О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ОТПУСКА ПО УХОДУ ЗА РЕБЕНКОМ

 

Конституционный Суд Республики Беларусь в составе председательствующего - Председателя Конституционного Суда Миклашевича П.П., судей Бойко Т.С., Вороновича Т.В., Данилюка С.Е., Изотко В.П., Козыревой Л.Г., Подгруши В.В., Рябцева Л.М., Сергеевой О.Г., Тиковенко А.Г., Чигринова С.П.

на основании части восьмой статьи 22 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей

в порядке реализации права на внесение Президенту Республики Беларусь, в палаты Национального собрания Республики Беларусь, Совет Министров Республики Беларусь, другие государственные органы в соответствии с их компетенцией предложений о необходимости внесения в акты законодательства изменений и (или) дополнений

с участием представителей:

Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь - Королевой В.В., заместителя Министра труда и социальной защиты Республики Беларусь;

Министерства юстиции Республики Беларусь - Шпак А.С., начальника главного управления нормотворческой деятельности в сфере государственного строительства Министерства юстиции Республики Беларусь,

рассмотрел в судебном заседании поставленный в обращении гражданки Крощук С.В. вопрос о правомерности непредоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет отцу, другим родственникам ребенка в случае осуществления матерью ребенка предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

Из обращения заявительницы усматривается, что отказ в предоставлении указанного отпуска отцу ребенка основывается на разъяснении Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, из которого следует, что поскольку заявительница - мать ребенка является индивидуальным предпринимателем и в силу трудового законодательства не имеет права на предоставление ей отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, то такой отпуск не может быть предоставлен и отцу ребенка.

Проанализировав положения Конституции Республики Беларусь (далее - Конституция), Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК) и иных законодательных актов Республики Беларусь, исследовав изложенные в письменной форме мнения государственных органов и иных организаций, Конституционный Суд Республики Беларусь установил следующее.

1. Согласно Конституции Республика Беларусь провозглашена социальным правовым государством (часть первая статьи 1), в котором человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства; установлена ответственность государства перед гражданином за создание условий для свободного и достойного развития личности (статья 2). Характеру социального государства соответствует предусмотренное в части второй статьи 21 Конституции положение о праве каждого на достойный уровень жизни, включая достаточное питание, одежду, жилье и постоянное улучшение необходимых для этого условий. На достижение указанного уровня направлены также положения статьи 47 Конституции, гарантирующей право граждан Республики Беларусь на социальное обеспечение в случаях, предусмотренных законом.

Принцип юридического равенства всех перед законом, закрепленный в статье 22 Конституции, а также принцип пропорциональности ограничения прав и свобод личности, вытекающий из положений части первой статьи 23 Конституции, отвечают требованиям правового государства.

Конституция предусматривает защиту государством институтов семьи, материнства, отцовства и детства; родители или лица, их заменяющие, имеют право и обязаны воспитывать детей, заботиться об их здоровье, развитии и обучении (части первая и третья статьи 32).

В статье 59 Конституции установлена также обязанность государства принимать все доступные ему меры для создания внутреннего порядка, необходимого для полного осуществления прав граждан Республики Беларусь, предусмотренных Конституцией.

Нормы, аналогичные приведенным конституционным положениям, содержатся и в являющихся обязательными для Республики Беларусь международно-правовых актах о правах человека, включая Всеобщую декларацию прав человека (статьи 2, 7, 22, 25, 29), Международный пакт о гражданских и политических правах (статьи 23, 24, 26), Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (статьи 4, 9, 10), Конвенцию ООН о правах ребенка. В частности, в преамбуле указанной Конвенции признается, что семье как основной ячейке общества и естественной среде для роста и благополучия всех ее членов и особенно детей должны быть предоставлены необходимые защита и содействие, с тем чтобы она могла полностью возложить на себя обязанности в рамках общества.

2. Реализация положений о государственной поддержке и защите семьи, материнства, отцовства и детства, гарантированности прав граждан, закрепленных в Конституции, законах и предусмотренных международными обязательствами государства, предполагает принятие комплекса мер, обеспечивающих для отдельных категорий граждан условия и механизмы осуществления принадлежащих им прав, включая надлежащее правовое регулирование соответствующих отношений.

Так, согласно части первой статьи 185 ТК работающим женщинам независимо от трудового стажа, по их желанию, наниматель обязан предоставить после перерыва в работе, вызванного родами, отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет с выплатой за этот период ежемесячного государственного пособия, размеры и условия выплаты которого устанавливаются законодательством.

Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет относится к категории социальных отпусков (пункт 2 части второй статьи 150 ТК) и, как следует из приведенной нормы части первой статьи 185 ТК, предоставляется нанимателем работающей женщине по ее желанию.

Указание в части первой статьи 185 ТК на нанимателя позволяет сделать вывод о том, что социальный отпуск предоставляется лицу, состоящему с нанимателем в трудовых отношениях на основании заключенного трудового договора, что прямо вытекает из определений соответствующих терминов, приведенных в статье 1 ТК.

В силу части третьей статьи 185 ТК отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет вместо матери ребенка предоставляется работающим отцу или другим родственникам ребенка, фактически осуществляющим уход за ребенком, а при назначении опеки - опекуну ребенка. При этом за ними сохраняется право на получение ежемесячного государственного пособия. Аналогичное нормативное положение содержится и в статье 271 ТК, устанавливающей гарантии отцам, другим родственникам ребенка, опекунам (попечителям).

В то же время, в отличие от нормы статьи 185 ТК, предусматривающей предоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет матери ребенка по ее желанию, в соответствии со статьей 271 ТК предоставление такого отпуска отцу ребенка либо другим родственникам ребенка осуществляется по усмотрению семьи. Согласно указанной статье предоставление социального отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет лицу, осуществляющему фактический уход за ребенком, не зависит от стажа его работы или продолжительности работы у данного нанимателя. Более того, предоставление социального отпуска правомочному лицу при наличии соответствующего заявления является не правом (как это было до 26 января 2008 г.), а обязанностью нанимателя.

Как и в случае предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет матери ребенка, реализация отцом либо другим родственником ребенка права на получение указанного отпуска ставится законодателем в зависимость от состояния в трудовых отношениях, поскольку наряду с использованием термина "работающий" в части первой статьи 271 ТК сделана отсылка к порядку и условиям предоставления такого отпуска, предусмотренным статьей 185 ТК для работающих женщин-матерей.

3. Работающим женщинам, которым предоставлен социальный отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, а также работающим отцу, другим родственникам ребенка или опекуну, фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в указанном отпуске, выплачивается государственное пособие, размеры и условия выплаты которого устанавливаются Законом Республики Беларусь "О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей" (далее - Закон о государственных пособиях). Порядок назначения и выплаты государственных пособий семьям, воспитывающим детей, определяется Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий семьям, воспитывающим детей, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 марта 2008 г. N 490 (далее - Положение).

Согласно части первой пункта 27 Положения пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет назначается работающим членам семьи или другим работающим родственникам ребенка в случаях выхода матери на работу (службу), учебу (при получении профессионально-технического, среднего специального и высшего образования в дневной форме получения образования) и прекращения выплаты ей пособия по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, а также оформления указанными лицами отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Конституционный Суд обращает внимание на то, что выбор конкретного лица, которое будет фактически осуществлять уход за ребенком и реализовывать в таком случае свое право на социальный отпуск и получение государственного пособия, определяется в соответствии со статьей 271 ТК по усмотрению семьи, исходя из интересов семьи в целях обеспечения заботы о детях, создания надлежащих условий для их развития и воспитания и выполнения тем самым возложенных на семью конституционных обязанностей.

4. Конституция гарантирует гражданам Республики Беларусь право на труд как наиболее достойный способ самоутверждения человека, то есть право на выбор профессии, рода занятий и работы в соответствии с призванием, способностями, образованием, профессиональной подготовкой и с учетом общественных потребностей, а также на здоровые и безопасные условия труда (часть первая статьи 41).

Конституционное право на труд гражданин может реализовать как посредством свободного использования способностей и имущества для занятия предпринимательской деятельностью (часть четвертая статьи 13 Конституции), так и, например, в порядке найма (часть первая статьи 42 Конституции).

Согласно части второй пункта 1 статьи 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

В силу положений пункта 1 статьи 22 указанного Кодекса гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Осуществление индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности на свой страх, риск и под свою имущественную ответственность исключает возможность (и необходимость) заключения договора на ее осуществление (требуется лишь государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а для занятия определенными видами деятельности - наличие также специальных разрешений (лицензий).

В то же время, если право на труд реализуется посредством найма, условия его осуществления устанавливаются трудовым договором как соглашением между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату (абзац четвертый части первой статьи 1 ТК).

Из анализа положений статей 3 и 4 ТК, определяющих сферу действия ТК и круг отношений, регулируемых ТК, следует вывод о нераспространении действия норм ТК на отношения по осуществлению трудовых функций индивидуальными предпринимателями (под действие норм ТК подпадают только отношения, складывающиеся между индивидуальным предпринимателем как нанимателем и наемными работниками, которые опосредуются трудовым договором).

Поскольку занятие предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя является реализацией гражданином своего конституционного права, гарантированного государством, оно не должно влечь каких-либо негативных последствий для семьи индивидуального предпринимателя, определяющей по своему усмотрению лицо из числа членов семьи или иных родственников ребенка, которое будет фактически осуществлять уход за ребенком до достижения им возраста трех лет и тем самым приобретать право на социальный отпуск по уходу за таким ребенком и право на получение государственного пособия.

5. Согласно статье 22 Конституции все равны перед законом и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов. Указанный принцип юридического равенства является одним из важнейших принципов правового государства, которому Республика Беларусь как правовое государство обязана следовать при осуществлении государственных функций, включая нормотворческую и правоприменительную деятельность.

Статьей 23 Конституции допускается ограничение прав и свобод личности только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц.

Реализация приведенных конституционных положений обусловливает необходимость соблюдения принципа пропорциональности ограничения прав и свобод для того, чтобы ограничение права по своему объему не искажало саму сущность ограничиваемого права и отвечало защищаемым Конституцией ценностям и целям.

Министерство труда и социальной защиты, исходя из того, что женщины - индивидуальные предприниматели не относятся к категории работающих женщин, на которых распространяется действие статьи 185 ТК, а следовательно, не имеют права на социальный отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, делает вывод о том, что такие матери не могут передать данное право работающему отцу, другому родственнику ребенка или опекуну, фактически осуществляющему уход за ним. По мнению указанного Министерства, работающий отец, другой родственник ребенка или опекун, фактически осуществляющий уход за ним, права на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не имеют, пособие по уходу за ребенком им не назначается. Такое понимание и применение норм статей 185 и 271 ТК основывается в том числе на нормах Закона о государственных пособиях и Положения, предусматривающих возможность назначения государственного пособия отцу либо другому родственнику ребенка, фактически осуществляющему уход за ним, при условии предоставления матерью ребенка справки о досрочном (до истечения отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет) выходе на работу (службу), учебу и прекращении выплаты ей указанного пособия, а также оформления данными лицами отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Конституционный Суд считает, что используемый в правоприменительной практике подход к пониманию сущности права отца, другого родственника ребенка, фактически осуществляющего уход за ребенком до достижения им возраста трех лет, на предоставление им социального отпуска по уходу за таким ребенком как производного от права матери ребенка на этот социальный отпуск является неправомерным. Определенная сопряженность указанных отпусков (в частности, недопустимость одновременного нахождения в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет матери и отца ребенка) не зависит от того, что право отца на данный отпуск может быть реализовано в случае, если такое право имеет мать ребенка и она отказалась от реализации этого права. Право работающего отца, другого родственника ребенка, фактически осуществляющего уход за ним, на такой социальный отпуск является самостоятельным правом, гарантированность реализации которого основывается на положениях Конституции и Трудового кодекса.

Возможность решения вопроса о предоставлении указанного отпуска отцу, другому родственнику ребенка, фактически осуществляющему за ним уход, в зависимости от статуса матери ребенка (если мать ребенка работает по трудовому договору, то отпуск отцу, другому родственнику ребенка предоставляется, а если она является индивидуальным предпринимателем - не предоставляется) свидетельствует об определенной дискриминации по отношению к работающему отцу, другому родственнику ребенка, что запрещается как статьей 22 Конституции, статьей 14 ТК, так и обязательными для Республики Беларусь международно-правовыми актами.

К тому же следует иметь в виду, что в случае предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет работающему отцу, другому родственнику ребенка, фактически осуществляющему за ним уход, за ними сохраняется место работы (должность), такой отпуск включается в общий стаж, а также в стаж работы по специальности, профессии, должности в соответствии с законодательством; им предоставляется возможность работать в период нахождения в таком отпуске на условиях неполного рабочего времени с сохранением права на получение государственного пособия. Отказ в предоставлении указанного отпуска отцу, другому родственнику ребенка, фактически осуществляющему за ним уход, на том основании, что мать ребенка является индивидуальным предпринимателем, ставит указанных лиц в заведомо неравное положение по сравнению с другими работающими, реализующими свое право на данный отпуск на основании статьи 271 ТК.

В целях обеспечения реальных механизмов государственной защиты и поддержки семьи, материнства, отцовства и детства Конституция и основанные на ней акты законодательства формируют основу для создания соответствующим категориям граждан условий, обеспечивающих им достойную жизнь и выполнение ими социальных функций, связанных, в частности, с материнством и отцовством. Государство, выполняя возложенную на него конституционную обязанность по защите указанных институтов, гарантирует предоставление такого социального отпуска, как отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, а также выплату государственных пособий в связи с рождением и воспитанием детей.

В свою очередь законодатель обязан обеспечивать правовое регулирование, которое учитывало бы задачи социальной, в том числе демографической, политики на конкретно-историческом этапе развития государства, и создавать прежде всего для семьи, матерей и отцов, осуществляющих уход за детьми, благоприятные социальные условия для реализации публично значимой функции воспитания малолетних детей с максимально возможным учетом интересов семьи.

Конституционный Суд считает, что непредоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет работающим отцу, другим родственникам ребенка в случае, если мать ребенка является индивидуальным предпринимателем, не основано на конституционных принципах и нормах, характеризующих Республику Беларусь как социальное правовое государство, обусловлено наличием пробела в регулировании отношений, складывающихся в этой сфере, приводит на практике к нарушению прав и законных интересов граждан.

Исходя из положений статей 1, 2, 13, 21 - 23, 32 Конституции, указанный пробел должен быть устранен путем уточнения законодательных положений, в соответствии с которым однозначно следовало бы, что работающему отцу, другому родственнику ребенка, фактически осуществляющему уход за ребенком в возрасте до трех лет, предоставляется социальный отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет с выплатой государственного пособия в случае, когда мать ребенка является индивидуальным предпринимателем.

На основании изложенного, руководствуясь частью первой статьи 116 Конституции Республики Беларусь, статьями 22 и 24 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей, Конституционный Суд Республики Беларусь

 

решил:

 

1. В целях соблюдения конституционных принципов юридического равенства, пропорциональности ограничения прав и свобод граждан, норм, гарантирующих право на труд и социальное обеспечение, недопущение дискриминации в сфере трудовых и связанных с ними отношений, а также для обеспечения социальной справедливости, действенных механизмов защиты семьи, материнства, отцовства и детства признать необходимым устранить пробел в правовом регулировании отношений, касающихся предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, законодательно закрепив право работающего отца, других родственников ребенка, фактически осуществляющих уход за ребенком, на предоставление им указанного отпуска и в случае, если мать ребенка является индивидуальным предпринимателем.

2. Предложить Совету Министров Республики Беларусь подготовить проект закона, предусматривающий внесение соответствующих изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Беларусь, Закон Республики Беларусь "О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей", и внести его в установленном порядке в Палату представителей Национального собрания Республики Беларусь.

3. Настоящее решение вступает в силу со дня принятия.

4. Опубликовать настоящее решение в соответствии с законодательством.

 

Председательствующий -

Председатель Конституционного Суда

Республики Беларусь

П.П.Миклашевич

 

 

 

Документ предоставлен КонсультантПлюс

 

 

Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 30 сентября 2011 г. N 6/1077

 

 

⇐ Предыдущая101102103104105106107108109110Следующая ⇒

Поделиться: