ДЕКРЕТ N 8 СКВОЗЬ ПРИЗМУ ВАЛЮТНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

 

Д.З.САФАРЕВИЧ,

юрист

 

Материал подготовлен с использованием

правовых актов по состоянию

на 15 февраля 2018 г.

 

В Республике Беларусь постепенно укрепляется национальная валюта и доверие населения к ней. Однако пока страну сотрясают один за другим различного рода кризисы, сбережение средств в иностранной валюте, привязка стоимости товара (работы, услуги) к соответствующему курсу, возможность расчетов в иностранной валюте будут всегда актуальны и любые изменения в сфере валютных правоотношений вызывают животрепещущий интерес со стороны как населения, так и делового сообщества. Нацбанк с одной стороны проводит либерализацию валютной системы, а с другой стороны совместно с Правительством Республики Беларусь проводит так называемую политику "дедолларизации". В рамках настоящего материала рассмотрим нормы Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 N 8 "О развитии цифровой экономики" (далее - Декрет N 8) сквозь призму валютного законодательства Республики Беларусь.

Прежде всего мы должны понимать дух документа: Декрет N 8 направлен на развитие Парка высоких технологий, инновационной сферы и построение современной цифровой экономики в Республике Беларусь. Исходя из этого Декрет N 8 оперирует такими терминами, как "блокчейн", "токены", "виртуальные кошельки", "криптовалюты", "оператор криптоплатформы", "майнинг", "оператор обмена криптовалют", "смарт-контракт" и т.д. Значение большинства данных терминов расшифровывается в приложении 1 к Декрету N 8.

1. Первая новелла связана с токенами (цифровыми знаками). Физические лица вправе владеть токенами и с учетом особенностей, установленных Декретом N 8, совершать следующие операции: майнинг, хранение токенов в виртуальных кошельках, обмен токенов на иные токены, их приобретение, отчуждение за белорусские рубли, иностранную валюту, электронные деньги, а также дарить и завещать токены (подп. 2.2 п. 2 Декрета N 8).

Что примечательно: сам Декрет N 8 еще не вступил в силу (вступает в силу 28.03.2018). До этой даты Совмину необходимо обеспечить приведение актов законодательства в соответствие с Декретом N 8, однако действие рассматриваемой нормы распространяется на отношения, возникшие до его вступления в силу. То есть Декрет N 8 легализует задним числом правоотношения с участием физических лиц, которые сложились и фактически реализуются на сегодняшний день.

Итак, физические лица (как резиденты, так и нерезиденты) вправе приобретать и отчуждать токены как за белорусские рубли, так и за иностранную валюту. Причем формулировка данной нормы позволяет сделать следующий вывод по субъектному составу: физические лица могут совершать указанные сделки как между собой, так и с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Однако при применении данной нормы необходимо учитывать особенности, установленные Декретом N 8.

Важный вопрос, на который необходимо найти ответ: является ли криптовалюта, включая биткоины, токены, иностранной валютой в свете валютного законодательства Республики Беларусь?

Иностранная валюта (п. 4 ст. 1 Закона от 22.07.2003 N 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон)):

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах, находящиеся на счетах в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь.

Криптовалюта - биткоин, иной цифровой знак (токен), используемый в международном обороте в качестве универсального средства обмена (п. 4 приложения 1 Декрета N 8).

Соотнеся термин "криптовалюта", данный в Декрете N 8, с термином "иностранная валюта" Закона, приходим к выводу, что в Республике Беларусь криптовалюта не является иностранной валютой.

На сегодняшний день расчеты в иностранной валюте с участием физических лиц согласно валютному законодательству Республики Беларусь можно рассмотреть с точки зрения субъектного состава.

1.1. Валютные операции между физическими лицами (причем в любой комбинации: физические лица - резиденты между собой, физическое лицо - резидент и физическое лицо - нерезидент, физические лица - нерезиденты между собой). По общему правилу согласно ст. 11 Закона в данном случае разрешается использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и платежных документов в иностранной валюте в случаях:

дарения (в том числе в виде пожертвований), а также отмены дарения;

предоставления займов, возврата займов и процентов за пользование ими;

передачи на хранение и их возврата.

Таким образом, действующее валютное законодательство не разрешает физическим лицам приобретать (отчуждать) токены за иностранную валюту.

1.2. Валютные операции между физическим лицом и субъектом валютных операций. В данном случае определяющим является место совершения валютной операции. Место совершения валютной операции определяется с учетом п. 2 Правил проведения валютных операций, утв. постановлением Правления Нацбанка от 30.04.2004 N 72 (далее - Правила N 72), и ст. 33 НК.

В данном случае возникает следующий вопрос: является ли криптовалюта товаром в контексте валютного законодательства? По данному вопросу необходимо отметить, что в настоящее время мировое сообщество не пришло к единому мнению относительно правового статуса (правовой природы) криптовалюты. Криптовалюта рассматривается как денежное средство, как универсальный финансовый инструмент, как товар (биржевой товар), как денежный суррогат. К какому виду активов можно отнести криптовалюту, до сих пор не определились большинство государств мира. Законодательство Республики Беларусь в различных нормативных правовых актах по-разному определяет понятие "товар". Учитывая один из подходов, распространенных в США и других странах, с большой долей условности криптовалюту можно все же назвать товаром. После этого в контексте Правил N 72 непонятно: где происходит получение и передача криптовалюты? Раз непонятно, значит, передача и получение осуществляются на территории Республики Беларусь. Следовательно, имеет место валютная операция, осуществляемая на территории Республики Беларусь. Это влечет применение п. 29 и 31 Правил N 72. Данные пункты не разрешают приобретать (отчуждать) товар (в данном случае токены) за иностранную валюту. Однако существуют два разрешения Нацбанка. Письмом Нацбанка от 28.12.2011 N 31-13/803 "Разрешение на получение иностранной валюты при проведении валютных операций" разрешено получение иностранной валюты безналичным переводом из-за пределов Республики Беларусь: физическими лицами - резидентами - по сделкам, заключенным с субъектами валютных операций - нерезидентами и предусматривающим передачу субъектам валютных операций - нерезидентам товаров. Письмом Нацбанка от 12.03.2015 N 31-12/273 "Разрешение на расчеты в иностранной валюте" разрешено получение субъектами валютных операций - резидентами иностранной валюты, поступившей из-за пределов Республики Беларусь в безналичной форме в виде банковского перевода (за исключением операций с использованием банковских платежных карточек, осуществляемых в банкоматах, платежных терминалах, инфокиосках на территории Республики Беларусь), по сделкам, заключенным с физическими лицами - нерезидентами и предусматривающим передачу физическим лицам - нерезидентам товаров.

Таким образом, поскольку мы рассматриваем криптовалюту как товар, то расчеты в иностранной валюте по валютной операции, осуществляемой на территории Республики Беларусь (приобретение (отчуждение) токенов за иностранную валюту), между физическим лицом и субъектом валютных операций валютным законодательством Республики Беларусь разрешены только в двух случаях:

1) получение иностранной валюты безналичным переводом из-за пределов Республики Беларусь физическими лицами - резидентами - по сделкам продажи токенов субъектам валютных операций - нерезидентам;

2) получение субъектами валютных операций - резидентами иностранной валюты, поступившей из-за пределов Республики Беларусь в безналичной форме в виде банковского перевода (за исключением операций с использованием банковских платежных карточек, осуществляемых в банкоматах, платежных терминалах, инфокиосках на территории Республики Беларусь), по сделкам продажи токенов физическим лицам - нерезидентам.

2. Оператор криптоплатформы (резидент Парка высоких технологий), предоставляющий с использованием информационной системы физическим и (или) юридическим лицам, в том числе нерезидентам Республики Беларусь, возможность совершения между собой и (или) с оператором криптоплатформы следующих сделок (операций): отчуждение, приобретение цифровых знаков (токенов) за белорусские рубли, иностранную валюту, электронные деньги; обмен цифровых знаков (токенов) одного вида на цифровые знаки (токены) другого вида; иных сделок (операций) в соответствии с требованиями Декрета N 8 вправе (подп. 2.3 п. 2 Декрета N 8):

открывать счета в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях в Республике Беларусь и за рубежом для проведения расчетов по торгам и осуществляемым им операциям;

получать за оказываемые услуги вознаграждение, в том числе токенами, устанавливать его размер и порядок взимания с участников торгов (клиентов);

совершать (организовывать) сделки с резидентами и нерезидентами Республики Беларусь, направленные на размещение токенов, в том числе за рубежом, приобретение и (или) отчуждение токенов за белорусские рубли, иностранную валюту, электронные деньги, обмен токенов на иные токены в интересах клиентов либо в своих интересах;

совершать (организовывать) иные сделки (операции) с токенами, за исключением операций по обмену токенов на объекты гражданских прав иные, чем белорусские рубли, иностранную валюту, электронные деньги, токены.

Прежде всего уясняем следующую цепочку: оператор криптоплатформы - резидент Парка высоких технологий - в качестве резидентов Парка высоких технологий могут быть зарегистрированы юридические лица и индивидуальные предприниматели Республики Беларусь - оператор криптоплатформы является субъектом валютных операций - резидентом.

Итак, обращаем внимание: Декрет N 8 разрешает оператору криптоплатформы (он же субъект валютных операций - резидент) открывать любые счета за рубежом для проведения расчетов по торгам и осуществляемым им операциям без каких-либо ограничений. В то же время действующее валютное законодательство Республики Беларусь устанавливает довольно жесткий порядок открытия и использования счетов за рубежом (гл. 8 Правил N 72: без разрешения Нацбанка; в уведомительном порядке; на основании разрешения Нацбанка).

Декрет N 8 разрешил оператору криптоплатформы (он же субъект валютных операций - резидент) совершать (организовывать) сделки с резидентами (как с физическими лицами, так и с субъектами валютных операций) и нерезидентами Республики Беларусь (как с физическими лицами, так и с субъектами валютных операций), направленные на размещение токенов, в том числе за рубежом, приобретение и (или) отчуждение токенов за белорусские рубли, иностранную валюту.

Действующий порядок расчетов между субъектом валютных операций - резидентом и физическим лицом - резидентом мы рассмотрели выше. Относительно расчетов с использованием иностранной валюты между субъектами валютных операций - резидентами. В действующем валютном законодательстве закреплено следующее правило: запрещено все, что прямо не разрешено. Частично валютные операции между субъектами валютных операций - резидентами разрешены Законом, Правилами N 72, отдельными разрешениями Нацбанка и некоторыми нормативными правовыми актами. Анализ валютного законодательства позволяет сделать вывод, что субъекты валютных операций - резиденты не вправе рассчитываться иностранной валютой по сделкам, направленным на размещение токенов, в том числе за рубежом, приобретение и (или) отчуждение токенов за иностранную валюту.

Относительно валютных операций с юридическими лицами - нерезидентами: если рассматривать криптовалюту как товар, то купля-продажа криптовалюты может рассматриваться в разрезе экспортно-импортных операций, т.е. текущих валютных операций, осуществляемых без ограничений.

3. Действие валютного законодательства не распространяется на (подп. 3.2 п. 3 Декрета N 8):

физических лиц и юридические лица (кроме банков и небанковских кредитно-финансовых организаций), которые являются резидентами Республики Беларусь, при проведении ими разрешенных видов операций, указанных в подп. 2.1 и 2.2 п. 2 Декрета N 8, осуществляемых с использованием токенов. Причем данное исключение распространяется на отношения, возникшие до вступления в силу Декрета N 8;

резидентов Парка высоких технологий при совершении ими операций с использованием токенов.

При этом не допускается использование иностранной валюты в расчетах между резидентами Республики Беларусь, за исключением операций (расчетов), совершаемых такими резидентами между собой в системах операторов криптоплатформ или с указанными операторами, а также на зарубежных торговых площадках.

Полагаем, что ч. 2 подп. 3.2 п. 3 Декрета N 8 установила общий запрет на все ранее разрешенные Декретом N 8 исключения: расчеты в иностранной валюте между резидентами (причем как физическими лицами, так и субъектами валютных операций) в рамках правоотношений, связанных с криптовалютой, запрещены, за исключением двух случаев:

1) операций (расчетов), совершаемых резидентами между собой в системах операторов криптоплатформ или с указанными операторами;

2) операций (расчетов), совершаемых резидентами на зарубежных торговых площадках.

С учетом установленного ограничения на территории Республики Беларусь возможны расчеты в иностранной валюте в рамках правоотношений, связанных с криптовалютой, между физическим лицом - резидентом и физическим лицом - нерезидентом, а также между физическими лицами - нерезидентами.

4. В п. 6 приложения 1 Декрета N 8 после раскрытия термина "оператор обмена криптовалют" уточняется, что сделки (операции) по покупке и продаже цифровых знаков (токенов) с резидентами Республики Беларусь совершаются только в белорусских рублях. Как видим, данная норма в совокупности с подп. 3.2 п. 3 Декрета N 8 должным образом вписывается в проводимую политику "дедолларизации".

5. Декретом N 8 изложено в новой редакции Положение о Парке высоких технологий (далее - Положение). Пункт 19 Положения предоставляет резидентам Парка высоких технологий следующие права:

- создавать юридические лица (в том числе за рубежом), приобретать акции, доли (части долей) в уставных фондах, паи (части паев) в имуществе юридических лиц (в том числе зарегистрированных за рубежом), отчуждать такие акции, доли (части долей) в уставных фондах, паи (части паев) в имуществе юридических лиц (в том числе зарегистрированных за рубежом) и иным образом распоряжаться ими, а также получать дивиденды, начисленные участнику (акционеру) по принадлежащим данному участнику (акционеру) акциям, долям (частям долей) в уставных фондах, паям (частям паев) в имуществе юридических лиц (в том числе зарегистрированных за рубежом). По общему правилу валютные операции по учреждению зарубежных компаний, приобретению доли (акций) в уставном фонде нерезидента являются валютными операциями, связанными с движением капитала и требуют получения разрешения Нацбанка;

- без разрешения Нацбанка открывать счета в иностранной валюте и белорусских рублях в банках и иных кредитно-финансовых организациях, созданных в соответствии с законодательством иностранного государства, с местом нахождения за пределами Республики Беларусь, а также зачислять на них денежные средства и проводить расчеты с использованием данных счетов с направлением не позднее 30 рабочих дней в налоговый орган по месту постановки на учет и администрацию Парка сведений об открытии таких счетов. Довольно существенное послабление резидентам Парка высоких технологий, так как по общему правилу существует строго регламентированный порядок открытия и использования счетов за рубежом;

- в целях осуществления видов деятельности, названных в абз. 23, 24, 27 - 32 п. 3 Положения, получать на свои текущие (расчетные) банковские счета, электронные и (или) виртуальные кошельки денежные средства, электронные деньги и цифровые знаки (токены) в интересах своих клиентов (третьих лиц), использовать их для совершения любых сделок с третьими лицами, необходимых для осуществления таких видов деятельности, и перечислять (передавать) их клиентам (третьим лицам);

- покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке без ограничений целей ее использования. Необходимо отметить, что постановлением Правления Нацбанка от 28.12.2017 N 538 "О некоторых вопросах валютного регулирования и валютного контроля", которое вступает в силу с 11.04.2018, отменяется целевая покупка иностранной валюты субъектами валютных операций - резидентами на внутреннем валютном рынке;

- проводить в уведомительном порядке связанные с движением капитала валютные операции, осуществляемые в соответствии с законодательством на основании разрешения Нацбанка. Это очень значимое исключение, так как заполнить и передать в обслуживающий банк уведомление намного легче и проще, чем получать разрешение Нацбанка на проведение валютной операции.

6. Пункт 21 Положения предусматривает огромные льготы в сфере ВЭД. Так, законодательство о порядке проведения и контроля внешнеторговых операций (Указ от 27.03.2008 N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" и целый ряд нормативных правовых актов в его развитие), в том числе требования к срокам и способам завершения внешнеторговых операций, не распространяются на внешнеторговые операции с участием резидентов Парка высоких технологий.

При этом в рамках осуществления внешнеторговой деятельности резиденты Парка высоких технологий обеспечивают поступление выручки на счета и завершение каждой внешнеторговой операции в соответствии с заключенными договорами (а не со сроками, установленными валютным законодательством).

Резиденты Парка высоких технологий по внешнеторговым операциям при списании и (или) поступлении денежных средств на их счета представляют в банк, небанковскую кредитно-финансовую организацию Республики Беларусь, в которых открыты эти счета, документы (сведения) по таким внешнеторговым операциям, оформленные в порядке, предусмотренном Положением (Положением установлен особый льготный порядок оформления первичных учетных документов, например, единолично составлять первичный учетный документ; оформлять две и более однородные хозяйственные операции, совершенные в один календарный месяц, одним первичным учетным документом, в том числе составленным единолично; использовать в качестве первичного учетного документа исходящий от нерезидента Республики Беларусь и составленный на иностранном языке документ (информацию), в том числе полученный (полученную) по электронным каналам связи).

Простая письменная форма сделки, в том числе внешнеэкономической, совершаемой с участием резидента Парка высоких технологий, считается соблюденной, если предложение заключить договор, в том числе в виде программного кода, электронного или иного сообщения, сделанного с использованием электронной или иной связи, информационных систем или информационных сетей, принято в соответствии с п. 3 ст. 408 ГК или иным способом, установленным актами законодательства или предложением заключить договор, независимо от наличия в таком предложении подписи, в том числе электронной цифровой подписи, если обстоятельства заключения договора позволяют определить, что оно исходит от стороны по договору.

Для целей Положения к публичной оферте, совершенной в простой письменной форме, относятся пользовательское соглашение, общие условия сотрудничества и иные документы (информация), программный код, размещенные в открытом доступе в глобальной компьютерной сети Интернет, содержащие существенные условия договора и предложение заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется, независимо от наличия в таких документах (информации) подписи, электронной цифровой подписи.

7. Резиденты Парка высоких технологий освобождаются от оффшорного сбора в отношении объектов обложения оффшорным сбором при расчетах за рекламные, маркетинговые, посреднические услуги, а также при выплате (передаче) дивидендов их учредителям (участникам), части прибыли, начисленной собственнику их имущества (п. 27 Положения).

8. Не распространяются требования, установленные законодательством Республики Беларусь в отношении иностранной безвозмездной помощи (см.: Декрет от 31.08.2015 N 5 "Об иностранной безвозмездной помощи"), на импорт резидентами Парка высоких технологий товаров, предназначенных для временного использования на территории Республики Беларусь в целях осуществления видов деятельности, указанных в п. 3 Положения, и помещенных под таможенный режим временного ввоза (п. 35 Положения).

9. Не подлежит обязательной продаже иностранная валюта, полученная резидентами Парка высоких технологий (п. 38 Положения). Очень прогрессивная и важная норма, однако, как и с отменой целевой покупки иностранной валюты, немного запоздалая в свете предстоящей тотальной отмены обязательной продажи.

10. В информационном сообщении "О разъяснении Национальным банком норм Декрета Президента N 8 "О развитии цифровой экономики", размещенным 12.01.2018 на официальном сайте Нацбанка, сообщается, что Правительству Республики Беларусь совместно с государственным учреждением "Администрация Парка высоких технологий" предоставлено право разъяснять вопросы применения Декрета N 8 в части использования в гражданском обороте криптовалют и осуществления деятельности с использованием технологии реестра блоков транзакций (блокчейн). Компетенция Нацбанка в части реализации норм Декрета N 8 распространяется на вопросы, связанные с установлением требований к правилам внутреннего контроля банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в сфере предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности. Нацбанком будут внесены необходимые дополнения в нормативные правовые акты, учитывающие особенности проведения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями расчетов денежными средствами по операциям клиентов, связанным с приобретением и (или) отчуждением цифровых знаков (токенов).

 

 

 

Документ предоставлен КонсультантПлюс

 

 

Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 26 декабря 2017 г. N 1/17415

 

 

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: