Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности (ст. 169 УК РФ)

Как уже отмечалось, основные принципы и гарантии осуществления экономической деятельности в современной России закреплены в ст.8 Конституции Российской Федерации. К ним относятся единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Этой же статьей гарантируется юридическое равенство форм собственности (частной, государственной, муниципальной и иных) и, следовательно, недопустимость установления каких-либо привилегий или ограничений для тех или иных форм или субъектов хозяйственной деятельности. «Рыночная экономика может успешно развиваться только в том случае, если субъекты гражданского права обладают необходимой свободой, проявляют предприимчивость, инициативу и иную активность в сфере гражданского оборота». [129]

Что касается единства экономического пространства, то юридические гарантии его обеспечения были установлены еще Указом Президента РФ от 12 декабря 1991 г. «О едином экономическом пространстве РСФСР»[130], согласно которому должны признаваться недействительными акты органов власти и Правления и решения должностных лиц, ограничивающие движение товаров, работ и услуг на внутреннем рынке страны.

На заре экономической реформы гарантии предпринимательской деятельности были четко сформулированы в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (ст.20), где, в частности, говорилось, что в Российской Федерации гарантируется: право заниматься предпринимательской деятельностью, создавать предприятия и приобретать необходимое для их деятельности имущество; недопущение отказа в регистрации предприятия по мотивам нецелесообразности; недопущение дискриминации предприятий со стороны государства, его органов и должностных лиц; равное право доступа для всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предприятий, независимо от вида собственности и их организационно-правовых форм; свободный выбор предпринимателем сферы деятельности в пределах, установленных законодательством и заключенными договорами; право предпринимателя в соответствии с законодательством самостоятельно распоряжаться имуществом, определять объемы производства, порядок и условия сбыта продукции, распределять прибыль на развитие производства и т.д. Не допускалось вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателей, кроме как по установленным законодательством основаниям и в пределах полномочий указанных органов. Предпринимателям предоставлялось право обращаться в суд или государственный арбитраж с заявлением о признании неправомерными и недействительными актов государственных органов и действий должностных лиц, нарушающих гарантии предпринимательской деятельности.[131]

С введением в действие с 1 января 1995 г. части первой Гражданского кодекса Российской Федерации Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» в подавляющем большинстве своих положений утратил силу. Новое гражданское законодательство России, как подчеркивается в ст.1 ГК, основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Их гражданские права могут быть ограничены лишь на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.[132] Гражданский кодекс вновь подтвердил принцип свободного перемещения товаров и услуг на всей территории Российской Федерации, ограничение которого может быть произведено только в соответствии с федеральным законом в интересах обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

В развитие этих общих принципиальных положений Гражданский кодекс устанавливает запрет на понуждение к заключению договора (ст.421). Вне предусмотренных федеральным законом случаев и условий невозможно какое-либо вмешательство органов государства и местного самоуправления, а также любых лиц в сферу имущественных и связанных с ними неимущественных отношений. Такие случаи предусмотрены, например, в федеральных законах «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О несостоятельности (банкротстве)», «О защите прав потребителей», «О стандартизации», «О сертификации продукции и услуг», налоговом законодательстве и ряде других законов. Преступление, признаки которого предусмотрены ст. 169 УК, является посягательством на свободу предпринимательства, грубым нарушением установленных Конституцией РФ и гражданским законодательством гарантий предпринимательской деятельности.

В связи с этим необходимо хотя бы кратко рассмотреть само понятие и признаки предпринимательской деятельности.

Из содержания ч.1 ст.2 ГК следует, что под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, закон называет следующие признаки деятельности, именуемой предпринимательской: 1) направленность ее на извлечение прибыли в имущественных отношениях; 2) эта деятельность должна быть систематической, осуществляться на постоянной основе от своего имени и на свой риск, т.е. под свою имущественную ответственность; 3) эта деятельность подлежит обязательной государственной регистрации в установленном порядке.[133]

Предпринимательской деятельностью могут заниматься граждане (физические лица) без образования юридического лица, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, и юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации) в различных организационно-правовых формах и действующие на основе любой формы собственности. Однако ст.169 УК, говоря об ответственности за воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, упоминает при этом только индивидуального предпринимателя и коммерческую организацию.[134]

Согласно ст. 50 Гражданского кодекса коммерческие организации отличаются от некоммерческих тем, что преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное товарищество, товарищество на вере) и обществ (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, открытые и зарытые акционерные общества), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Предпринимателем признается также глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства (ч.2 ст.23 ГК).

В соответствии с Законом РСФСР от 4 июля 1991 г. (в ред. Федерального закона от 19 июня 1995 г.) «Об иностранных инвестициях в РСФСР»[135] иностранные инвесторы (юридические лица, граждане, международные организации и др.) имеют право осуществлять инвестирование на территории России как путем долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с российскими юридическими лицами и гражданами, так и путем создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, филиалов иностранных юридических лиц, а также приобретения российских предприятий, имущественных комплексов, долей участия в предприятиях и т.д. При этом, как подчеркивается в ст.6 названного Закона, правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению, за некоторыми изъятиями, не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан России.

Объективная сторона воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, согласно диспозиции ст.169 УК может выражаться в различного рода действиях или бездействии должностных лиц, как-то: 1) неправомерный отказ, письменно или устно выраженный, в регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации; 2) уклонение от регистрации, когда должностное лицо, формально не отказывая в регистрации, тем не менее под каким-либо надуманным предлогом или вообще без всякого предлога не делает этого; 3) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на право осуществления определенной деятельности, когда такое разрешение необходимо; 4) уклонение от выдачи специального разрешения (лицензии); 5) ограничение прав и законных интересов предпринимателей в зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности; 6) ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации; 7) иное незаконное вмешательство в их деятельность. Рассмотрим подробнее эти случаи.

Согласно ст.51 ГК государственная регистрация юридических лиц должна осуществляться в органах юстиции в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. До принятия этого закона государственная регистрация индивидуальных предпринимателей и большинства коммерческих организаций осуществляется в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ № 1482 от 8 июля 1994 г.[136] Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится также в соответствии с названным Положением и с соблюдением особенностей, предусмотренных Законом РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

Органы, уполномоченные осуществлять государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности, определяются законодательством. В частности, государственную регистрацию кредитных организаций в соответствии со ст.12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 3 февраля 1996 г.)[137] и ст.58 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в ред. от 20 июня 1996 г.)[138] осуществляет Центральный банк России. Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями возложена на Государственную регистрационную палату, созданную на «сновании постановления Правительства РФ от 6 июня 1994 г. № 655.[139] Российские юридические лица регистрируются в созданных субъектами Федерации регистрационных палатах, имеющих отделения (филиалы) на местах.

Положение о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности устанавливает необходимый и достаточный перечень документов, которые должны быть представлены при государственной регистрации, и требования, которым должны отвечать учредительные документы. В частности, для государственной регистрации коммерческой организации необходимо представить: заявление о регистрации, составленное в произвольной форме и подписанное учредителем (учредителями) организации; утвержденный устав организации, решение о создании организации или договор учредителей; документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала (фонда) организации, указанного в решении о ее создании или договоре учредителей; свидетельство об уплате государственной пошлины. При государственной регистрации полных товариществ не требуется представления устава.

К представляемым для государственной регистрации документам предъявляются следующие требования:

а) устав должен содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, местонахождении организации, размере уставного капитала (фонда), составе, порядке формирования и компетенции органов управления и контроля, порядке распределения прибыли и образования фондов организации, порядке и условиях реорганизации и ликвидации;

б) для государственных и муниципальных предприятий обязательно указание в их уставах видов осуществляемой деятельности;

в) договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц), размере уставного капитала создаваемой организации, долях участия (паях, количестве акций), принадлежащих каждому учредителю, размерах, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций);

г) размер уставного капитала (фонда) акционерного общества, предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления учредительных документов для регистрации; д) при представлении для регистрации документов организации, размер уставного капитала (фонда) которой превышает величину, установленную антимонопольным законодательством, учредитель обязан представить документ, подтверждающий согласие соответствующего антимонопольного органа на создание организации;

е) при регистрации организации, в число учредителей которой входят государственные и (или) муниципальные предприятия, необходимо представление документов, подтверждающих согласование соответствующим комитетом по управлению имуществом или иным уполномоченным органом величины и способа оплаты вкладов государственными и муниципальными предприятиями в уставный капитал (фонд) регистрируемой организации, за исключением случаев внесения указанных вкладов в денежной форме за счет прибыли предприятий-учредителей.

Предъявление регистрирующими органами иных требований к заявителям и учредительным документам, представляемым для регистрации, кроме предусмотренных Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, не допускается,

Несколько иной перечень предъявляемых документов установлен при государственной регистрации организации с иностранными инвестициями (ст.16 Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР»).

Для государственной регистрации кредитной организации, равно как и для получения лицензии на осуществление банковских операций, представляются следующие документы (ст.14 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»):

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации и выдаче лицензии;

2) учредительный договор, если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав;

4) протокол собрания учредителей о принятии устава и об утверждении кандидатур для назначения на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера;

5) свидетельство об уплате государственной пошлины;

6) копии свидетельств о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждение органами Государственной налоговой службы РФ выполнения учредителями обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

7) декларация о доходах учредителей - физических лиц, заверенные органами Государственной налоговой службы РФ, подтверждающие источник происхождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации;

8) анкеты кандидатов на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации, заполняемые ими и содержащие сведения о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет, а также сведения о наличии (отсутствии) судимости.[140]

Для государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя требуются только заявление, составленное по установленной форме, и документ об уплате регистрационного сбора.

Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности устанавливает довольно жесткие сроки для рассмотрения заявлений о регистрации. Так, регистрация коммерческой организации должна осуществиться регистрирующим органом не позднее трех дней с даты представления необходимых документов либо в течение 30 календарных дней с даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке убедительных документов. Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется регистрирующим органом в день представления документов либо в 3-дневный срок с момента получения документов по почте. Отказ в регистрации организации или предпринимателя допустим в единственном случае: несоответствие состава представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям, установленным Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.[141] Уведомление об отказе в регистрации в 3-дневный срок со дня представления документов на регистрацию или получения их по почте направляется заявителю в письменной форме за подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, и с обязательным указанием всех документов или сведений, не предоставленных заявителем.[142]

В соответствии со ст.17 и 18 3акона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» заявление о регистрации предприятия с иностранными инвестициями или об отказе в этом должно быть рассмотрено в течение 21 дня с момента его подачи. Отказ возможен только в случае нарушения установленного законодательством порядка образования подобных предприятий либо несоответствия ему необходимых для регистрации документов.

Государственная регистрация кредитной организации и выдача лицензии на осуществление банковских операций или отказ в этом производится Банком России в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов. Статья 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» устанавливает только следующие основания для отказа в государственной регистрации и выдаче лицензии: 1) несоответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к предлагаемым кандидатам на должности руководителей исполнительных органов и (или) главного бухгалтера (отсутствие необходимого образования и опыта работы, наличие судимости за совершение преступлений против собственности, хозяйственных и должностных преступлений и т.д.); 2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или невыполнение ими своих обязательств перед бюджетами всех уровней за последние три года; 3) несоответствие документов, поданных для государственной регистрации и получения лицензии, требованиям федеральных законов. Решение об отказе в регистрации и выдаче лицензии сообщается в письменной форме и должно быть мотивировано.

Гражданский кодекс РФ установил (ст.49), что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, можно заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Основным нормативным актом, определяющим перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия) и порядок лицензирования, является Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности».[143] Кроме того, в части, не противоречащей названному Федеральному закону, сохраняют свою силу указы Президента и постановления Правительства РФ, регулирующие порядок и устанавливающие органы, осуществляющие лицензирование отдельных видов деятельности, в частности, постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. №1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 5 мая 1995 г., 3 июня 1995 г,. 7 августа 1995 г. и 12 октября 1995 г.)[144] и постановление Совета Министров - Правительства РФ от 27 мая 1993 г. №492, «О полномочиях органов исполнительной власти краев, областей, автономных образований, городов федерального значения по лицензированию отдельных видов деятельности».[145]

Виды деятельности, не указанные в федеральном законе от 25 сентября 1998 г., осуществляются без лицензий за исключением случаев, если лицензирование указанных видов деятельности проводится в соответствии с иными Федеральными законами, вступившими в силу до дня вступления в действие Федерального закона от 25 сентября 1998 г.

На основании этих нормативных актов общего характера разрабатываются положения и инструкции, детально регламентирующие порядок и условия лицензирования конкретных видов деятельности.[146]

Лицензионную деятельность осуществляют указанные в Федеральном законе РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и иных нормативных актах федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления.

Этим же законом определен перечень документов, представляемых в органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, для получения лицензии:

а) заявление о выдачи лицензии с указанием:

для юридических лиц - наименования и организационно-правовой формы, места нахождения, наименование банка и номера расчетного счета в банке; для индивидуальных предпринимателей - фамилии, имени, отчества, данных документа, удостоверяющих личность гражданина; лицензионного вида деятельности; срока действия лицензии;

б) копии учредительных документов (для юридических лиц) и, если они не заверены нотариусом - с предъявлением оригиналов;

в) копия свидетельства о государственной регистрации организации или гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала, если копия не заверена нотариусом);

г) документ, подтверждающий оплату рассмотрения заявления;

д) справка налогового органа о постановке лицензиата на учет.

В зависимости от специфики соответствующей деятельности в положениях о лицензировании может быть предусмотрено представление и иных документов, подтверждающих соответствие соискателя установленным лицензионным требованиям и условиям. Категорически запрещается требовать от заявителя представления документов, не предусмотренных в положении о лицензировании соответствующего вида деятельности.

Рассмотрение заявления по существу с принятием решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии должно происходить в течение 30 дней со дня получения заявления со всеми необходимыми документами.

Основанием для отказа в выдаче лицензии является: 1) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; 2) несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям, необходимым для осуществления соответствующего вида деятельности. Уведомление об отказе в выдаче лицензии представляется заявителю в письменном виде в 3-дневный срок после принятия такого решения с указанием причин отказа.

Основания и порядок отказа в выдаче лицензий кредитным организациям на осуществление банковских операций излагались выше.

Столь подобное изложение порядка государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и процедуры лицензирования отдельных видов деятельности, оснований отказа в регистрации и получении лицензии необходимо для уяснения таких разновидностей преступного воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, как неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации либо уклонение от их регистрации, неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонение от ее выдачи. В частности, криминалом будет отказ в регистрации предпринимательской структуры или в выдаче ей лицензии по основаниям, не указанным в нормативных актах, например, по мотивам якобы нецелесообразности, умышленное затягивание процедуры регистрации и лицензирования в нарушение установленных сроков и т.д. Правильно пишет А.Э. Жалинский: «Неправомерным является любой отказ независимо от аргументов и мотивов принятия решения об отказе в регистрации, если лицом, претендующим на регистрацию, соблюден порядок образования коммерческой организации как юридического лица, учредительные документы соответствуют закону, соблюдены условия получения статуса предпринимателя и выполнены иные требования нормативно-правовых актов, регламентирующих предпринимательскую деятельность».[147] То же самое можно сказать и о лицензировании.

Ответственность должностных лиц за ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или коммерческой организации в зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности, ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность предпринимателей основана на положениях Конституции о равенстве всех форм собственности и свободе предпринимательства, а также на положениях рада норм Гражданского кодекса РФ (ст.1, 18, 22, 49, 212 и др.). Ограничение прав предпринимателей может происходить только на основе федерального законодательства, которое в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности государства устанавливает ограничения для индивидуальных предпринимателей в праве занятия теми или иными видами деятельности, вводит ограничения для получения лицензии и т.п. Вмешательство государственных и муниципальных органов и их должностных лиц в деятельность субъектов предпринимательства правомерно лишь в связи с реализацией установленных законами полномочий по ограничению монополистической деятельности и пресечению недобросовестной конкуренции, осуществлению государственного контроля и надзора за соблюдением обязательных требований государственных стандартов, санитарно-эпидемиологическому надзору, соблюдению требований радиационной и экологической безопасности, пресечению нарушений правил торговли и в иных предусмотренных законом случаях.

Поэтому» незаконным ограничением прав и самостоятельности предпринимателей, вмешательством в их деятельность следует признать запрещение на заключение с определенными предпринимателями или коммерческими организациями договоров на реализацию товаров, выполнение работ и оказание услуг, принудительное навязывание каких-либо условий при заключении договора, ставящих предпринимателей в неравное положение, принуждение к назначению определенных лиц на различные должности, включению их в управленческие органы коммерческой организации, принуждение к соучредительству, установление контроля за деятельностью предпринимателей в незаконных формах, установление необходимости неправомерного согласования с должностным лицом принимаемых предпринимателем или коммерческой организацией решений, недопущение эксплуатации помещений или земельных участков и т.д.[148] Закон (ч.1 ст.169 УК) не конкретизирует виды (способы) вмешательства в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации. Следовательно, они могут быть самыми разнообразными, но обязательно не основанными на действующем законе.

Спорным является вопрос: можно ли признать ограничением прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, их самостоятельности, незаконным вмешательством в их деятельность издание должностным лицом акта общего характера, ограничивающего права предпринимателей, а не в отношении отдельных субъектов предпринимательской деятельности? Например, известны случаи, когда администраторы на уровне субъектов Российской Федерации или муниципальных образований издавали нормативные акты, ограничивающие свободу торговли, запрещающие вывоз определенных товаров за пределы региона и т.п. На мой взгляд, поскольку подобный акт общего характера непосредственно затрагивает интересы конкретных предпринимателей, противоречит Конституции и федеральному законодательству, можно говорить о воспрепятствовании законной предпринимательской деятельности.

Состав преступления, изложенный в ч.1 ст.169 УК, сконструирован по типу формального[149] и, следовательно, для возникновения уголовной ответственности при выявлении фактов воспрепятствования законной предпринимательской деятельности не требуется наступления каких-либо вредных последствий. Свобода предпринимательства и ее конституционные гарантии сами по себе - столь ценное благо, что уже сам факт их нарушения, по мнению законодателя, заслуживает уголовной ответственности. Однако, если воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, совершенное указанными в ст.169 УК способами, повлекло за собой причинение крупного ущерба, ответственность значительно усиливается (ч.2 ст.169 УК).

Крупный ущерб от действий должностного лица, заключавшихся в воспрепятствовании в той или иной форме законной предпринимательской деятельности, причиняется прежде всего предпринимателям, чьи права были нарушены. Он может выражаться как в виде реального материального ущерба, так и, главным образом, в виде упущенной выгоды, т.е. неполучения доходов, которые индивидуальный предприниматель или коммерческая организация получили бы, при условии ненарушения их прав (ч.2 ст. 15 ГК). Естественно, что для вменения данного квалифицирующего признака размеры ущерба должны быть подсчитаны и доказана причинная связь между незаконной деятельностью (действием или бездействием) должностного лица и данным ущербом.[150]

Каких-либо критериев для определения причиненного ущерба как крупного закон не называет. Это характерно для всех составов преступлений в сфере экономической деятельности, элементом которых является последствие в виде крупного ущерба. Однако в литературе неоднократно высказывалось мнение, что размер ущерба применительно к этому составу и к другим составам преступлений в сфере экономической деятельности должен признаваться крупным, если он равен или превосходит размер ущерба, признаваемого крупным применительно к хищениям чужого имущества, т.е. в 500 раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации.[151] А.Ю. Викулин, ориентируясь на примечание к ст. 177 УК, предлагает для статей, помещенных в гл. 22 УК, считать ущерб крупным, если он более 500 минимальных размеров оплаты труда для физических лиц и более 2500 - для организаций.[152]

Согласиться с этими предложениями нельзя. Если такова была позиция законодателя, ничто не мешало ему дать количественную характеристику размера ущерба по данным составам, как это сделано, к примеру, относительно понятия крупного дохода при незаконном предпринимательстве (примеч. к ст.171), крупного размера незаконного оборота драгоценных металлов и камней (примеч. к ст.191), крупного размера кредиторской задолженности (примеч. к ст.177) и т.д. Напротив, в данном случае законодатель считает это понятие оценочным, предоставляя тем самым возможность правоприменителю самому обосновывать причинение крупного ущерба, имея в виду, в частности, имущественное и финансовое положение потерпевшего индивидуального предпринимателя или коммерческой организации.[153]

Субъектом воспрепятствования законной предпринимательской деятельности может быть только должностное лицо, использующее при этом свое служебное положение.

Легальное определение понятия должностного лица содержится в примеч.1 к ст.285 Уголовного кодекса РФ. Хотя в тексте примечания сказано, что это определение относится к статьям главы «Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления», какие-либо аргументы против распространения данного определения на другие статьи УК, в которых содержится это понятие, вряд ли можно привести. Итак, должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителей власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах честного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Не признаются должностными лицами и, следовательно, не могут нести ответственность как исполнители воспрепятствования законной предпринимательской деятельности лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, т.е. те, кто постоянно, временно или по специальному полномочию выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности (в том числе в государственных и муниципальных унитарных предприятиях), а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным и муниципальным учреждением (потребительская кооперация, общественная или религиозная организация (объединение), благотворительный или иной фонд, негосударственное и немуниципальное учреждение и др.). Следует однако иметь в виду, что лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, могут препятствовать законной предпринимательской деятельности, совершая такие преступления, как монополистические действия и ограничение конкуренции (ст.178), принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст.179) и иные преступления, связанные с проявлениями монополизма и недобросовестной конкуренции.

Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности путем неправомерного отказа в регистрации или уклонения от регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, отказа в выдаче или уклонения от выдачи специального разрешения (лицензии) на право осуществления определенной деятельности могут совершать лишь те должностные лица, которые уполномочены принимать решения о регистрации или выдаче лицензии. В Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482, такой субъект назван должностным лицом, ответственным за регистрацию. В постановлении Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» сказано, что лицензия подписывается руководителем (а в случае его отсутствия – заместителем руководителя) органа, уполномоченного на ведение лицензионной деятельности. Другие должностные лица (например, подготовившие отрицательное экспертное заключение по документам, представленным для получения лицензии) при наличии сговора с должностным лицом, уполномоченным на принятие решения, являются лишь соучастниками данного преступления. Если же они действуют самостоятельно, то в соответствующих случаях могут нести ответственность за злоупотребление должностными полномочиями (ст.285 УК) или за их превышение (ст.286 УК).

Что же касается иных, предусмотренных в ст.169 УК, форм незаконного вмешательства в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, то они могут совершаться любыми должностными лицами государственных органов (федеральных и субъектов РФ), органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, а также представителями власти.

Понятие представителя власти также получило в УК РФ 1996 г. легальное толкование: представителем власти признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости (примеч. к ст.318). При сопоставлении этого определения с определением должностного лица выявляется его тавтологичность: представителем власти является должностное лицо, а должностное лицо - это лицо, осуществляющее функции представителя власти, т.е., иначе говоря, должностного лица. В связи с этим сохраняет свою значимость разъяснение понятия представителя власти, содержащееся в постановлении Пленума Верховного Суда СССР № 4 от 30 марта 1990 г. «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге»[154], где представитель власти характеризуется тем, что он наделен правом в пределах своей компетенции предъявлять требования, а также принимать решения, обязательные для исполнения гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями независимо от их ведомственной принадлежности и подчиненности,

Представители власти реализуют функции федеральной государственной власти (законодательной, исполнительной, судебной), государственной власти субъектов Федерации, а также властные полномочия органов местного самоуправления.

Законодательную власть осуществляют депутаты представительных органов государственной власти соответствующего уровня (Федерации и субъектов Федерации). В муниципальных образованиях «законодательную» власть осуществляют депутаты представительного органа местного самоуправления, обладающего правом принимать от имени местного населения обязательные решения, действующие на территории муниципального образования, по предметам, отнесенным уставом этого образования к его ведению. Исполнительную власть представляют Правительство РФ и правительства субъектов Федерации, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Федерации, руководители органов местного самоуправления (главы муниципальных образований, иные выборные должностные лица местного самоуправления), а также оперативные работники тех властных структур, правоохранительных и контролирующих органов, которые осуществляют надзор за исполнением законов, поддержанием общественного порядка, ведут борьбу с преступностью, обеспечивают государственную, радиационную, пожарную и иную безопасность и т.п. (криминальная милиция и милиция общественной безопасности, Федеральная служба безопасности, прокуратура, Государственная таможенная служба, Федеральная налоговая служба, Федеральная служба налоговой полиции, Государственный комитет по антимонопольной политике, Федеральный надзор за ядерной и радиационной безопасностью, Федеральный горный и промышленный надзор, Государственный архитектурно-строительный надзор, Государственная лесная охрана, Федеральная служба по валютному и экспортному контролю, Государственная инспекция по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей Комитета Российской Федерации по торговле, Федеральный орган исполнительной власти по обеспечению государственной монополии на алкогольную продукцию и т.д.).

Судебная власть осуществляется судьями Конституционного Суда, федеральных судов общей юрисдикции и федеральных арбитражных судов всех уровней, конституционных (уставных) судов объектов Российской Федерации и мировыми судьями.

Представителями власти являются руководители, аудиторы и инспектора четной палаты (см.: Федеральный закон от 18 ноября 1994 г. «О Счетной палате Российской Федерации»)[155].

Любой из упомянутых представителей власти в принципе может быть субъектом воспрепятствования законной предпринимательской деятельности.

Вторая группа субъектов, признаваемых должностными лицами, характеризуется тем, что они выполняют организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции непосредственно в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях либо в Вооруженных силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Здесь важно точно и умело разграничивать государственные и муниципальные учреждения, с одной стороны, и государственные и муниципальные унитарные предприятия, с другой стороны, поскольку лица, выполняющие названные выше функции в государственных и муниципальных учреждениях, считаются должностными, а выполняющие те же функции в государственных и муниципальных предприятиях - таковыми не являются. Поэтому необходимо подчеркнуть, что учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (ч.1 ст.120 ГК РФ). В данном случае речь идет об учреждениях, созданных государством или органом местного самоуправления в соответствии со ст.31 Федерального закона РФ от 8 декабря 1995 г. «О некоммерческих организациях». Ими являются государственные и муниципальные учреждения, решающие управленческие задачи, учреждения науки, просвещения, здравоохранения, культуры, социальной защиты и социального обслуживания населения.

Всякий работник государственного органа или органа местного самоуправления, государственного или муниципального учреждения, служащий Вооруженных сил РФ, других войск и воинских формирований, который имеет в своем служебном подчинении других людей, руководит их деятельностью, направляет и организует их работу (службу), является должностным лицом в связи с наличием у него организационно-распорядительных обязанностей. Соответственно, лица, распоряжающиеся и управляющие в названных органах и учреждениях имуществом, материальными ценностями, учитывающие выполненную работу, начисляющие вознаграждение за труд и т.п., - должностные лица, выполняющие административно-хозяйственные функции.

Для ответственности по ст.169 УК необходимо, чтобы воспрепятствование в той или иной форме законной предпринимательской деятельности осуществлялось должностным лицом с использованием служебного положения, т.е. действие (бездействие) субъекта должно вытекать из его служебных полномочий и быть связано с осуществлением прав и обязанностей, которыми это лицо наделено в силу занимаемой должности (см.п.7 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 г. № 4 «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности, должностном подлоге»).

Преступление совершается умышленно. Должностное лицо осознает, что оно без каких-либо правовых оснований препятствует законной предпринимательской деятельности или неправомерно в нее вмешивается и желает этого. Однако в квалифицированном составе воспрепятствования законной предпринимательской деятельности вина по отношению к причиненному крупному ущербу может быть как умышленной в виде прямого или косвенного умыслов, так и неосторожной. Мотивы подобного поведения могут быть различными: корысть, когда, например, это делается за вознаграждение от конкурирующего предпринимателя, мотивы личного характера, желание продемонстрировать свою власть и значимость и т.д. Нередко отказ или уклонение от регистрации предпринимателя или организации или от выдачи им лицензии, иные действия по ограничению прав и законных интересов предпринимателей являются способом вымогательства у них взяток. В этом случае должностное лицо виновно не только в воспрепятствовании законной предпринимательской деятельности, но и в получении (покушении) взятки, сопряженной с ее вымогательством (п.«в» ч.4 ст.290 УК).

Индивидуальный предприниматель и коммерческая организация, чьи права были нарушены незаконным вмешательством должностного лица (отказ в регистрации, выдаче лицензии, ограничение самостоятельности и т.п.), в соответствии с Конституцией РФ (ст.46) и гражданским законодательством (ст. 11, 12, 13 ГК РФ) вправе обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления в суд (арбитражный суд). О праве обжалования в суд отказа в регистрации предпринимателя и коммерческой организации и отказа в выдаче лицензии, а также иных решений и действий органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности, говорится непосредственно в ст.16 Закона РФ от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР», в ст. 16 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 3 февраля 1996 г.) «О банках и банковской деятельности», п.16 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утв. Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г., п.14 постановления Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности», п.5 ст.10 Федерального закона от 25 сентября 1998г. «О лицензировании отдельных видов деятельности».

В соответствии со ст.13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Предметом судебного обжалования могут являться любые действия (бездействие), властные решения, уклонение от принятия решений. В таком случае повторное в той или иной форме воспрепятствование законной предпринимательской деятельности влечет ответственность по ч.2 ст.169 УК. Субъектом этого преступления может быть и другое должностное лицо. Необходимо лишь, чтобы оно знало о наличии соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу.

Значительный интерес представляет вопрос о соотношении составов воспрепятствования законной предпринимательской деятельности (ст.169 УК) и злоупотребления должностными полномочиями (ст.285 УК), и превышения должностных полномочий (ст.286 УК)[156]. Поскольку первое из названных преступлений совершается только должностными лицами, обязательным, но дополнительным объектом преступления в этом случае являются интересы государственной службы или службы в органах местного самоуправления.

Незаконные отказ в регистрации или в выдаче лицензии индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации, уклонение от регистрации или лицензирования, ограничение самостоятельности и прав предпринимателей, иное незаконное вмешательство в их деятельность, совершаемые должностными лицами с использованием своего служебного положения, являются не чем иным, как злоупотреблением должностными полномочиями или же их превышением. Несомненно, что такие действия (бездействие) способны повлечь существенное нарушение прав и законных интересов граждан-предпринимателей либо коммерческих организаций, а крупный ущерб, о котором говорится в ч.2 ст.169 УК, может рассматриваться и как тяжкое последствие (ч.3 ст.285 УК, п.«в» ч.3 ст.286 УК).

Совпадают и субъективные признаки конкурирующих преступлений. Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, хотя и необязательно, но также может быть совершено по мотивам корыстной или иной личной заинтересованности, что требуется для состава злоупотребления должностными полномочиями.

Итак, казалось бы, перед нами типичная ситуация конкуренции общей нормы (ст.285 и 286 УК) и специальной нормы (ст.169 УК), когда уголовная ответственность в силу правила, ныне закрепленного в ч.3 ст. 17 УК, наступает по специальной норме. Однако не все так просто.

В.Н. Кудрявцев, глубоко исследовавший проблему конкуренции уголовно-правовых норм применительно к общей теории квалификации преступлений, задает себе вопрос о целесообразности наличия в законе общей и специальных норм: «В самом деле, если существуют две или более нормы, предусматривающие одно и то же преступление, то в чем социальный смысл этого явления? Не является ли оно недостатком действующей системы уголовного права и не лучше ли было ограничиться изданием таких норм, которые ни в коем случае не совпадали и не «пересекались» бы между собой, даже частично?» И сам же отвечает: «В действительности в существовании конкурирующих норм имеется определенный позитивный смысл»[157], видя его в том, что специальная норма как-то иначе решает вопросы уголовной ответственности по сравнению с общей (например, о виде и размере наказания).[158]

В данном случае социально-позитивный смысл выделения специального состава воспрепятствования законной предпринимательской деятельности заключается в стремлении законодателя подчеркнуть особую важность такого правоохраняемого объекта, как свобода и конституционные гарантии предпринимательской деятельности, который выдвинут на первый план, а интересы государственной и муниципальной службы стали дополнительным объектом преступления. В силу этого воспрепятствование законной предпринимательской деятельности наказуемо даже при условии ненаступления последствий, предусмотренных составами злоупотребления должностными полномочиями и их превышением, а также при отсутствии корысти или иной личной заинтересованности как мотивов, определявших поведение должностного лица.

Однако, если наступили тяжкие последствия, предусмотренные в ст.285 и 286 УК, или если воспрепятствование законной предпринимательской деятельности с существенным нарушением прав предпринимателей было совершено лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, главой органа местного самоуправления, а равно с применением насилия, угрозой его применения, применением оружия или специальных средств, было бы несправедливо виновных в этом ставить в привилегированное положение, привлекая к ответственности по ст.169 УК. На мой взгляд, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности в этих случаях как бы поглотится ответственностью за более тяжкие преступления -злоупотребление должностными полномочиями или превышение должностных полномочий.[159]

Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности может оказаться в конкуренции и с другими составами преступлений (ст.315, 178, 179 УК).

Воспрепятствование в том или ином виде законной предпринимательской дельности, совершенное в нарушение вступившего в силу судебного акта, является специальной нормой по отношению к неисполнению приговора суда, решения суда или иного судебного акта (ст.315 УК). Специальная норма в данном случае расширяет пределы действия общей нормы за счет невключения указания на злостность неисполнения судебного акта и одновременно сужает ее действие - за счет ограничения круга субъектов.[160] Поэтому воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, совершенное в нарушение вступившего в силу судебного акта, следует квалифицировать только по ч.2 ст.169 УК.

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: