п.). С учетом же их связи с фактом подкупа следует признать во всех таких случаях направленность этих действий (бездействия) против интересов соответствующей организации. Вред этот, однако, не всегда может быть беспрепятственно констатирован. Возможны случаи, когда в результате совершения связанных с подкупом действий организация получила прибыль.

Направленность таких действий во вред интересам коммерческой или иной организации обусловлена, в основном, двумя обстоятельствами:

– во-первых, решение об их совершении принимается вопреки установленным правилам, с нарушением существующего порядка их выполнения;

– во-вторых, сами эти действия не вызываются подлинной служебной необходимостью (по меньшей мере, они нецелесообразны для организации с учетом конкретных времени и места их совершения)[76].

Следует отметить, что в уголовно-правовой доктрине до сих пор нет единства мнений, возможна ли взятка-вознаграждение, а не только взятка-подкуп[77]. Конструкция ст. 204 УК и сама ее терминология исключает даже постановку вопроса о возможности уголовной ответственности за дачу или получение заранее необусловленного вознаграждения за управленческую услугу коммерческого характера. В этой связи полагаем, что по ст. 204 УК возможна уголовная ответственность за передачу и получение заранее обусловленного платежа, то есть только за подкуп[78].

Сам же подкуп может иметь место в любое время после достижения договоренности, то есть до совершения или несовершения обусловленного действия (бездействия) в интересах дающего, так и после этого. Передача и принятие вознаграждения могут иметь место и впоследствии. Обусловленные материальные ценности могут быть переданы и приняты целиком или по частям, одновременно или разновременно.

Формы обусловленности могут быть разнообразными: возможно обсуждение всех деталей «сотрудничества» обоих участников преступления либо договоренность в общей форме о таком «сотрудничестве», а также молчаливое соглашение о взаимных услугах. Однако во всех случаях обе стороны должны понимать, что подношение делается в расчете на ответные действия его получателя с использованием своего служебного положения в интересах дающего.

Передача незаконного вознаграждения или оказание услуги имущественного характера могут быть осуществлены тем, кто заинтересован в соответствующем поведении управляющего, или через других лиц. Так как закон не знает посредничества при коммерческом подкупе, действия таких лиц могут рассматриваться как пособничество в нем. Материальные ценности и услуги могут предоставляться не только самому лицу, выполняющему управленческие функции, но и членам его семьи и другим близким ему лицам, при условии, конечно, что это делается с ведома самого управляющего[79]. Возможно также осуществление передачи незаконного вознаграждения, например, путем перечисления денежных сумм на счет в банк, открытия счета на имя лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, и т.п.

До выхода Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» от 10 февраля 2000 г. № 6, в уголовно-правовой литературе не было единого мнения по вопросу о моменте окончания анализируемого преступления. Так, П.С. Яни считал, что моментом окончания коммерческого подкупа может быть только факт причинения вреда либо непосредственно самим получением служащим незаконного вознаграждения, либо деянием, совершенным за такое вознаграждение в интересах дающего. Свое мнение он обосновывал тем, что положения примеч. 2 и 3 к ст. 201 УК о причинении деянием вреда, относятся в равной степени ко всем статьям, включенным в гл. 23 УК, в том числе и к норме, предусматривающей ответственность за коммерческий подкуп, а, значит, являются ее конструктивным элементом и определяются законодателем в качестве обязательного признака состава преступления[80].

Вместе с тем, Судебная коллегия по уголовным делам, рассматривая уголовное дело, возбужденное по ст. 204 ч. 4 п. «а» и «в» в отношении Ш. и Ш-ва которые, являясь лицами, выполняющими управленческие функции в Пермских городских электрических сетях (ПГЭС), незаконно получали денежные суммы за совершение действий (изменение технических условий электроснабжения организаций) в интересах Пермского филиала АКБ «Транскапиталбанка», указала, что п. 2 примеч. к ст. 201 УК распространяется кроме ст. 201 УК, только на те статьи гл. 23 УК РФ, в которых, как и в ст. 201, причинение вреда является необходимым элементом состава преступления[81].

Следует также учитывать, что положения примеч. 2 к ст. 201 УК носят не столько уголовно-правовое, сколько процессуальное значение. Полагаем, что положение о причинении деянием, предусмотренным гл. 23 УК, вреда следует рассматривать именно с уголовно-процессуальной точки зрения[82]. К тому же, если бы законодатель имел намерение создать норму о коммерческом подкупе с материальным составом, он сделал бы это. Тем более что такой вариант был предложен в Проекте УК, принятом Государственной Думой 24 ноября 1995 г[83]. Однако, он был отклонен.

Таким образом, рассматриваемое преступление по конструкции объективной стороны является формальным и считается оконченным с момента передачи лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, хотя бы части заранее обусловленного платежа, что было подтверждено п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6 от 10 февраля 2000 г.[84] Неудачная попытка передать незаконное вознаграждение или незаконно оказать имущественную услугу, не завершенная по причинам, не зависящим от воли дающего, должна квалифицироваться как покушение на совершение коммерческого подкупа[85]. Совершение ответных действий в пользу дающего лицом, выполняющим управленческие функции, с использованием служебного положения не входит в объективную сторону коммерческого подкупа[86].

Совершенно не понятной представляется позиция авторов, которые, рассматривая объективные признаки коммерческого подкупа, и ссылаясь при этом на постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6 от 10 февраля 2000 г., тем не менее, относят данный состав к материальным, говоря о том, что обязательными в рассматриваемом преступлении является не только деяние, но и общественно опасные последствия и причинно-следственная связь между поведением служащего и данными последствиями[87].

Следует отметить, что Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию» (Criminal law Convention on Corruption), принятая в Страсбурге 27 января 1999 г.[88] и Конвенция ООН против коррупции 2003 г. рекомендуют момент окончания подкупа как уголовно наказуемого деяния перенести на более раннюю стадию – активный подкуп (передача незаконного вознаграждения) предлагается считать оконченным преступлением не только при фактическом предоставлении незаконных преимуществ, но и при их обещании или предложении. Конвенция Совета Европы распространяет это положение и на пассивный подкуп, и предлагает считать данное деяние оконченным с момента испрашивания незаконного вознаграждения либо принятия такого предложения или обещания. Среди российских ученых нет единого мнения по вопросу о закреплении указанных выше положений в уголовный кодекс. Так, одни авторы считают внесение таких изменений в УК РФ целесообразным[89]. Другие, напротив, полагают, что данные предложения преждевременны[90].

Представляется, что данные предложения являются не только преждевременными, но и мало обоснованными.

Во-первых, такое преступление, как коммер­ческий подкуп, не достигает такой степени общественной опасности, которая необходима для конструирования его состава по типу усеченного.

Во-вторых, предлагаемые новации лишат субъектов этого преступления воз­можности добровольного отказа, если лицо, предварительно давшее согласие на передачу (получение) незакон­ного вознаграждения, потом решит не совершать указанные действия. Данное положение противоречит прин­ципу справедливости.

В-третьих, рассматриваемые предложения не согласуются с общей направленностью уголовной политики последних лет на гуманизацию уголовно-правовых норм. 

Хотя, как отмечалось выше, закон не предусматривает в качестве обязательного условия привлечения к уголовной ответственности за коммерческий подкуп наступления каких-либо вредных последствий[91], однако необходимо помнить, что в соответствии с примеч. 2 к ст. 201 УК, если деяние причинило вред коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование по ст. 204 УК осуществляется исключительно по заявлению этой организации или с ее согласия. Подобное заявление (согласие) тем более необходимо, когда коммерческий подкуп вообще не причинил вреда такой организации[92].

А.С. Горелик отмечает, что по буквальному смыслу положений, закрепленных в примеч. 2 к ст. 201 УК, они касаются также субъектов, передающих подкуп, хотя последние чаще всего являются совершенно посторонними для организации лицами (клиент, заказчик, контрагент и т.п.)[93]. Представляется, что данная позиция является верной, так как подкупающее лицо своими действиями может причинить вред коммерческой организации, где работает подкупленный. Вместе с тем, возможна парадоксальная ситуация, когда организация может отказать в согласии на привлечение к ответственности своего управленческого работника, но согласиться на это в отношении лица, передавшего предмет подкупа. В этой связи вполне обоснованным является предложение А.С. Горелика о необходимости указания в примеч. к ст. 204 УК, что лицо, давшее подкуп, освобождается от уголовной ответственности, если лицо, получившее подкуп, не подлежит ответственности на основании примеч. 2 к ст. 201 УК в связи с отсутствием заявления (согласия) организации[94]. Данную позицию разделяет также Б.В. Волженкин[95].

⇐ Предыдущая12345678Следующая ⇒

Поделиться: