Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права

Пробел – это отсутствие нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Виды пробелов: -первичные (упущения со стороны законодателя) и последующие, возникшие вследствие изменения общественных отношений; - действительные и мнимые.

Способы восполнения пробелов: -правотворчество, в результате которого пробел устраняется полностью (идеальный способ, но трудно применимый); - аналогия закона; -аналогия права.

Аналогия закона – это применение неурегулированного общественного отношения нормой, регламентирующей сходные отношения. Аналогия закона должна быть предусмотрена соответствующей нормой (отраслью права) – напр, применима в гражд.праве, но запрещена в уголовн. и административном праве.

Аналогия права – применение к неурегулированному отношению общих начал и смысла законодательства при отсутствии аналогии закона.

Аналогия закона. В случаях, когда ГПО не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, к ним (поскольку это не противоречит их существу) применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Условия, необходимые для применения аналогии закона: 1) существует общественное отношение, являющееся предметом ГП, не урегулированное ГПН, соглашением сторон или обычаем делового оборота (его правовое регулирование не предусмотрено буквальным текстом ФЗ и не охватывается его подлинным смыслом (нельзя урегулировать его путем расширительного толкования какой-либо ГПН)); 2) существует ГПН, регулирующая сходное общественное отношение.

Аналогия права. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

Условия, необходимые для применения аналогии закона: 1) существует общественное отношение, являющееся предметом ГП, не урегулированное ГПН, соглашением сторон или обычаем делового оборота (его правовое регулирование не предусмотрено буквальным текстом ФЗ и не охватывается его подлинным смыслом (нельзя урегулировать его путем расширительного толкования какой-либо ГПН)). 2) отсутствует ГПН, регулирующая сходное общественное отношение.

33) Применение права.

Реализация права в большинстве случаев не требует участия государства. Однако сущ-ют ситуации, когда без участия гос-ва реализация невозможна. В таких случаях говорят о применении прав нормы.

Правоприменение (применение норм права) - это властная деят-ть компетентных органов по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридич.фактов и правовой нормы.

Признаки правоприменения: - осущ-ся властными субъектами; - носит индивидуальный хар-р; - влечет наступление конкретных правовых последствий; - осущ-ся в специальной процессуальной форме; \ - завершается вынесением индивидуального юридич.решения.

Принципы правоприменения – это основные начала, которыми руководствуются правоприменители.

Виды принципов правоприменения: 1) конституционные (напр, законность, демократизм, равенство всех перед законом) 2) общепроцессуальные (принцип объективной истины, научности, процессуальной экономии) 3) отраслевые - сформированы в рамках одной отрасли (напр, неотвратимость юридич.ответственности; соответствие наказания тяжести содеянного; исключение обратной силы закона, отягчающей положение лица).

Требования, предъявляемые к правоприменению: законность; обоснованность; справедливость; целесообразность.

Правопорядок. Принцип законности и его гарантии.

Правопорядок —состояниеобщественных отношений, при котором обеспечивается соблюдение закона и иных правовых норм, одна из составных частей общественного порядка. Это состояние фактической урегулированности социальных связей, качественное выражение законности.

Принцип законности – утверждающий всеобщность требования соблюдения законов и основанных на них подзаконных нормативных актов, верховенство и единство закона, равенство граждан перед законом и судом и вытекающую из него неотвратимость юридической ответственности любого лица за совершенное правонарушение, пронизывает все стороны жизни, содержания и действия права начиная с его формирования в процессе правотворчества и заканчивая применением и другими видами реализации права.

Принципы законности: 1) единство – в стране существует единый, одинаковый режим соблюдения, исполнения требований закона; 2) верховенство закона – этот принцип применим не только к законам, но и к другим нормативно-правовым актам; 3) целесообразность – выбор наиболее оптимальных вариантов норм права, при этом неправильное применение закона в целях целесообразности недопустимо; 4) реальность – исполнимость требований закона. Значение законности в современном обществе очень высоко. Она выражается в выполнении обществом требований законодательных актов, в стремлении привести их в соответствие с правовыми идеалами.

Гарантии законности – объективные условия, с помощью которых обеспечивается соблюдение режима законности:

1) общие гарантии: а) экономические – достаточный уровень экономического развития государства; б) политические – легитимность власти, степень демократизации общества и иное; законность не может существовать в обществе, где отсутствуют соответствующие политические условия; в) культурные – уровень нравственного развития общества, свобода его развития, правосознание каждого субъекта правоотношений;

2) специальные гарантии: а) специально-организационные – практическая деятельность правоохранительных органов; б) специально-юридические – правовые средства, с помощью которых осуществляется законность в обществе; профилактика с целью предупреждения правонарушений; конкретные меры, направленные на предупреждение правонарушений.

Для достижения законности в обществе необходимо выполнение целого комплекса мер, направленных на совершенствование личностных факторов (отношение субъектов к праву), факторов внешней среды (экономическая обстановка, политические условия, деятельность правоохранительных органов), факторов, характеризующих конкретную ситуацию (ряд обстоятельств, в которых оказалась личность). Только при условии выполнения этих взаимосвязанных действий по обеспечению законности можно говорить о достижении положительного результата.

Объективное состояние социальных связей, явившееся результатом действия законности, – правопорядок.

Правопорядок регламентируется правовыми нормами, издаваемыми государством, достижение правопорядка является одной из целей деятельности государства. Поэтому государство гарантирует наличие того правопорядка, который соответствует уровню развития демократии и общечеловеческих ценностей в конкретном обществе.

Правовая культура

Правовой культурой считают особое юридическое достояние общества, которое можно воспринимать как качественное правовое состояние общества, личности или социальной группы.

В связи с данным определением можно выделить следующие виды правовой культуры: 1) правовая культура общества – это доля общей культуры, которая передает степень правового сознания и правовой активности общества; 2) правовая культура личности – это культура отдельного члена общества, человека; 3) правовая культура социальной группы – это специфичная культура для таких социальных групп, как профессиональная группа, молодежь и т. д.

Правовую культуру общества отличают следующие черты: 1) уровень совершенства законодательства; 2) правовая активность населения государства; 3) уровень развития в государстве юридических норм, литературы и образования; 4) соотношение в нормах права национального и общечеловеческого начал; 5) эффективность работы правоприменительных органов государства.

Правовая культура личности состоит из следующих элементов: 1) знание, а вместе с этим и понимание права; 2) отношение человека к праву, т. е. привычка, проявляющаяся в законопослушном и правомерном поведении человека; 3) уровень правового поведения – юридически значимого поведения, которое может проявляться в наличии у человека умений эффективного использования средств права с целью осуществления субъективных прав и свобод или для достижения своих личных целей; 4) правовая психология; 5) правовая идеология.

В правовой культуре личности также выделяют три категории, которые находятся в неразрывной связи, представляют единое целое, такие как: 1) идейно-теоретические правовые представления. Это система мнений на реальное или желаемое право, его явления, на правовую жизнь в целом; 2) позитивные правовые чувства, которые представляют собой правовое чувство, которое наряду с настроением, психологическим настроем, а также традициями в сфере действия права представляют социально-правовую психологию. Положительное ее проявление и выступает элементом правовой культуры; 3) творческая деятельность человека в области права.

Правовую культуру социальных групп отличают следующие черты: 1) знание, почитание права и законодательства; 2) соблюдение законности; 3) наличие умения использовать предоставленную народом и правом власть; 4) наличие умений по эффективному обеспечению прав и свобод граждан; 5) правовое обучение и воспитание граждан; 6) способность правильно и быстро составлять, оформлять нужные юридические документы.

Правовая культура выполняет следующие функции: 1) познавательно-преобразовательную, которую связывают с теоретической и организаторской деятельностью по формированию правового государства и гражданского общества; 2) праворегулятивную, которая направлена на реализацию эффективного и устойчивого функционирования элементов правовой системы и всего общества; 3) ценностно-нормативную, которая проявляется в различных, имеющих ценностное значение фактах жизни, которые отображаются в поступках и сознании людей; 4) правосоциализаторская, через которую правовая культура выражается в формировании правовых качеств личности, а также организации самовоспитания и правового обучения, юридической помощи населению; 5) коммуникативная, реализуемая через общение граждан в юридической сфере.49.Правовой нигилизм, правовой идеализм и их причины.

⇐ Предыдущая1234567

Поделиться: