Понятие предпринимательского права

Понятие предпринимательского права

Понятие ПП используется в нескольких значениях: как отрасль права, как отрасль законодательства, как наука и как учебная дисциплина.

Как отрасль права ПП следует понимать как совокупность норм, регулирующих на основе сочетания частноправовых и публично-правовых начал отношения, возникающие в процессе организации и осуществления предпринимательской деятельности, а также руководства ею.

Как отрасль законодательства ПП представляет собой совокупность нормативных правовых актов, содержащих нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, а также гос воздействие на данную деятельность.

Как наука – система знаний о ПП, истории и тенденциях его развития.

Как учебная дисциплина – система обобщенных знаний о ПП как отрасли права или законодательства, нормативной базе ПП и практике ее применения, а также о развитии науки ПП.

Место ПП в системе российского права

1. ПП – самостоятельная отрасль права, характеризующаяся своим единым предметом и методами правового регулирования (С.А. Зинченко, Лаптев,Быков)

Предмет – предпринимательские отношения, под которыми понимают волевые отношения, складывающиеся между конкретными субъектами в процессе осуществления предпринимательской деятельности и регулирования этой деятельности:

- товарно-денежные имущественные отношения (отношения купли-продажи, аренды, кредитования) – при осуществлении предприним деятельности

- при регулировании предприним деятельности – управленческие отношения (лицензирование, регулирование цен, качества товаров)

- внутрихозяйственные отношения – отношения складывающиеся в сфере организации взаимодействия отдельных подразделений конкретного субъекта (филиалов, представительств)

Субъекты отношений – лица, осуществляющие предприним деятельность и государство

Метод ПП – комплексный, сочетает в себе методы рекомендаций, автономных решений и обязательных предписаний

Согласно С.А. Зинченко все указанные методы действуют как одно целое – метод координации.

2. ПП – отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда базовых отраслей (Олейник, Ершова)

3. Сторонники рассматривают ПП только как отрасль законодательства и учебную дисциплину (В.В. Суханов)

Понятие предпринимательской деятельности

Под ПД законодатель понимает самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законе порядке.

Признаки:

1. Самостоятельный характер ПД означает, что предприниматель осуществляет ее своей волей и в своем интересе, означает недопустимость незаконного вмешательства гос-ва, его органов в деятельность предпринимателя:

Имущественная самостоятельность – наличие у субъекта определенного имущества, составляющего экономическую базу его деятельности.

Хозяйственная деятельность – возможность самостоятельного принятия решений.

2. Осуществление ПД на свой риск означает, что предприниматель самостоятельно принимает на себя и несет все последствия своей ПД.

3. ПД направлена на систематическое получение прибыли (специфический признак – выделяет ПД среди других видов деятельности). Под прибылью понимается положительный экономический результат ПД, который в общих чертах представляет собой выручку от реализации соответсвующих товаров.

4. Регистрация в качестве предпринимателя в установленном порядке выступает элементом механизма гос регулирования ПД.

Обычай как источник РПП

Обычаи применяются тогда, когда законодательно, то или иное правонарушение не урегулировано. Согласно ст. 5 ГК обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи не применяются, если они противоречат обязательным для участников правоотношения положениям законодательства или договору.

Незафиксированные обычаи делового оборота – банковский день; зафиксированные – положения о поставках продукции. Положения о поставках товаров народного потребления давно не действуют, однако Пленум ВАС в постановлении от 22.10.1997 №18 отметил, что правила Положений о поставках следует рассматривать как согласованные сторонами условия обязательства. Унифицированные правила по ИНКАССО, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, опубликованные международной торговой палатой.

Условия осуществления ПД гражданином без образования юридического лица

Действующее гражданское законодательство не содержит прямого указания на тот, возраст, с которого гражданин вправе заниматься ПД. Толкование норм ст.ст. 26, 27, 28 ГК позволяет сделать вывод, что право заниматься ПД у гражданина возникает с 14 лет. Возможность реализации данного права в данном возрасте (14 – 18) ограничена необходимостью получения на это согласия родителей, усыновителей или попечителей. Каждая сделка будет требовать письменного согласия его законных представителей. Исключение будут составлять только те сделки, которые направлены на распоряжение этим гражданином своим собственным доходом, на результаты его интеллектуальной деятельности.

Т.о. по общему правилу, полноправным субъектом ПД может выступать лишь полностью дееспособный гражданин. В соответствии с п.1 ст. 23 ГК гражданин вправе заниматься ПД без образования юр лица лишь после предварительной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Полное товарищество

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Производственный кооператив

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.

Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утвержденный общим собранием его членов.

Устав производственного кооператива должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Исполнительными органами производственного кооператива являются председатель и правление кооператива, если его образование предусмотрено законом или уставом кооператива.

Членами правления производственного кооператива и председателем кооператива могут быть только члены кооператива.

Член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Особенности банкротства ИП.

Основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

К отношениям, связанным с банкротством индивидуальных предпринимателей, применяются правила о банкротстве ФЛ: применяются реструктуризация долгов гражданина, реализация имущества гражданина, мировое соглашение.

В ходе реструктуризации долгов (последствия по общему правилу) гражданина он может совершать только с выраженного в письменной форме предварительного согласия финансового управляющего сделки или несколько взаимосвязанных сделок:

по приобретению, отчуждению имущества, стоимость которого составляет более чем 50 000 рублей, недвижимого имущества, ценных бумаг, долей в уставном капитале и транспортных средств;

по получению и выдаче займов (кредитов), выдаче поручительств и гарантий, уступке прав требования, переводу долга, а также учреждению доверительного управления имуществом гражданина;

по передаче имущества гражданина в залог.

Гражданин должен: предоставить план реструктуризации долгов (положения о порядке и сроках пропорционального погашения в денежной форме требований и процентов на сумму требований всех конкурсных кредиторов), его одобряет собрание кредиторов, утвержает арбитражный суд, он исполняется, гражданин признается банкротом=> С момента принятия арбитражным судом решения о признании ИП банкротом и о введении реализации имущества гражданина 1утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве ИП, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности, 2в течение пяти лет с даты завершения в отношении ИП процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры он не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, а также занимать должности в органах управления юридического лица, иным образом участвовать в управлении юридическим лицом и не может быть зарегистрирован в качестве ИП, не вправе принимать на себя обязательства по кредитным договорам и (или) договорам займа без указания на факт своего банкротства, дело о его банкротстве не может быть возбуждено по заявлению этого гражданина.

Заключение мирового соглашения является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве гражданина. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника-гражданина принимается гражданином.

3. Заключенное в ходе производства по делу о банкротстве гражданина мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

В случае заключения мирового соглашения прекращается исполнение плана реструктуризации долгов гражданина, а также действие моратория на удовлетворение требований кредиторов.

С даты прекращения производства по делу о банкротстве гражданина в связи с заключением мирового соглашения гражданин или участвующее в мировом соглашении третье лицо приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

В случае возобновления производства по делу о банкротстве гражданина в связи с нарушением условий мирового соглашения гражданин признается банкротом и в отношении гражданина вводится реализация имущества гражданина.

Гарантия независимости

Оценка объекта оценки не может проводиться оценщиком, если он является учредителем, собственником, акционером или должностным лицом юридического лица либо заказчиком или физическим лицом, имеющим имущественный интерес в объекте оценки, или состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве.

Не допускается вмешательство заказчика либо иных заинтересованных лиц в деятельность оценщика, если это может негативно повлиять на достоверность результата проведения оценки объекта оценки, в том числе ограничение круга вопросов, подлежащих выяснению или определению при проведении оценки объекта оценки.

Порядок проведения оценки.

Проведение оценки включает в себя ряд этапов.

1. Заключение с заказчиком договора об оценке .

Договор между оценщиком и заказчиком заключается в письменной форме и не требует нотариального удостоверения.

Договор должен содержать:

основания заключения договора;
вид объекта оценки;
вид определяемой стоимости (стоимостей) объекта оценки;
денежное вознаграждение за проведение оценки объекта оценки;
сведения о страховании гражданской ответственности оценщика.

2. Установление количественных и качественных характеристик объекта оценки. При этом оценщик осуществляет сбор и обработку:

правоустанавливающих документов, сведений об обременении объекта оценки правами иных лиц;
данных бухгалтерского учета и отчетности, относящихся к объекту оценки;
информации о технических и эксплуатационных характеристиках объекта оценки;

3. Анализ рынка, к которому относится объект оценки. Оценщик определяет и анализирует рынок, к которому относится объект оценки, его историю, текущую конъюнктуру и тенденции, а также аналоги объекта оценки и обосновывает их выбор;

4. Выбор метода (методов) оценки в рамках каждого из подходов к оценке и осуществление необходимых расчетов. При этом оценщик использует следующие подходы к оценке:

затратный подход – совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении затрат, необходимых для восстановления либо замещения объекта оценки, с учетом его износа;
сравнительный подход – совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на сравнении объекта оценки с аналогичными объектами, в отношении которых имеется информация о ценах сделок с ними;
доходный подход – совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении ожидаемых доходов от объекта оценки.

5. Обобщение результатов, полученных в рамках каждого из подходов к оценке, и определение итоговой величины стоимости объекта оценки.

Итоговая величина стоимости объекта оценки должна быть выражена в рублях в виде единой величины, если в договоре об оценке не предусмотрено иное.

6. Составление и передача заказчику отчета об оценке.

В отчете должны быть указаны:

дата составления и порядковый номер отчета;
основание для проведения оценщиком оценки объекта оценки;
место нахождения оценщика и сведения о выданной ему лицензии на осуществление оценочной деятельности по данному виду имущества;
точное описание объекта оценки, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, – реквизиты юридического лица и балансовая стоимость данного объекта оценки;
стандарты оценки для определения соответствующего вида стоимости объекта оценки, обоснование их использования при проведении оценки данного объекта оценки, перечень использованных при проведении оценки объекта оценки данных с указанием источников их получения, а также принятые при проведении оценки объекта оценки допущения;
последовательность определения стоимости объекта оценки и ее итоговая величина, а также ограничения и пределы применения полученного результата;
дата определения стоимости объекта оценки;
перечень документов, используемых оценщиком и устанавливающих количественные и качественные характеристики объекта оценки.

52.отчет об оценке, понятие принципы составления, содержание, требования к его оформлению.

Итоговым документом, составленным по результатам определения стоимости объекта оценки независимо от вида определенной стоимости, является отчет об оценке объекта оценки (далее - отчет).

Отчет составляется на бумажном носителе и (или) в форме электронного документа в соответствии с требованиями федеральных стандартов оценки, нормативных правовых актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности.

Отчет не должен допускать неоднозначное толкование или вводить в заблуждение. В отчете в обязательном порядке указываются дата проведения оценки объекта оценки, используемые стандарты оценки, цели и задачи проведения оценки объекта оценки, а также иные сведения, необходимые для полного и недвусмысленного толкования результатов проведения оценки объекта оценки, отраженных в отчете.

В отчете должны быть указаны:

· дата составления и порядковый номер отчета;

· основание для проведения оценщиком оценки объекта оценки;

· сведения об оценщике или оценщиках, проводивших оценку, в том числе фамилия, имя и (при наличии) отчество, место нахождения оценщика и сведения о членстве оценщика в саморегулируемой организации оценщиков;

· цель оценки;

· точное описание объекта оценки, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, - реквизиты юридического лица и балансовая стоимость данного объекта оценки;

· стандарты оценки для определения стоимости объекта оценки, обоснование их использования при проведении оценки данного объекта оценки, перечень использованных при проведении оценки объекта оценки данных с указанием источников их получения, принятые при проведении оценки объекта оценки допущения;

· последовательность определения стоимости объекта оценки и ее итоговая величина, ограничения и пределы применения полученного результата;

· дата определения стоимости объекта оценки;

· перечень документов, используемых оценщиком и устанавливающих количественные и качественные характеристики объекта оценки.

Отчет также может содержать иные сведения, являющиеся, по мнению оценщика, существенно важными для полноты отражения примененного им метода расчета стоимости конкретного объекта оценки.

Для проведения оценки отдельных видов объектов оценки законодательством Российской Федерации могут быть предусмотрены специальные формы отчетов.

Отчет должен быть пронумерован постранично, прошит (за исключением случаев составления отчета в форме электронного документа), подписан оценщиком или оценщиками, которые провели оценку, а также скреплен личной печатью оценщика или оценщиков либо печатью юридического лица, с которым оценщик или оценщики заключили трудовой договор.

Отчет, составленный в форме электронного документа, должен быть подписан усиленной квалифицированной электронной подписью в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, нормативными правовыми актами уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, отчет подлежит опубликованию в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности.

Этап: Планирование аудиторской проверки

Следующим этапом любых аудиторских проверок является планирование, которое позволяет качественно и в установленный срок провести аудит. Планирование включает в себя составление плана и программы предстоящих работ. Организация и проведение аудиторской проверки на предприятии необходима для оценки достоверности финансовых отчетов и бухгалтерского баланса. Кроме этого в ходе проверки аудитор должен подготовить для руководства предприятия ряд предложений и пожеланий по улучшению учета и внутреннего аудита.