ТГП в системе юридических наук.

ТГП в системе юридических наук.

Головистикова А.Н, Дмитриев Ю.А.

Юриспруденция (совокупность наук о праве) включает в себя следующие науки:

- теорию государства и права;

- историко-правовые (историко-теоретические) науки (дают знания о развитии и общих чертах государства и права в целом, безотносительно к конкретным государствам или праву, действующему на отдельной территории. Фундаментальные науки содержат обобщенные знания о государстве и праве. На основе этих знаний разрабатывается понятийный аппарат и система отраслевых и прочих юридических наук);

- отраслевые науки (представляют собой основной и самый крупный блок в системе юридических наук. Эти науки изучают отдельные отрасли права (граждансткое, уголовное, трудовое право и др.). Они призваны выявить специфику той или иной отрасли, ее особенности, характерные черты, отличия от других отраслей права. К этой группе относятся такие науки, как: уголовное право, трудовое право и др.);

- прикладные науки (изучают явления, связанные с правом, используя при этом знания не только из области правоведения, но и из области других наук (медицины, химии, статистики и др.). Эти науки стоят на стыке юридических и неюридических наук. К этой группе относятся такие науки, как: криминалистика; судебная медицина; правовая статистика; юридическая психология; судебная психиатрия; судебная бухгалтерия и др.);

- науки, изучающие международное право (международное публичное и частное право и т.д.).

Морозова Л.А. – все юридические науки принято подразделять на следующие группы:

- теоретико-исторические науки, к которым относится ТГП

- отраслевые науки

- прикладные

- международные

-организационные – например судоустройство, организация прокуратуры, адвокатуры и тд.

- сравнительное правоведение – компаритивистика, позволяет сравнивать разные правовые системы и тд.

В.С.Нерсесянц выделяет всего 3 группы юридических наук:

- теоретического и исторического профиля

- отраслевые

- специальные (сюда входят прикладные и организационные юридические науки)

Теория государства и права:

- ведущая наука для остальных юридических наук, она задаёт тон, методологию, терминологию - это способствует единению всех юридических наук.

- выступает обобщающей наукой

- является фундаментальной, так как раскрывает глубинные связи и отношения в государственно-правовой действительности и формулирует на этой основе главные выводы, которые используются другими юр. науками.

- имеет методологическое значение – так как разрабатывает идеи, концепции, используемые другими юр. науками

- является исходной – так как от уровня ее развития зависит состояние юриспруденции в целом.

Принципы и функции права.

Принципы права - это общие, руководящие положения права, закрепленные в нормативных актах и сформулированные на основе цивилизационных особенностей, а именно: социальных, культурных, экономических, политических, правовых факторов, существующих на территории страны действия права, а также на основе взаимного влияния различных национальных, международных правовых систем.

Матузов Н.И., Малько А.В. «Понятие принципа, как и многое другое в современном праве, рецепировано из римского законодательства. Термин " принцип права" в научной литературе упоминается как принципы права, юридические принципы, основополагающие идеи, отправные начала, руководящие положения. В частности, многие исследователи определяют принципы права как основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора».

В то же время нельзя не заметить, что определение принципов права исключительно как основополагающих начал или руководящих положений является верным, но неполным определением принципов права. Так, не учитываются свойственные принципам права такие характеристики, как нормативная закрепленность, императивность и социальная обусловленность. Кроме того, можно сказать, что изучение указанных характеристик и может дать возможность сформулировать определение принципов права.

Так, одни ученые рассматривают принципы права как принципы действующего права, которые выступают как отправные положения (правила), непосредственно входящие в его содержание и определяющие общую направленность правового регулирования общественных отношений (М.Н. Марченко). Они нормативно закреплены в праве в качестве основных идей, сформулированных в виде норм-принципов, реально выраженных в правовых нормах. При этом в принципах права отображаются социальные закономерности двух видов: распространяющие свое действие на общество в целом и свойственные только праву.

С.С. Алексеев разграничивает принципы на две большие группы: общесоциальные (социально-экономические, политические, идеологические, политико-национальные и нравственные начала) и специально-юридические. В числе специально-юридических выделяются общие для системы права в целом, отраслевые, межотраслевые и принципы отдельных институтов права. С.С. Алексеев не относит общесоциальные принципы к числу правовых, но не исключает их учета при правоприменении. В целом аналогичного деления специально-юридических принципов придерживаются и многие другие исследователи.

по учебнику Т.В.Власова, М.А.Занина – принципы – «устойчивые нормативно-целостные системные представления», освободившиеся от «случайных, переходящих состояний правосознания, массового характера, общественного мнения», заключающие в себе «многовековой опыт предшествующих поколений и имеющие всеобщее значение»

В юридической литературе выделяют 2 основные точки зрения на понимание принципов права: принципы права — это руководящие идеи, получившие свое закрепление в нормах права, либо это не просто идеи, выраженные в нормативных правовых актах, но и правовые начала, существующие и развивающиеся в науке как ее базовые понятия (категории), а также в общественном и индивидуальном правосознании как его элементы. Таким образом, сторонники данного подхода исходят из того, что принципы права не тождественны нормам.

Действительно, правовые принципы существуют не только в нормах, но и в правосознании и правоотношениях. Основные начала могут не иметь непосредственного выражения в законе, но при этом быть ориентиром правоприменительного процесса.

Основные правовые принципы выступают регулирующим началом для всех субъектов права. Они служат отправным началом «целенаправленного правового регулирования», создают идеологическую (мировоззренческую) основу в законотворчестве, правоприменении и научном познании права. Велико их значение для лиц, не сведущих в тонкостях юриспруденции. Имея во многом общую с моральными началами основу, они стимулируют правомерное поведение, закрепляют уважение к закону и его требованиям. Они играют важную роль в правоприменении, в частности, при преодолении пробелов с помощью аналогии права.

В юридической науке существуют различные классификации правовых принципов.

Так, общепринятым является их деление по сфере проявления на:

- общеправовые принципы — основные начала, свойственные всей системе права в целом, из которых на уровне отраслевого регулирования не могут делаться исключения. Иное может привести к возникновению коллизий внутри правовой системы, разрушению принципа единства правового регулирования, «размыванию» сущности и содержания права. К их числу можно относить начала равенства субъектов права, соразмерности юридической ответственности, гуманизма, справедливости, ответственности только за вину, законности и т.д.;

- межотраслевые принципы — это начала, присущие ряду отраслей права. К ним относятся презумпция невиновности, состязательность процесса, гласность судебного разбирательства и т.д.;

- отраслевые принципы — это исходные положения, свойственные какойлибо отрасли права, например, добросовестность, неприкосновенность собственности, имущественная самостоятельность участников правоотношений, свобода договора (гражданское право), равноправие супругов, добровольность брачного союза (семейное право) и т.д.

Принципы права классифицируются на морально-этические (нравственные) , например, равенство, справедливость, и организационные — федерализм, законность, сочетание убеждения и принуждения, стимулирования и ограничений в праве.

Несмотря на то, что правовая система России по своему характеру тяготеет к романо-германской правовой семье, принципы права могут прямо применяться судами. Так, например, Конституционный Суд РФ неоднократно в своих постановлениях и определениях ссылался на фундаментальные общие принципы права.

! Правовые принципы — костяк, квинтэссенция права. В системе права не существует норм, не отражающих те или иные правовые принципы. Они «растворены» в целом массиве правил, правовых институтов, поэтому нарушение определенной нормы является одновременно несоблюдением того или иного принципа права.

Функции права

Функция (как философская категория) — внешнее проявление свойств какого-либо объекта в данной системе отношений, деятельность, роль объекта в рамках некоторой системы, которой он принадлежит.

Любое явление социальной действительности может реализовать свое назначение лишь в том случае, если будет функционировать. По тому, какие функции осуществляет то или иное явление социальной действительности и в каких формах происходит реализация этих функций, можно судить о самом явлении, его основных чертах, значении в жизни общества, перспективах его существования и развития. Функции выражают сущность явления.

Функции права — это направления его воздействия на общественные отношения, выражающие роль права в организации (упорядочении) общественных отношений. Они выражают сущность права, определяют содержание и виды функций различных правовых явлений, например, функций юридической ответственности, отдельных структурных частей системы права — отраслей права, правовых институтов и т.п.

Функции права осуществляются на разных уровнях государством в лице его органов, должностных лиц, органами местного самоуправления, наделенными для этого соответствующей компетенцией.

Классификация функций права:

Общесоциальные:

Экономическая функция права выражается в регламентации экономических отношений, например, в антимонопольном регулировании, закреплении различных форм налогообложения, стандартизации товаров и т.д.

Политическая функция направлена на упорядочение публично-правовой деятельности государства и его органов и проявляется в установлении компетенции государственных органов, прав и свобод граждан и их объединений и т.д.

Экологическая функция проявляется в установлении положений, направленных на защиту окружающей природной среды, например, нормативов выбросов загрязняющих веществ в атмосферу и др.

Демографическая функция ориентирована на поддержание позитивной динамики прироста и сокращение смертности населения.

Идеологическая (воспитательная) функция сконцентрирована на задаче формирования правомерного поведения, позитивного, уважительного отношения к праву со стороны его субъектов.

Специально – юридические:

Регулятивная функция воплощается в фиксации правового статуса различных участников правоотношений, закреплении того или иного типа правового регулирования, различных юридических средств — дозволений, поощрений и т.д.

Охранительная функция ориентирована на обеспечение и восстановление субъективных прав, а также на наказание лиц, нарушивших правовые запреты либо не исполнивших юридические обязанности.

Таким образом, функции права неразрывно связаны с соответствующими функциями государства и выражаются в юридическом воздействии на различные сферы общественных отношений при помощи

определенных способов, средств и приемов.

По Власовой Т.В.

Абсолютно-определенные санкции закрепляют строго определенные вид и размер наказания (например, административный штраф в размере 200 рублей).

Относительно-определенные санкции закрепляют вид и меру наказания, ограничивая их определенными пределами (например, лишение свободы на срок от 5 до 15 лет).

Альтернативные санкции закрепляют варианты мер государственного воздействия, которые могут быть применены к правонарушителю с учетом обстоятельств совершенного им деяния (например, ограничение свободы на срок до трех лет или лишение свободы на тот же срок).

Кумулятивные санкции закрепляют возможность применения к правонарушителю как основного, так и дополнительного наказания (например, лишение свободы как основное наказание и лишение специального, воинского или почетного звания).

Е) по кругу субъектов

-- общие – распространяются на всех субъектов права

-- специальные – действующие в отношении ограниченного круга субъектов (напр. распространяющиеся на жителей коренных малочисленных народов Крайнего Севера, военнослужащих и тд.)

Анализ НПА РФ позволяет выстроить следующую систему НПА в РФ:

Законы: (понятие)

Морозова Л.А. – НПА, принятый представительным законодательным органом власти в особом порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой.

Занина М.А. - это вид НПА, принятого представительным органом государственной власти в особой процедуре либо путем прямого народного волеизъявления на референдуме, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Марченко М.Н – иногда закон рассматривается в широком смысле – как синоним понятия права, а точнее законодательства. Законами называются все НПА (их совокупность), исходящие от государства в лице всех его нормотверческих органов.

Г.Ф. Шершениевич – закон – норма права, исходящая непосредственно от государственной власти в установленном порядке. Закон есть норма права, т.е. общее правило, рассчитанное на неограниченное число случаев.

С.С.Алексеев – закон – это «принятый в особом порядке первичный правовой акт» по основным вопросам жизни государства, «непосредственно выражающий общую государственную волю и обладающий высшей юридической силой».

В.Н.Храпанюк – закон – это НПА «принимаемый высшим представительным органом государства, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения с точки зрения интересов и потребностей населения.

Н.И.Матузов, А.В.Малько - это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Виды законов:

Л.А.Морозова:

а) Конституция

б) Конституционные федеральные законы – занимают следующее после Конституции место в иерархии (черты: являются продолжением конституционных норм и принципов, обладают повышенной стабильностью и более широкой сферой действия; регулируют основополагающие устойчивые общественные отношения; имеют более высокую юридическую силу, по сравнению с текущими законами; имеют четко очерченную сферу регламентации, т.е принимаются по вопросам прямо предусмотренным в конституции; принимаются в первоочередном порядке после вступления в силу новой Конституции и в особом порядок (отсутствие вето Президента, квалифицированное большинство голосов))

в) законы о поправках к Конституции – обладают особой юридической силой, принимаются в порядке, предусмотренном для ФКЗ (не менее чем 2/3 от общего числа депутатов ГД и ¾ от общего числа членов СФ)

г) Кодексы – самая распространенная форма закона. Содержат все или большинство норм, регулирующих общественные отношения в систематизированном виде. Следует отметить что кодексы не имеют более высокой юридической силы, чем другие законы того же уровня.

д) основы законодательства – в наибольшей мере соответствуют принципам разграничения компетенции по предметам ведения между РФ и ее субъектами. Основы характерны исключительно для федеративного государства.

е) законы о ратификации и денонсации международных договоров РФ.

ж) модельные законы – предназначены для гармонизации законодательства различных государственных образований (субъектов РФ). Нося рекомендательный характер и не имеют юридической силы.

з) делегированное законодательство – предусмотрено на региональном уровне. Суть состоит в том, что законодательные органы государства передают исполнительным органам (например, правительству) право принимать акты в форме законов. Существуют отдельные гарантии для того, чтобы не было злоупотребления такими полномочиями. Так, определен точный перечень вопросов, которые могут стать предметом законодательного регулирования со стороны исполнительных органов; указывается срок, на который делегируются полномочия (чаще всего, 6 мес – 1 год); законы, принятые на основе делегирования находятся под контролем законодательных органов, которые вправе отменить данный акт, если будет установлено злоупотребление делегированными полномочиями.

М.А.Занина, Т.В.Власова.

1) Конституция РФ- основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти;

2) Законы о поправках к Конституции РФ

3) федеральные конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией РФ (например, федеральные конституционные законы об арбитражных судах, о военных судах, о Конституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме, о Правительстве России и т.п.);

4) федеральные законы - это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ и пр.);

5) Конституции (уставы) субъектов РФ

6) законы субъектов Федерации - издаются их представительными органами и действие их распространяется только на соответствующую территорию (например, закон Саратовской области о муниципальной службе в Саратовской области, о социальных гарантиях и т.п.).

Подзаконные акты (понятие):

Т.В.Власова, М.А. Занина: Подзаконный нормативный правовой акт — это разновидность нормативного правового акта, издаваемого компетентным органом на основе и во исполнение закона, для конкретизации и развития его положений.

Виды:

Нормативные указы и распоряжения Президента РФ - высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты;

Постановления палат Федерального Собрания РФ

Постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделенного широкой компетенцией по управлению общественными процессами;

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти ( приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов регулируют, как правило, общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры; )

Нормативные акты глав федеральных органов исполнительной власти

Нормативные правовые акты законодательных органов власти субъектов РФ

Нормативные правовые акты органов МСУ

Локальные нормативные правовые акты - это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (например, правила внутреннего трудового распорядка).

Л.А.Морозова

Группировка отраслей права в 2 категории – отрасли публичного и частного права относится к эпохе Древнего Рима. Известна формула римского юриста Ульпиана, что публичное право относится к пользе римского государства, а частное - к пользе отдельных лиц.

Публичное право состоит из отраслей, которые связаны с полномочиями и функционированием государства – КП, АП, ФП, УП, УПП, МПП.

Частное право обслуживает потребности людей, возникающие, на основе имущественных и личных неимущественных отношений ГП, СП, МЧП.

Деление отраслей права по критерию – чьи интересы охраняют и защищают данные отрасли права – весьма условно т.к. (в СП и ТП допускается вмешательство государства).

Вследствие этого в юридической науке назывались различные критерии для разграничения частного и публичного права.

Одни ученые предлагали использовать материальный критерий, считая, что ЧП должно регламентировать лишь имущественные, т.е. гражданско-правовые отношения. Однако этот критерий имеет недостаток, который заключается в том, что государство может защищать свои интересы и в имущественной сфере, например при приватизации государственного имущества.

Другие ученые исходят из способа судебной защиты – по чьей инициативе возбуждается судебное дело и если этот критерий вполне применим при возбуждении уголовных и административных дел, то, как уже отмечалось, и в частноправовой сфере, возможно возбуждение дело по иску прокурора о лишении родительских прав.

В литературе предлагалось использовать и другие критерии, но все они не являются универсальными, поскольку имеют исключения.

В настоящее время для деления права на ЧП и ПП используется критерий, разработанный Ульпианом, и одновременно указывается что:

1) для публичного права характерны следующие черты: (Морозова)

- императивность норм

- ориентация на удовлетворение публичных общественных интересов

- иерархические отношения субъектов публичных отношений

- одностороннее волеизъявление субъектов

- широкая сфера усмотрения гос. органов и должностных лиц

- санкции преимущественно штрафного (карательного) характера

- большая степень централизованного урегулирования

Власова Т.В, Занина М.А.

В отраслях публичного права, напротив, обязательной стороной правовых отношений выступает государство, применяется преимущественно императивный метод правого регулирования, стороны правовых отношений находятся в отношениях власти и подчинения, инициатива защиты нарушенных прав принадлежит не только лицу, права которого нарушены, но и государству в лице его компетентных органов, применение мер юридической ответственности направлено на наказание правонарушителя в целях предупреждения совершения им и другими лицами новых правонарушений.

Власова Т.В, Занина М.А.

В отраслях частного права, во-первых, предметом регулирования выступают имущественные и личные неимущественные отношения, опосредующие интересы частных лиц, во-вторых, применяется преимущественно диспозитивный метод правового регулирования, в-третьих, стороны правовых отношений формально равны между собой, в-четвертых, инициатива защиты нарушенных прав принадлежит лицу, права которого нарушены, в-пятых, применение мер юридической ответственности преследует цель восстановления нарушенных прав, т.е. юридическая ответственность имеет компенсационный характер.

Отрасли: ГП, СП, ЗП, ТП.

Иногда в качестве особенностей ЧП называют широкое использование договорной формы регулирования отношений. Однако, в последнее время договор достаточно широко используется и в сфере оформления публичных отношений.

Проблема разграничения ПП и ЧП является дискуссионной в юр.науке. Это объясняется тем, что в различных отраслях права наблюдается взаимопроникновение и тесное сотрудничество публичных и частных начал. Отсюда границы между ПП и ЧП подвижны, но это не меняет частноправовой или публично – правовой принадлежности той или иной отрасли права.

Не все ныне существующие системы права строятся на разделении публичного и частного права. Так, англо-саксонская правовая система в отличие от континентальной, не знает такого разграничения. Отсутствует оно и в традиционном мусульманском праве.

Английское право выделяет в системе права:

- общее право

- право справедливости

- статутное право

За последние годы в юридической науке наметилась тенденция выделить наряду с публичным и частным правом также и третью его отрасль - социальное право, которое регулирует отношения в сфере социальной жизни современного общества. Существование такой отрасли обусловливается, в первую очередь, усилением заботы государства об удовлетворении материальных и духовных потребностей людей, охраны и обеспечения их прав и законных интересов. В социальное право включаются нормы и принципы юридической регламентации социального обеспечения и других сфер социальной защиты населения, а также законодательство в области образования, здравоохранения, жилищной политики, бытового обслуживания. Такая отрасль ныне активно развивается в таких странах как Франция, Германия, Швеция и других государствах.

Л.А. Морозова

В системе права различают две группы правовых общностей – материальное и процессуальное право.

МП непосредственно регулирует предметные, материальные отношения, определяет правовой статус субъектов права.

ПП определяет порядок реализации норм материального права, прав и обязанностей субъектов правовых отношений.

Материальное право представлено большинством отраслей - гражданское, уголовное, трудовое, семейное, административное, международное и др. Одновременно идет формирование новых отраслей и подотраслей - например, муниципальное право в составе конституционного права, страховое - в составе гражданского права, космическое и атомное право - в составе международного права.

Н.И.Матузов, А.В.Малько

Правовое отношение имеет материальное, волевое и юридическое содержание. Материальное, или фактическое, составляют те общественные отношения, которые опосредуются правом; волевое - государственная воля, воплощенная в правовой норме и в возникшем на ее основе правоотношении, а также волевые акты его участников; юридическое содержание образуют субъективные права и обязанности сторон (субъектов) правоотношения.

Л.А.Морозова - В юридической литературе выделяют:

1) юридическое содержание – возможность совершения определенных действий управомоченным лицом или необходимость выполнения тех или иных действий обязанным лицом, а также необходимость соблюдения запретов, установленных нормами права.

2) фактическое содержание – составляют реальные действия по осуществлению субъективных прав и выполнению юридических обязанностей.

Содержание составляют субъективные права(мера возможного поведения) и юридические обязанности (мера должного поедения).

Субъективное право принадлежит субъекту правоотношения – управомоченному лицу. В этом праве заключен его материальный, личный, политический или иной интерес.

Субъективное право представляет собой возможное поведение, его реализация целиком зависит от усмотрения управомоченного лица, от его желания и воли. Рамки реализуемого интереса определяются нормами объективного права, поэтому для характеристики субъективного права употребляют термин « мера возможного поведения», это мера свободы человека.

Для характеристики СП важно то, что оно – гарантированная возможность поведения. При этом гарантируется оно формально, то есть в том смысле, что лицо может лишь юридически претендовать на определенные блага или действия других лиц. Эта возможность превращается в действительность после того как она начинает практически реализовываться.

Субъективное право включает в себя полномочия:

- на собственные фактические действия (использование вещи находящейся в собственность)

- на принятие юридического решения (продать, обменять, подарить и тд. определенное имущество)

- право требовать от другой стороны правоотношения исполнения обязанности (возвратить долг, обменять некачественную вещь)

- правопритязание, то есть принудительное исполнение обязанностей другой стороной правоотношения.

Нередко в СП входят несколько правомочий.

Юридическая обязанность – необходимое и должное поведение субъекта правоотношения, установленное для обязанного лица и имеющее целью удовлетворение субъективного права.

Без соответствующей обязанности субъективное право не может существовать, так как оно становится необеспеченным.

ЮО представляет собой меру должного поведения, то есть сверх обусловленной обязанность требовать нельзя. Как должное поведение, юридическая обязанность устанавливается законом.

ЮО проявляется в трех формах:

1) пассивное поведение (когда соблюдается запрет, предусмотренный нормой права)

2) активное поведение ( совершение конкретных действий, предусмотренных нормой права или соглашением сторон)

3) юридическая ответственность (претерпевание негативных последствий личного или имущественного характера за невыполнение возложенных обязанностей)

СП и ЮО тесно связаны между собой, поскольку субъективные права обеспечиваются юридической обязанностью, а юридической обязанности корреспондируют соответствующие субъективные права.

По характеру их действия

- факты однократного действия

- факты непрерывного юридического действия.

Одним из элементов классификационного исследования юридических фактов являются классификации по наличию или отсутствию признака дихотомичности деления. Количество дихотомических делений неограниченно. Рассмотрим некоторые из них.

По признаку документального деления юридические факты могут быть подразделены на оформленные и неоформленные. Большинство юридических фактов существует в оформленном, зафиксированном виде. Вместе с тем определенные фактические обстоятельства могут быть не оформлены, например, устная сделка между гражданами, отказ от осуществления права. Неоформленными могут быть и юридические события: рождение, смерть, изменение состояния здоровья.

По признаку определенности нормативной модели юридические факты можно подразделить на определенные (юридические факты, исчерпывающе очерченные в норме права и не требующие какой-либо конкретизации правоприменительными органами. В их числе такие, например, фактические обстоятельства, как возраст, наличие трудовых отношений, гражданство, семейное положение и т.п.) и относительно-определенные.( фактические обстоятельства, которые конкретизируются компетентным органом в процессе применения нормы права.)

К относительно-определенным фактам примыкают фактические обстоятельства, получившие юридическое значение в порядке обратной силы закона. Обратное действие нормативного акта предполагает распространение его на отношения, возникшие до вступления этого акта в силу. Получается, что некоторые фактические обстоятельства приобретают юридическое значение не в момент своего возникновения, а позже, в связи с принятием нормативного акта, признавшего за ними качество юридических фактов.

Юридические факты могут быть первичными и производными. В основе этого деления лежит содержание юридических фактов и их взаимоотношение между собой. В правовом регулировании нередко используются фактические обстоятельства, которые как бы " надстраиваются" над первичными юридическими фактами, представляют их обобщенное выражение. В качестве примера производного факта можно привести нуждаемость в жилье - необходимое условие для постановки на учет и получения жилой площади. Факт нуждаемости обобщает значительное число других, более конкретных фактических обстоятельств (состав семьи, отсутствие другой жилой площади и др.).

По времени действия

- однократного (одномоментного) действия – например, штраф.

-длящегося действия – например, выплата алиментов, пенсии

Структура:

-вводная часть – содержит приведенные выше реквизиты и информацию по какому делу принято решение

-описательная часть – излагаются факты ставшие предметом рассмотрения правоприменительного органа

-мотивировочная часть – содержит оценку доказательств и юридически значимых фактов, юридическую квалификацию дела и ссылки на соответствующие процессуальные нормы

-резолютивная часть – в ней формулируется конкретное решение, в том числе избирается в пределах закона мера юридической ответственности

23. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел в праве – отсутствие в действующем законодательстве нормы права в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Виды пробелов:

-реальные – свидетельствуют об ущербности законодательства и об определенных недостатках правовой системы

-мнимые – преднамеренное молчание законодателя т.е. когда он сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать его решение на усмотрение правоприменителя, или законодатель сознательно выводит данные общественные отношения за сферу правового регулирования. (квалифицированное молчание)

-первоначальные – возникают с момента вступления в силу НПА

-последующие – возникают уже в процессе действия НПА, носят объективный характер

Восполнить пробел можно двумя способами:

1) путем устранения пробела, осуществляется правотворческим путем – изданием недостающей нормы (ее части).

Путем преодоления пробела

-аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данные а на сходные отношения. Она применяется при отсутствии нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, отсутствии обычая делового оборота или соглашения сторон, но при наличии в законодательстве сходной нормы, регулирующей близкие общественные отношения. Дело будет разрешаться на основе сходной нормы.

- аналогия права – решение дела на основе общих начал и принципов права, смысла законодательства.. Возможна тогда, когда отсутствует норма, регулирующая данное отношение, обычай делового оборота, соглашение сторон, а также сходная норма. Дело решается на основе общих принципов права (справедливости, разумности, гуманизма, равенства)

Решение дела по аналогии не устраняет пробела в праве, а лишь восполняет его.

12 3 4 5 6 7 8 9 10 Следующая ⇒