Обеспечение исполнения обязательств.

Заключая договоры, стороны должны применить правовые средства, гарантирующие в той или иной степени исполнение договорных обязательств. Такие средства называются обеспечительные обязательства. ГК РФ содержит определенный перечень подобных способов.

Способы обеспечения исполнения обязательств:

1. Неустойка. Это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств, но в то же время наименее надежным.

Выражается в форме штрафа или пени. Штраф – это неустойка в твердой денежной сумме или в процентах к размеру основного обязательства, взыскиваемой единовременно. Пеня – это денежная сумма, взыскиваемая за каждый день просрочки исполнения обязательства в течение определенного времени или без ограничения срока. Пеня может определяться как в процентах к размеру основного обязательства, так и в твердой сумме.

Соглашение о неустойке должно быть в письменной форме: часть договора, дополнительное соглашение к договору, обмен письменными документами. Но данная норма не распространяется на те виды неустоек, которые предусмотрены законом (проценты за пользование чужими денежными средствами).

Несмотря на то, что размер неустойки определяется на момент заключения договора, обязанность по ее уплате возникает лишь при неисполнении обязательства, т.е. неустойка одновременно служит способом обеспечения исполнения обязательства и является мерой ответственности за неисполнение обязательства.

 

2. Залог. Представляет собой правоотношение, в силу которого кредитор (залогодержатель) вправе при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Предметом залога может быть всякое имущество и имущественные права, за исключением имущества, изъятого из оборота, и нескольких категорий имущественных прав, прямо указанных законом.

Договор о залоге должен иметь письменную форму, а в отношении залога недвижимости и некоторых иных видов имущества, кроме того, нотариально удостоверен и зарегистрирован в установленном порядке. Несоблюдение указанных правил влечет недействительность договора.

В договоре о залоге должны быть указаны предметы залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

В случае не выполнения обязательств, заложенное имущество подлежит реализации и из вырученной суммы погашается обязательство должника (залогодателя).

Обращение взыскания на заложенное имущество, как правило, происходит по решению суда. Однако стороны могут заключить нотариально удостоверенное соглашение об удовлетворении требований за счет заложенного имущества без обращения в суд (кроме случаев указанных в законе: для заключения договора о залоге имущества ФЛ требовалось согласие или разрешение другого лица либо органа; предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества; залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно и т.д.).

Реализация предмета залога производится путем его продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

 

3. Удержание имущества. Сущность удержания в том, что кредитор, правомерно владеющий вещью должника, имеет право на удовлетворение своих требований к неисправному должнику за счет данной вещи. Применение удержания должно быть соразмерным нарушению права.

Кредитор не вправе обратить удерживаемую вещь в свою собственность или продать ее другому лицу. Требования кредитора могут быть удовлетворены из стоимости удерживаемой вещи только по решению суда путем реализации удерживаемой вещи с публичных торгов.

Таким образом, закон приравнял порядок удовлетворения требований кредитора при залоге и удержании. Отличие от залога: при использовании залога залогодержатель, обращаясь к суду и требуя продажи имущества с торгов, подтверждает правомерность своих требований договором залога, а использование удержания основывается исключительно на внутреннем убеждении кредитора в собственной правоте. Убедить суд в необходимости реализации удерживаемой вещи кредитору будет чрезвычайно сложно.

Кроме того, закон оставляет без ответа и вопрос о моменте, с которого допускается реализация кредитором удерживаемой вещи. В залоге неисполнение обязательства должником является основанием для обращения взыскания на заложенное имущество, а при применении удержания неисполнение обязательства должником является только началом, с которого и допускается удержание. Но с какого момента кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь: на следующий день после неисполнения обязательства, через день, через месяц, через год? Нерешенность данного вопроса может лишить кредитора возможности эффективно реализовать свои права.

 

4. Задаток. Это денежная сумма, выдаваемая одной из сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. А если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме. Если не соблюдено это условие, то денежная сумма является авансом. Отличие аванса от задатка: возвращается в полном объеме, а не в двойном.

 

5. Поручительство. Сущность поручительства в том, что поручитель принимает на себя обязанность перед кредитором отвечать за исполнение обязательств должником полностью или в части.

Используется чаще всего, когда сам должник не обладает достаточным имуществом для компенсации возможных потерь кредитора.

Поручителем может быть любая организация, если ее поручительство удовлетворяет кредитора. Принимая поручительство, кредитор должен быть уверен в том, что поручитель обладает достаточным имуществом для удовлетворения его требований в случае неисполнения обеспеченного поручительством обязательства.

Договор поручительства должен быть совершен только в письменной форме. Заключается между кредитором основного обязательства и поручителем. В договоре желательно сделать ссылку на договор, являющийся основанием возникновения обеспечиваемого поручительством обязательства, и определить объем поручительства.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Отличие солидарной ответственности от субсидиарной заключается в том, что при солидарной ответственности кредитор имеет право предъявить требование как к должнику, так и к поручителю, причем как в полном объеме, так и в части. При субсидиарной ответственности кредитор должен предъявить требование сначала к должнику, и только после того как должник откажется удовлетворить требование кредитора или не ответит на предъявленное требование в разумный срок, требование может быть предъявлено к поручителю, т.е. поручитель несет дополнительную ответственность.

 

6. Банковская гарантия. Выдать банковскую гарантию может только организация, являющаяся банком, кредитным учреждением или страховой организаций (гарант).

Сущность банковской гарантии: гарант дает по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате при наступлении указанных в тексте гарантии обстоятельств независимо от действий должника по обеспеченному гарантией обязательству.

Банковская гарантия вступает в силу со дня выдачи, выдается на определенный срок и является безотзывной. Её нельзя передать другому лицу.

ГК РФ предоставляет гаранту право отказать кредитору в удовлетворении его требования, если это требование, либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии, либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Об отказе в удовлетворении требований гарант должен немедленно уведомить бенефициара.

Если гарант признает требования бенефициара правомерными, он удовлетворяет их в установленных гарантией пределах.

Поскольку банковская гарантия и поручительство имеют много общего, необходимо специально остановиться на наиболее существенных различиях между ними.

Отличия банковской гарантии и поручительства

	Банковская гарантия	Договор  поручительства
Оформление	Односторонняя сделка, для ее совершения  требуется волеизъявление только одной стороны - гаранта	Двусторонняя сделка, для его заключения требуется волеизъявление двух сторон поручителя и кредитора должника
Субъектный состав	Гарантом может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая    организация	Поручителем может быть любое лицо, обладающее гражданской дееспособностью
Объем обеспечения	Гарант обязуется при неисполнении     обязательства должником уплатить указанную в гарантии денежную сумму	Поручитель обязуется нести солидарную     ответственность за неисполнение обязательства должником
Зависимость от основного     обязательства	Не прекращается при исполнении основного обязательства или признании его недействительным (распространяется и на дополнительные обязательства) Например, Договор поставки: основное – поставить товар, дополнительное – смонтировать.	Прекращается при исполнении основного       обязательства или признании его недействительным

 

Применение того или иного способа обеспечения зависит от многих причин и определяется степенью заинтересованности кредитора в исполнении обязательства.

В том случае, если кредитор заинтересован в реальном исполнении данного обязательства (действия), наиболее эффективным способом обеспечения станет применение неустойки и задатка, которые возлагают на должника дополнительные обременения.

В том случае, если кредитор в большей степени заинтересован в возмещении своих убытков от неисполнения обязательства, то для него предпочтительными способами обеспечения являются залог и удержание. Залог и удержание характеризуются выделением из имущества должника определенной обособленной части, которая будет направлена на удовлетворение только данного требования. В этом случае при неисполнении обязательства кредитор сможет реализовать свое требование за счет указанного имущества в первоочередном по отношению к другим кредиторам порядке.

Но если кредитор не уверен в надлежащем исполнении обязательства должником, а должник не обладает достаточным имуществом для компенсации возможных потерь кредитора, то наиболее подходящим способом обеспечения такого обязательства будут являться поручительство и гарантия.

Способы обеспечения исполнения обязательств возлагают на должника или другое лицо обязанность совершить в пользу кредитора определенное действие, т.е. сами, в свою очередь, являются обязательствами.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств у потерпевшей стороны возникают убытка, которые должник обязан возместить кредитору.

К убыткам относят:

1 Расходы, которое лицо, чьё право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,

2 Утрата или повреждение имущества (реальный ущерб)

3 Неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)

 

Изменение договора

В процессе хозяйственной деятельности могут проявиться обстоятельства, которые приводят к необходимости изменения договора, для того, что бы его положения соответствовали складывающейся ситуации.

С учетом этого стороны ещё при заключении договора могут определить, что он будет дополнен некоторыми приложениями.

Изменение договора возможно:

1) по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законами или договором. Соглашение об этом оформляется в той же форме, что и договор. Изменение договора в письменной форме могут быть совершены:

путем составления одного документа, подписанного сторонами

путем обмены документами посредством какой-либо связи, с помощью которой можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору

Условие	Момент заключения соглашения об изменениях
Путем направления оферты	Получение акцепта или фактические действия по выполнению указанных в оферте предложений стороной, получившей оферту в срок, установленный для акцепта
В основном договоре оговорена форма оформления изменений	После придания договору соответствующей формы (например, договор был заключен в простой письменной форме, а изменения в нотариальной)
Договор подлежит обязательной государственной регистрации	С момента регистрации изменений

 

2) по требованию одной из сторон. Однако это может произойти только по решению суда, вступившему в законную силу. Требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.

 

ГК РФ предусмотрено изменение договора в связи с существенными изменениями обстоятельств. При этом стороны должны принять меры к достижению согласия по вопросам изменения условий. Если согласие не достигнуто, то вопрос решается судом по требованию заинтересованной стороны. Однако такое изменение по решению суда допускается в исключительных случаях: когда расторжение договора противоречит общественным интересам, либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на изменённых судом условиях.

Договор может быть изменен в связи с переменой лиц в договоре. При перемене лиц в договоре меняются только участвующие субъекты, а обязательства остаются прежними.

При изменении законодательства условия договора сохраняют свою силу, кроме случаев:

* если в новом законе предусмотрено, что его действие будет распространяться и на отношения, возникающие из договоров, заключенных до введения его в действие

* если в самом договоре предусмотрено, что при изменении законодательства, стороны будут руководствоваться старым законом

* когда договор должен соответствовать нормам, установленным законом

Если после заключения договора изменилось законодательство, регулирующие ответственность за нарушение договора, то к самому договору будут применяться нормы прежнего законодательства, а ответственность за его нарушение, наступившее после изменения закона, будет определяться уже по новому законодательству.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.

 

⇐ Предыдущая12345Следующая ⇒

Поделиться: