Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии |
Глава 2. Формирование органов управления . 31
Понятие органов управления акционерным обществом.. 31 Организационная структура акционерных обществ. 36 Глава 3. Судебно арбитражная практика решения вопросов АО.. 38 Споры, связанные с обязанием акционерного общества предоставить документы акционерам.. 38 Споры, связанные с обжалованием решений общих собраний акционеров 41 Споры, связанные с признанием сделок, заключенных акционерными обществами, недействительными. 42 Споры, связанные с понуждением заключить договор о выкупе акций 44
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.. 48
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ И ИСТОЧНИКОВ.. 52
ВВЕДЕНИЕ
В современных экономических условиях важнейшей организационно-правовой формой предприятий становятся акционерные общества. Это объясняется переходом к рыночной экономике, когда на первый план выдвигаются корпоративные предприятия, поскольку они наиболее приспособлены к таким условиям. Преимущества акционерных обществ выявились исторически и признаются, как правило, во всех странах рыночной экономики. В основном здесь можно выделить два момента. Во-первых, акционерные общества дают возможность концентрации капитала. В связи с этим они используются по преимуществу как форма организации крупных предприятий. Во-вторых, важной чертой акционерного общества является отсутствие ответственности акционеров по обязательствам предприятия. Это делает данную форму организации весьма привлекательной для предпринимателей, стремящихся обычно ограничить свою ответственность. Подобные обстоятельства характерны практически для всех государств с развитой рыночной экономикой. Помимо этих обстоятельств, имеющих общий характер, причиной широкого распространения акционерных обществ в России является и то, что в процессе приватизации государственные и муниципальные предприятия обычно сначала преобразуются в акционерные общества, а затем продаются частным лицам не предприятия как таковые, а их акции. Отсюда появление целой группы акционерных обществ, возникших в процессе приватизации. Государственная политика приватизации поставила акционерные общества в центр имущественного оборота; акционерная форма предпринимательской деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйствования, глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и оказывает существенное влияние на его развитие. Широкое распространение акционерной формы предпринимательства вследствие приватизации государственных и муниципальных предприятий, динамичный рост количества вновь создаваемых акционерных обществ в различных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют серьезного исследования экономико-правовой сущности акционерных обществ, основных тенденций их развития и правового обеспечения. Формирование адекватной рынку организационной и производственной структуры предприятий является одним из необходимых условий повышения эффективности промышленных предприятий. Поэтому промышленная реструктуризация наряду с макроэкономической стабилизацией, приватизацией и масштабной институциональной реформой составляет важный компонент стратегии преобразований. Реструктуризация на уровне предприятия, безусловно, является ключевой, поскольку все ее формы на национальном, региональном уровнях фактически осуществляются на отдельном предприятии. В настоящее время оптимизацию системы управления предприятий необходимо рассматривать как самостоятельный процесс экономических преобразований и объект государственного управления и регулирования. Данный процесс, как правило, происходит в рамках масштабных преобразований производственной и организационной структуры, что формирует отличительную особенность от аналогичного процесса в развитых странах, где он является постоянным средством адаптации к изменяющимся условиям внешней среды. Целью работы является рассмотрение вопросов создания и ликвидации АО.
Глава 1. Вопросы создания и ликвидации акционерных обществ 1.1. Общие вопросы создания и ликвидации АО а) Создание акционерного общества. Статья 8 Закона об АО предусматривает два пути создания общества - путем учреждения и путем реорганизации уже существующего общества. В последнем случае к созданному акционерному обществу переходят в порядке полного или частичного правопреемства права и обязанности реорганизованного юридического лица. Законодательство определяет случаи, когда акционерное общество может быть создано только в процессе реорганизации других организаций, к ним можно отнести народные предприятия. Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Акционерное общество может быть создано одним лицом или несколькими лицами, вмести с тем, обществу запрещается иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти, для открытых обществ ограничений по количеству учредителей не установлено. Учредителями могут быть юридические и физические лица в любом сочетании. Если учредителем выступает акционерное общество, то решение об учреждении принимает совет директоров (наблюдательный совет) существующего общества. Общее собрание акционеров решает вопрос об участии общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций (ст. 48 Закона об АО). Другие юридические лица могут быть учредителями в соответствии с их правоспособностью. В отношении граждан-учредителей Закон об АО специальных требований не устанавливает, но необходимо учитывать, что учредителем может быть только дееспособное лицо, т.е. то лицо, которое может своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности. В нормативных актах, определяющих особый должностной статус некоторых лиц (государственные служащие, судьи и т.д.), содержится запрет на осуществление ими предпринимательской деятельности, следовательно, можно сделать вывод, что они не могут быть учредителями акционерных обществ. Создание акционерного общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей, принимаемому учредительным собранием; в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении принимается единолично. Учредители принимают решения по следующим вопросам: - учреждение общества; - утверждение устава общества; - утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в счет оплаты акций. Эти решения должны быть приняты единогласно; - избрание органов управления - принимается большинством голосов в три Итак, единственным учредительным документом общества является его устав. Положения, содержащиеся в уставе, подразделяют на три группы: I. Положения, которые обязательно должны быть закреплены в уставе (наименование и тип общества, его местонахождение, размер уставного капитала, количество, номинальная стоимость, категории и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решения, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, сведения о филиалах и представительствах) - п. 3 ст. 11 Закона об АО. II. Положения, возможность закрепления которых отдана на усмотрение органов управления общества (форма сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров) - п. 1 ст. 52 Закона об АО. III. Положения, не противоречащие Закону об АО (в акционерном обществе могут быть установлены ограничения, касающиеся количества акций, принадлежащих одному акционеру, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, предоставленных одному акционеру). В отношении некоторых видов акционерных обществ законодательство устанавливает необходимость внесения дополнительных сведений (например, народные предприятия, инвестиционные фонды и др.). Право ознакомиться с уставом общества имеют его акционеры, аудитор и любые заинтересованные лица. По требованию акционера общество обязано подготовить для него копию устава, причем взимаемая плата за это не должна превышать затрат на изготовление копии. Внесение изменений и дополнений, а тг-сже утверждение устава в новой редакции отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Решения принимаются большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, в случае увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций - большинством голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании. Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть принято также советом директоров (наблюдательным советом) общества, если это право предусмотрено уставом или делегировано ему общим собранием акционеров. В этом случае решение должно быть принято членами совета директоров (наблюдательного совета) единогласно. Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Действующим законодательством предусмотрено, что государственную регистрацию акционерных обществ осуществляют органы юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Основанием для отказа в регистрации может служить лишь нарушение установленного законом порядка создания и несоответствие устава акционерного общества действующему законодательству. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается. Для регистрации общества в регистрирующий орган необходимо представить следующие документы: - заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и - утвержденный учредителями устав общества; - протокол учредительного собрания (решение учредителя о создании общества); - документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала общества, указанного в решении о создании общества; - свидетельство об уплате государственной пошлины. При государственной регистрации общества с участием государства или муниципального образования должны быть дополнительно представлены документы, подтверждающие право собственности учредителей на имущество, вносимые в счет оплаты приобретенных ими акций. Необходимо учитывать, что государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества, устава общества в новой редакции осуществляется в том же порядке, что и государственная регистрация акционерного общества. Изменения и дополнения или устав в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации либо с момента уведомления регистрирующего органа в случаях, установленных Законом об АО (в частности, регистрация изменений и дополнений в устав, связанных с изменением положений относительно филиалов и представительств). Особый порядок создания и регистрации предусмотрен законодательством для акционерных обществ с иностранным! - инвестициями[1]. Антимонопольный закон устанавливает случаи уведомления антимонопольных органов о создании акционерного общества, если суммарная стоимость активов превышает сто тысяч минимальных размеров оплаты труда. Информирование должно осуществляться в пятнадцатидневный срок со дня государственной регистрации общества (статья 17 антимонопольного закона). Согласно банковскому законодательству государственная регистрация банков и других кредитных организаций осуществляется Центральным банком РФ, который также выдает лицензии на ведение банковской деятельности. Б) Реорганизация акционерного общества. Реорганизация акционерных обществ осуществляется по тем же правилам, что и других юридических лиц. Реорганизация общества может быть осуществлена в следующих формах: - слияние; - присоединение; - разделение; - выделение; - преобразование. Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или более обществ с прекращением последних; схематично это можно представить следующим образом: АО " А" + АО " В" = АО " С". Присоединение общества - это прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу: АО " А" + АО " В" -АО " В". Разделение общества - это прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам: АО " А" - АО " В" + АО " С". Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного общества без прекращения последнего: АО " А" - АО " А" + АО " В". Преобразование общества - это смена организационно-правовой формы с одновременным переходом прав и обязанностей: АО " А" - ООО " А". Выбор того или иного способа реорганизации обусловлен целями, которые желают достичь акционеры (создание общества, не обремененного долгами; разрешение конфликта между участниками; снижение затрат и т.п.) и зависит не только от гражданско-правового регулирования, но и от необходимости учитывать требования налогового законодательства. Указанный в Законе об АО порядок взаимоотношений с кредиторами относится к гражданско-правовым кредиторам и не распространяется на фискальные обязательства. Налоговый кодекс РФ (статья 50) определяет правопреемство по налоговым обязательствам при реорганизации юридических лиц. При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части уплаты налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо. При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо. При разделении юридические лица, возникшие в результате такого разделения, признаются правопреемниками реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом; если он не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юридического лица либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на исполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемство в части исполнения обязанности по уплате налогов не возникает. Если в результате выделения налогоплательщик не может исполнить в пол- ном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица. При преобразовании юридического лица в другое юридическое лицо правопреемником по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо. Выделяют два способа реорганизации: - добровольно по решению общего собрания акционеров; - принудительно, в частности, ст. 12 антимонопольного закона дает право По общему правилу реорганизация осуществляется добровольно в порядке, предусмотренном Законом об АО (ст. 15). Решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов, при этом вопрос на общее собрание выносится по предложению совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом. В голосовании по данному вопросу принимают участие владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций (ст. 32 Закона об АО). Акционеры, голосовавшие против принятия решения о реорганизации или не участвовавшие в голосовании, вправе в соответствии со ст. 75 Закона об АО требовать выкупа принадлежащих им акций. После принятия решения о реорганизации общество не позднее 30 дней обязано в письменной форме уведомить оо этом своих кредиторов. Последние вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков путем направления письменного уведомления в следующие сроки: - не позднее 30 дней с даты направления кредитору уведомления о реорга - не позднее 60 дней с даты направления кредитору уведомления о реорга О предстоящей реорганизации акционерное общество обязано сообщить налоговым органам в десятидневный срок с момента принятия решения о реорганизации. Впоследствии к вновь созданным в порядке реорганизации акционерным обществам не может быть применена ответственность за нарушение налогового законодательства, если налоговый орган до окончания процесса реорганизации не выявил совершенные реорганизованным обществом правонарушения. При реорганизации акционерного общества к вновь возникшим юридическим лицам переходят права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (при слиянии, присоединении, преобразовании) или разделительным балансом (при разделении и выделении). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества, в том числе оспариваемых, в отношении всех его кредиторов и должников. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Передаточный акт и разделительный баланс следует относить к числу первичных бухгалтерских учетных документов, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Основой составления этих документов служат данные бухгалтерского учета реорганизуемого общества (обществ), по своим показателям они должны соответствовать балансам ранее действовавших обществ. Разделительный баланс и передаточный акт относятся к числу документов, которые должны быть представлены в регистрирующий орган, в противном случае данное обстоятельство может служить основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (лиц), следовательно, наравне с уставом общества их можно отнести по правовой природе к учредительным документам общества. Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, за исключением реорганизации в форме присоединения, здесь реорганизация считается завершенной в момент внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества в единый государственный реестр юридических лиц. При реорганизации встает вопрос о конвертации акций реорганизованных обществ. Порядок эмиссии ценных бумаг при реорганизации общества установлен стандартами эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций[2]. При реорганизации также должен быть решен вопрос о формировании уставного капитала. В отношении уставного капитала действуют следующие правила: 1. Уставный капитал акционерного общества, созданного в процессе слия- ния, присоединения, преобразования, может быть больше уставного капитала (их сумм) реорганизуемых организаций. 2. Сумма уставных капиталов обществ, созданных в процессе разделения, 3. Превышение уставного капитала возможно только за счет внутренних 4. Сумма уставных капиталов общества, реорганизуемого путем выделения, 5. Уставный капитал общества, созданного в процессе реорганизации, не Процедура реорганизации, последовательность принятия соответствующих решений определяется способом реорганизации. В процессе проведения реорганизации обществ путем слияния можно выделить следующие этапы: - вынесение советом директоров (наблюдательным советом) каждого общества, участвующего в слиянии, вопроса о реорганизации общества путем - общество заключает договор о слиянии, в котором определяются порядок - совет директоров (наблюдательный совет) выносит на общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопросы о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении - проведение совместного общего собрания акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором утверждается устав и избирается совет директоров (наблюдательный совет) вновь возникающего общества; - государственная регистрация вновь возникающего общества. проведения слияния. Заключается договор о присоединении, в котором определяется порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. Главное отличие состоит в следующем: совместное общее собрание акционеров принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав общества, к которому осуществляется присоединение, и в случае необходимости -по другим вопросам. При присоединении может возникнуть проблема утраты участия акционера присоединяемого общества в случае, если имеющихся у него акций недостаточно для конвертации в акции общества, к которому осуществляется присое- динение. При разделении общества общее собрание акционеров реорганизуемого общества по предложению совета директоров (наблюдательного совета) решает вопросы о реорганизации общества в порядке разделения, порядке и условиях реорганизации, создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Общее собрание акционеров каждого из вновь создаваемых обществ принимает решение об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета). В результате разделения могут возникнуть два и более обществ, каждое из которых подлежит государственной регистрации. Процедура выделения общества предполагает принятие решения общим собранием акционеров реорганизуемого общества по предложению совета директоров (наблюдательного совета) о реорганизации общества в форме выделения, порядке и условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров выделенного общества решает вопросы об утверждении устава общества и избрании органов управления обществом. Преобразование акционерного общества осуществляется по решению общего собрания акционеров в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив. Должны быть решены вопросы о преобразовании, порядке и условиях осуществления преобразования, порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Если реорганизуемое общество осуществляло деятельность, подлежащую лицензированию, то общество, созданное в процессе преобразования, переоформляет документы, подтверждающие наличие лицензии. В отношении же других обществ, созданных в порядке реорганизации, действует обычный порядок получения лицензии[3]. В) Ликвидация акционерного общества. Ликвидация влечет за собой прекращение общества без перехода прав и обязанностей. Акционерное общество может быть ликвидировано: - добровольно по решению общего собрания акционеров; - принудительно на основании решения суда по требованию уполномоченных государственных органов в случае осуществления запрещенной законом деятельности, осуществления деятельности без лицензии либо в связи с грубым нарушением законов или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством. К особым случаям принудительной ликвидации можно отнести прекращение общества, созданного до вступления в силу Закона об АО и не приведшего свой устав в соответствие с требованиями этого нормативного акта. Учредительные документы общества, не приведенные в соответствие с Законом, считаются недействительными (п. 3 ст. 94 Закона об АО). В совместном постановлении высших судебных инстанций разъяснено, что в этом случае общество может быть ликвидировано на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ по требованию государственного органа или органа местного самоуправления, которому предоставлено право предъявлять такие требования. При этом обществу должно быть предложено устранить несоответствие его устава Закону об АО и зарегистрировать изменения. В случае если общество не сделает этого, суд только тогда может решить вопрос о ликвидации общества. В случае добровольной ликвидации общества решение принимается общим собранием акционеров в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, при этом владельцы привилегированных акций участвуют в собрании с правом голоса (п. 3 ст. 32 Закона об АО) и назначается ликвидационная комиссия. Законодательство не устанавливает особых требований к членам ликвидационной комиссии, за исключением случая, если акционером общества является государство или муниципальное образование. В данном случае в состав ликвидационной комиссии должен входить представитель соответствующего комитета по управлению имуществом или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. О принятом решении ликвидировать общество сообщается органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, с ним же согласуется состав ликвидационной комиссии. В единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что акционерное общество находится в процессе ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества, она выступает от имени общества в суде. Ликвидационная комиссия помещает в печати сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках предъявления претензий кредиторами. Срок для предъявления претензий не может быть менее двух месяцев. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов, письменно извещает их о ликвидации и принимает меры к получению дебиторской задолженности. По окончанию сроков для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, отражающий имущественное положение общества, содержащий данные о выявленной кредиторской и дебиторской задолженности, результатах рассмотрения требований кредиторов. Промежуточный ликвидационный баланс согласовывается с регистрирующим органом и утверждается общим собранием акционеров. Далее, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов, если недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов. На основании промежуточного ликвидационного баланса производятся выплаты кредиторам согласно очередности, установленной ГК РФ. При недостаточности имущества ликвидируемого акционерного общества оно распределяется между кредиторами пропорционально сумме требований. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества, считаются погашенными. После окончания расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который согласуется с регистрирующим органом и утверждается общим собранием акционеров. Имущество, оставшееся после завершения расчетов, распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в очередности, установленной ст. 23 Закона об АО: - в первую очередь осуществляются выплаты акционерам, имеющим право - во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям, и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям; - в третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами привилегированных и обыкновенных акций. Акционерное общество считается ликвидированным, а процесс ликвидации завершенным с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
1.2. Некоторые правовые вопросы создания акционерного общества на базе имущества должника Реформа российского законодательства о несостоятельности (банкротстве) получила свое выражение в новой редакции Федерального закона[4]. Появление новой восстанавливающей платежеспособность должника процедуры финансового оздоровления, более детальная регламентация процедуры внешнего управления красноречиво свидетельствуют о приоритета/с законодателя - со- хранить должника и восстановить его платежеспособность. Новый Закон внес существенные изменения по сравнению с прежним порядком. Определение внешнего управления не изменилось, это по-прежнему процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности (ст.2 Закона). Одно из главных отличий внешнего управления от процедуры финансового оздоровления состоит в том, что руководитель должника отстраняется от выполнения своих обязанностей и назначается внешний управляющий. На внешнего управляющего возлагается осуществление мер по восстановлению платежеспособности должника, предусмотренных ст. 109 Закона. В числе таких мер названы: - перепрофилирование производства; - закрытие нерентабельных производств; - взыскание дебиторской задолженности; - продажа части имущества должника; - уступка прав требования должника; - исполнение обязательств должника собственником имущества должника унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо - увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и - размещение дополнительных обыкновенных акций должника; - продажа предприятия должника; - замещение активов должника; - иные меры по восстановлению платежеспособности должника. Все перечисленные меры должны быть включены в план внешнего управления, который утверждается в установленном порядке собранием кредиторов (ст.107 Закона). Итогом их осуществления должно стать согласно п.1 ст. 106 Закона полное восстановление платежеспособности должника, т.е. отсутствие признаков банкротства, установленных ст. З Закона. Следует отметить, что для признания проведения внешнего управления успешным недостаточно констатации отсутствия признаков банкротства. После удовлетворения требований кредиторов должник должен иметь возможность продолжать хозяйственную деятельность. Исходя из этого можно утверждать, что цель внешнего управления не только восстановить платежеспособность должника, но и обеспечить его последующую деятельность. Для России характерен существенно низкий процент завершения внешнего управления восстановлением платежеспособности должника. Большинство должников переходит из этой процедуры в конкурсное производство. Однако драматическим такой исход чаще всего бывает для собственника имущества должника или его учредителей (участников). С точки зрения кредиторов подобная ситуация не так плоха, как может показаться. Они могут рассчитывать на получение хотя бы какой-то части долга, в то время как при отсутствии процедур банкротства в отношении должника каждый отдельный кредитор имел бы гораздо меньше шансов получить причитающееся ему. Естественно, речь идет о проведении внешнего управления с соблюдением прав и интересов всех участников процедуры. Несмотря на ликвидацию юридического лица-должника в ходе конкурсного производства, его бизнес может быть сохранен, и с точки зрения экономической эффективности это большой плюс. Подобное возможно, когда планом внешнего управления была предусмотрена продажа бизнеса или создание акционерного общества на базе имущества должника. Вопросы последнего следует осветить подробнее. Создание акционерного общества на базе имущества должника не было специально предусмотрено ранее действовавшим Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон 1998 г.), но оно вполне укладывалось в открытый перечень мер по восстановлению платежеспособности должника, установленный ст.85 этого Закона. Как мера восстановления платежеспособности возможность создания акционерного общества закладывалась в план внешнего управления, который в установленном порядке утверждался собранием кредиторов. В ныне действующем Законе подобная мера восстановления платежеспособности именуется " замещение активов должника". В соответствии с его ст.115 на базе имущества должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Если создается одно акционерное общество, в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Согласно приведенной статье состав предприятия определяется в соответствии с п.1 и 2 ст.110 Закона. Определение предприятия, содержащееся в п.1 ст.110 Закона, соответствует определению, данному в п.1 ст.132 ГК РФ (под ним понимается имущественный комплекс, предназначенный для предпринимательской деятельности). В состав предприятия, так же как и по Закону 1998 г., не включаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до принятия заявления о признании должника банкротом. Но в предприятие, подлежащее отчуждению, могут быть включены филиалы и иные структурные подразделения должника. Ссылка на п.2 ст.110 дана, по-видимому, ошибочно, поскольку указанный пункт не содержит требований к составу предприятия. Самым существенным нововведением в числе мер по восстановлению платежеспособности является порядок создания акционерного общества (обществ). Пункт 2 ст.115 Закона устанавливает, что замещение активов может |
Последнее изменение этой страницы: 2019-10-04; Просмотров: 142; Нарушение авторского права страницы