Оговорки дистрибьюторских договоров об избирательности и исключительности

Было бы, однако, ошибочно считать дистрибьютора рядовым посредником-перепродавцом. Дистрибьюторские отношения всегда характеризуются (а) длительностью и почти всегда (б) исключительностью в ту или другую сторону.

Первый тип дистрибьюторского договора мы имеем тогда, когда поставщик заинтересован в том, чтобы дистрибьютор всецело занимался бы деятельностью по распространению (перепродаже) его и только его продукции, не отвлекаясь на аналогичную деятельность вообще или но крайней мере в отношении продукции конкурентов поставщика. Выговаривая себе право рассчитывать именно на такое исключительное к себе и своей продукции отношение, мы получаем дистрибьюторский договор, который п. 4 ст. IV.Е.-5:101 DCFR называет исключительным договором о закупках.

Ему противостоит исключительный дистрибьюторский договор, в силу которого условием об исключительности связывается не дистрибьютор, а поставщик, обязующийся распространять продукт на определенной территории или для определенной группы потребителей только через одного данного, конкретного дистри- быотора-контрагента по договору (п. 2 указанной статьи). Дистрибьютор, работающий по договору с поставщиком, связанным условием об исключительности, па практике нередко называется эксклюзивным или официальным дилером.

Промежуточное положение занимает избирательный (selective) дистрибьюторский договор, по которому поставщик обязуется поставлять товар "...только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию" (п. 3 указанной статьи), например составляющим группу лиц, действующих на различных территориях, или подконтрольных одному лицу. Разумеется, нет ничего невозможного в сочетании двух условий об исключительности в рамках одного контракта, т.е. в заключении такого дистрибьюторского договора, который был бы исключительным для дистрибьютора, и в то же время исключительным (или избирательным) для поставщика.

Специфика дистрибьюторского договора (отличия его от купли-продажи). Такая специфика, очевидно, должна быть – в противном случае никакого смысла в отдельном регулировании этого типа контракта не было бы. И она действительно себя обнаруживает и заключается в следующем.

Во-первых, такое важное условие, как количество товара (продукта), подлежащего отгрузке поставщиком в адрес дистрибьютора по каждому конкретному договору продажи, определяется односторонней заявкой (заказом) дистрибьютора (ст. IV.E.-5:201). "Поставщик обязан поставить заказанный дистрибьютором продукт постольку, поскольку это осуществимо, а заказ является разумным". Главным средством обеспечения "разумности" дистрибьюторских заказов является обязанность поставщика своевременно информировать дистрибьютора "...об ожидаемом снижении объема поставок до уровня, ниже того, который дистрибьютор мог бы разумно ожидать" (п. 1 ст. IV.E.-5:203).

Во-вторых, продукт, проданный не абы кому, а именно дистрибьютору, считается проданным как бы не совсем окончательно. Проявляется это в двух следующих аспектах. Во-первых, поставщик (судя по п. (с) ст. IV.E.-5:202), сохраняет за собой некоторые права в отношении уже проданного товара, а именно – право устанавливать рекомендуемую цепу и условия перепродажи продукта потребителям, требовать от дистрибьютора принятия разумных мер в целях сбыта этого продукта (ст. IV.E.-5:301) и предоставления некоторого рода сведений о ходе такого сбыта и возникших при его осуществлении проблемах (ст. IV.E.-5:302, IV.E.-5:303), право давать дистрибьютору указания относительно сбыта продукта или поддержания общественного мнения о нем и контролировать исполнение таких указаний (ст. IV.E.-5:304, IV.E.-5:305).

С другой стороны, поставщик не имеет права совсем уж бросить дистрибьютора на произвол судьбы, будучи обязанным довести до его сведения информацию но п. (а), (b), (d), (е) ст. IV.E.- 5:202 (о характеристиках продукта, его ценах и условиях поставки, своих деловых связях с потребителями и рекламных кампаниях продукта), предоставить в его распоряжение рекламные материалы (ст. IV.E.-5:204) и заботиться о том, чтобы не повредить общественному мнению о продукте (ст. IV.E.-5:205). Аналогичная обязанность лежит на дистрибьюторе (ст. IV.E.-5:306).

Дилерский договор различия

На современном рынке работают различные дилеры: официальные, эксклюзивные и прочие. Выполняемые ими функции иногда настолько различны, что сложно определить, что такое дилерство. По определению дилером является юридическое (физическое) лицо, которое выполняет посреднические функции при осуществлении сделок купли-продажи. При этом заключается дилерский договор, а само лицо действует от своего имени. Таким образом, дилер выступает в качестве посредника между производителем и покупателем в оптовой торговле. Его действия совершаются на основании заключенных договоров, которые предусматривают переход прав собственности на продукцию от поставщика к дилеру, а затем и к покупателю. В своей основе дилерский договор имеет соглашение о купле–продаже или мены. По сути, дилер является простым посредником, перепродавцом товаров. Однако сегодня на рынке работает множество компаний, которые именуют себя дилерами, а на самом деле являются по фактическим взаимоотношениям поверенными или комиссионерами.

Классический дилер из определения западной экономики является первоначальным звеном в посреднической цепочке и находит свое место в непосредственных отношениях с производителем (поставщиком). Дилерский договор - это соглашение, которое заключается между дилером и производителем, в нем определяются их обязанности и права. И все-таки отношения сторон не ограничены просто поставками продукции. Как показывает мировой опыт, выработаны определенные принципы и отличия классического дилерства от обыкновенной оптовой торговли. Кроме обязанностей плательщика и покупателя дилер несет перед производителем дополнительные обязательства и имеет определенные права. Во-первых, это специальные дилерские скидки. Так как дилер - это эксклюзивный покупатель, то ему товары продают по самой минимальной цене. На это условие указывает дилерский договор. В связи с тем, что обычно дилер покупает крупные оптовые партии товара, производитель при фактической невысокой рентабельности за счет высоких оборотов получает дополнительный доход.

Второе условие дилерства – это представление торговых интересов и реализация продукции производителя среди определенного круга потребителей на определенной территории. Чаще всего это эксклюзивные права, позволяющие строить свой бизнес, зная, что среди некоторого круга покупателей или на данной территории данный продукт никто не будет продавать. Заключив дилерский договор, образец которого подготавливает производитель, региональный представитель получает право пользоваться торговым знаком и именоваться официальным дилером компании поставщика, кроме этого предоставляется возможность выбирать определенный вид продукции по потребительским свойствам, качеству и другим параметрам. Однако, кроме прав, на дилера ложится и большое количество обязанностей, которые характерны именно для данных отношений. Появляется обязанность в приобретении установленного количества товаров с определенной периодичностью. И если в одном периоде приобретен меньший объем, то разницу переносят на следующий период, и дилер обязан ее продавать. Также представитель обязан соблюдать территорию, на которой будет производиться реализация. Целью дилерства является расширение рынка сбыта и его разумная законная монополизация. Обычно дилерский договор распространяется на территорию, которая совпадает с административным делением. В обязанности дилера входит проведение рекламных акций и компаний, расходы на которые производитель не компенсирует. Также представитель должен производить послепродажное обслуживание и торговать только продуктом одного производителя

Сходство с дилерским договором	Отличие от дилерского договора
Дистрибью-торский договор	1. Оба договора устанавливают длительные отношения между поставщиком и дилером (дистрибьютором). 2. Оба договора опосредуют передачу товара в собственность от поставщика дилеру (дистрибьютору). 3. Направленность на распространение товара от имени и за счет дилера (дистрибьютора). 4. Доход дистрибьютора, как и дилера, складывается за счет разницы цен покупки и продажи товара	1. Дистрибьюторы работают на внешнем рынке. Дилерские договоры заключаются для сбыта в стране-производителе. 2. Дистрибьюторы, как правило, являются достаточно крупными оптовыми компаниями со своими складами и транспортом. Дилер значительно меньше. 3. Различное место дистрибьюторов и дилеров в товаропроводящей цепи «производитель (продавец) – дистрибьютор – дилер – покупатель (потребитель)». Дистрибьютор находится ближе к производителю, а дилер – ближе к покупателю (потребителю). 4. Дистрибьюторы, как правило, не занимаются прямыми продажами товаров потребителям. Дилеры в первую очередь нацелены на реализацию товаров конечным покупателям
Агентский договор	1. Происходит передача прав с целью организации сбыта товаров поставщика на определенной территории или без ее указания. 2. Оказание сопутствующих основной деятельности услуг. 3. Как правило, временный характер договоров	1. Агент совершает действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Дилер осуществляет продажу от своего имени и за свой счет и не вправе действовать от имени и за счет поставщика, кроме случаев, когда такое право ему предоставлено договором. 2. При заключении договора купли-продажи посредники представляют интересы производителя (дистрибьютора). Дилер является самостоятельной стороной в сделке и действует исключительно в собственных интересах. Он на свой страх и риск покупает товары у производителя или дистрибьютора (продавца) и перепродает их от своего имени потребителям (покупателям). Последние, в свою очередь, вступают в юридические отношения только с дилером, а не с производителем товара или дистрибьютором. 3. Посредники не имеют права собственности на продаваемый товар. 4. Выручка от перепродажи дилером товаров поступает в его собственность, а не в собственность доверителя, принципала или комитента. 5. Обычно дилеры не представляют продавцу регулярных отчетов об исполнении дилерского договора. Для посредников обязанность по их представлению предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. 974, 999 и 1008). В отношении дилеров она может быть установлена только договором
Договор поставки	1. Поставка и оплата товара осуществляются в порядке, предусмотренном главой 30 Гражданского кодекса РФ. Более того, отношения по поставке являются центральными в дилерском договоре. 2. Дилер, как и покупатель, получает от поставщика товар в собственность	1. Дилер приобретает товары для их дальнейшей перепродажи. 2. Отношения сторон дилерского договора не ограничиваются передачей права собственности на товар от продавца дилеру. К дополнительным обязанностям дилера относятся осуществление рекламы товара, обеспечение его послепродажного обслуживания и т. д.
Договор коммерческой концессии	1. Пользователь и дилер действуют от своего имени и по собственному усмотрению. 2. Договор коммерческой концессии может быть заключен только для реализации товаров (п. 2 ст. 1027 ГК РФ). 3. По дилерскому договору дилеру обычно предоставляется право на товарный знак и на коммерческое обозначение	1. Дилер занимается перепродажей уже произведенных товаров, а по договору коммерческой концессии пользователь может также заниматься производством товаров и оказанием услуг, аналогичных товарам и услугам правообладателя, под его товарным знаком. 2. Дилер получает прибыль от перепродажи товаров, а не от использования исключительных прав. Их наличие нужно лишь для выполнения обязательств по распространению и рекламированию товаров. 3. По дилерскому договору, как правило, дилер не получает в пользование комплекс исключительных прав, как это установлено для договора коммерческой концессии. Обычно дилеру достаточно права на использование товарных знаков поставщика. 4. Дилер сам определяет дополнительные услуги, которые он будет оказывать покупателям. Для договора коммерческой концессии законом установлена обязанность пользователя оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя (ст. 1032 ГК РФ). 5. Дилер перед покупателями выступает как самостоятельное юридическое лицо, которое занимается только продажей товаров поставщика. При коммерческой концессии пользователь для покупателей полностью идентичен правообладателю
Договор возмездного оказания услуг	Дилерский договор может содержать условия об оказании некоторых услуг (например, дилера – по осуществлению маркетинговой и рекламной деятельности, поставщика – по обучению и консультированию сотрудников дилера)	1. Действия по продвижению товара дилер осуществляет в первую очередь в собственном интересе, так как он является собственником товара и его продавцом. 2. Действия по продвижению товара являются вторичными к обязанности дилера приобрести и реализовать товар поставщика

ДОГОВОР ОПТОВОЙ КУПЛИ ПРОДАЖИ

Договор оптовой купли-продажи не предусмотрен в ГКРФ в отличие от договора розничной купли-продажи, что весьма негативно отражается на правоприменительной деятельности. В условиях невысокого уровня договорной работы, который существует в настоящее время, предприниматели не разрабатывают самостоятельно условия договора и применяют предусмотренную вГКРФ модель договора поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания. Отсутствие законодательного закрепления договора оптовой купли-продажи приводит к противоречивой квалификации разовых сделок по оптовой реализации товаров арбитражными судами. В одних случаях арбитражные суды квалифицируют такие сделки как договоры поставки, в других к ним применяют общие правила о договоре купли-продажи (§ 1 главы 30ГК РФ). Между тем, хотя договор поставки и является одним из видов договора купли-продажи, и к нему применяется ряд общих положений о договоре купли-продажи, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ правила договора поставки рассчитаны на применение его в коммерческом обороте, поэтому в ГК РФ(§ 3 гл. 30)предусмотрены некоторые специальные правила об условиях договора поставки, отличающиеся от аналогичных правил, предусмотренных в общих положениях о купле-продаже (в качестве примера можно привестист. 512об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров, специальные нормы о правах покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнении требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров).

Следует отметить, что договор оптовой купли-продажи предусмотрен как один из основных торговых договоров в законодательстве развитых западных стран. Широко применяется он и во внешнеторговой деятельности, что повлекло принятие в 1980 г. Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.

Рассматривая соотношение договора поставки и договора оптовой купли-продажи, следует отметить, что оба этих договора заключаются в сфере оптовой торговли. Отличие договора оптовой купли-продажи от договора поставки заключается в разовости сделки оптовой купли-продажи, отсутствии длительных договорных отношений сторон, однократной передаче оптовой партии товаров. Данные особенности требуют и их нормативного закрепления. Договор поставки, рассчитанный на крупный, чаще всего годовой заказ покупателя, требует организационной и технической подготовки производства. Соответственно, долгосрочные коммерческие отношения сторон нуждаются в детальной проработке условий договора.

Разовая закупка товаров по договору оптовой купли-продажи обусловливает потребность в упрощенном порядке и форме заключения договора, а заключение договора поставки осуществляется по специальным, более сложным правилам. В дальнейшем по мере укрепления цивилизованных правил поведения на рынке, возрождения дореволюционного "нерушимого слова купца" возможно применение и устной формы сделок между предпринимателями.

Заключаемые в оптовом обороте договоры нуждаются в четком определении срока исполнения обязательств. При заключении договора оптовой купли-продажи для обеих сторон важно определить точный срок передачи товаров. Это важно для определения сроков хранения товаров с целью оптимизации расходов на хранение, приемки товаров, обеспечения согласования сроков приемки товаров со сроками производства. Не случайно достаточно широкое применение в зарубежной коммерческой деятельности приобретает принцип поставки "точно в срок", без складирования. Применение же правил ст. 314ГК РФ при заключении договора поставки и оптовой купли-продажи, в которой говорится о том, что, если обязательство не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства, не отвечает интересам предпринимателей. Разумный срок - понятие субъективное. Опираясь на правиласт. 314ГК РФ, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно <1>. Правилост. 315ГК РФ о праве должника исполнить обязательство до срока не распространяется на обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Квалифицирующим признаком договора оптовой купли-продажи в отличие от розничной следует считать срок передачи товара от продавца к покупателю.Это придаст взаимоотношениям сторон четкость и определенность и поможет избежать арбитражных споров.

Оптовая купля-продажа - деятельность по продаже товаров партиями розничным продавцам, производственным или непроизводственным потребителям, которые не используют эти товары для личного, семейного потребления.

Особенности договора оптовой купли-продажи: 1) товар продается или приобретается оптом, преимущественно партиями, а не в единичных количествах; 2) товар не всегда находится в наличии у продавца на момент заключения договора оптовой купли-продажи; 3) исполнение договора носит длящийся характер (вследствие поставки товара партиями, удаленности получателя от продавца); 4) продавцом товара может быть как его производитель, так и лицо, закупившее товар в коммерческих целях для розничной перепродажи; 5) покупателем товара может быть лицо, закупившее его для коммерческих целей или для нужд хозяйственного использования, за исключением физических лиц, которые используют товары для личного, семейного потребления.

Договор оптовой купли-продажи является: 1) консенсуальным - заключается по взаимному согласию; 2) возмездным - продавец обязуется передать товар покупателю, покупатель - оплатить товар; 3) двусторонним - необходимо присутствие двух сторон. Основная цель оптовой купли-продажи - оперативное и повсеместное насыщение розничной сети товарами, необходимыми для удовлетворения запросы населения. Субъекты договора оптовой купли-продажи - только предпринимательские организации и индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на изготовлении, закупке и реализации товаров, предназначенных для последующей перепродажи в розничной торговой сети.

Договор оптовой купли-продажи регулирует отношения: 1) производителей товаров и оптовых торговых организаций, специализирующихся на реализации этих товаров; 2) изготовителей либо оптовых торговых организаций с розничными торговыми организациями; 3) производителей товаров и поставщиков сырья, материалов, комплектующих изделий. Необходимость введения модели договора оптовой купли-продажи обусловлена объективными причинами: 1) появление новых общественных отношений в сфере оптовой торговли и на товарном рынке требует соответствующего правового регулирования; 2) несмотря на то что договора оптовой купли-продажи нет в ГК РФ, сейчас он повсеместно заключается при осуществлении предпринимательской деятельности, на биржах, ярмарках, оптовых продовольственных рынках. Отсутствие в законе в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает предпринимателей к заключению по традиции договоров поставки, даже когда для этого нет объективного основания. В результате наиболее значимый договор коммерческих отношений - договор оптовой куплипродажи - регулируется набором норм, содержащихся не только в разных параграфах ГК РФ, но и различных нормативных актах. Отсутствие понятия оптового товарооборота, оптовой купли-продажи приводит к возникновению судебных споров, правовых коллизий и порождает законодательную

 

ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ ПРОДАЖИ

Договор международной купли-продажи – это соглашение о предоставлении товаров определенного вида в собственность, заключенное между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.

Для признания договора купли-продажи международным, достаточно лишь одного условия – местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Национальная (государственная) принадлежность сторон при этом не имеет значения.
То есть не будет являться международной куплей-продажей сделка между российским и иностранным лицом, находящимися на территории России.

Российскими участниками международной купли-продажи могут являться юридические лица, имеющие постоянное место нахождения на территории РФ, и индивидуальные предприниматели, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ.

Сторонами международной купли – продажи выступают продавец и покупатель.

В обязанности продавца входит:

• поставить товар;
• передать относящиеся к товару документы;
• передать право собственности на товар.

В обязанности покупателя входит:

• уплатить цену за товар;
• принять поставку товара в соответствии с требованиями договора.

Международный договор купли-продажи, таким образом, сочетает в себе элементы купли-продажи непосредственно и поставки.

Основным документом, регулирующим международную куплю-продажу, является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Важно знать, что Конвенция не применяется к купле-продаже: - товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, то есть товаров, не предназначенных для предпринимательских целей; - с аукциона; - в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; - фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; - судов воздушного и водного транспорта, а также судов на воздушной подушке; - электроэнергии.

Международная купля-продажа включает в себя также и поставку продаваемых товаров. Отсюда важным аспектом в регулировании отношений между продавцом и покупателем выступают условия поставки товаров.

Основной документ, регулирующий условия поставки товаров представлен Международными правилами толкования торговых терминов – ИНКОТЕРМС-2000.

⇐ Предыдущая1234567Следующая ⇒

Поделиться: