Жесткие» и «гибкие» коллизионные привязки. Виды гибких привязок.

Современной тенденцией развития международного частного права является усложнение классической структуры коллизионных норм посредством дифференциации объемов, множественности привязок, появления новых видов гибких коллизионных норм. Причины данного явления очевидны: нормы международного частного права не должны быть «слепыми», но содержать возможность учета конкретных фактических обстоятельств. Поскольку основным назначением коллизионных норм является выбор эффективного и справедливого решения, они не могут быть незыблемыми. Коллизионное право не должно стоять на месте, оно призвано чутко реагировать на изменения, происходящие в общественных отношениях, в коммерческом обороте, под воздействием влияния научно-технического прогресса. В этой связи выявление актуальных мировых тенденций развития типологии коллизионных норм в целях усовершенствования отечественного международного частного права представляется весьма актуальной задачей.

Коллизионные нормы делятся на виды по различным критериям. Некоторые критерии аналогичны основаниям классификации правовых норм в целом:

1) источник закрепления норм;

2) способ правового регулирования.

Согласно критерию источника закрепления правовых норм, коллизионные нормы разделяются на: национальные (внутренние) коллизионные нормы, содержащиеся в источниках национального права (в частности, Гражданском кодексе, Кодексе о браке и семье, Трудовом кодексе, Кодексе торгового мореплавания Республики Беларусь), и международные (унифицированные), закрепленные в международных договорах.

Жесткие и гибкие коллизионные нормы

Критерий «четкость формулирования привязки» разделяет коллизионные нормы на жесткие и гибкие. Жесткие коллизионные нормы непосредственно формулируют правило определения применимого права, адресованное правоприменителю. Полагая, что данное правило не будет эффективно и справедливо регулировать конкретный фактический состав в силу его отличия от общего правила, составляющего специальный коллизионный принцип, правоприменитель не может изменить данное правило по своей воле. Большинство коллизионных норм представляют собой жесткие нормы, поскольку законодательно регулируют порядок определения применимого права. Напротив, гибкая коллизионная норма не содержит заранее установленного регулятора правоотношения, выходящего за рамки одного государства. Она предоставляет правоприменителю полную свободу усмотрения в вопросе выбора права, применимого к определенному правоотношению, и представлена нормой, которая формулируется как «закон наиболее тесной связи». Распространение гибких коллизионных норм в законодательстве различных государств представляет собой современную тенденцию международного частного права. Чаще всего они выступают в качестве субсидиарного правила. Например, в силу пункта 4 статьи 1125 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан» [5]. Аналогичное регулирование имеет место в европейском коллизионном праве (п. 3 ст. 4 Регламента ЕС Рим I) [16]. Вместе с тем, законодательные акты некоторых государств наделяют гибкие коллизионные нормы статусом генерального правила, которое, однако, конкретизируется законодателем. Так, согласно частям 2—3 статьи 32 Закона о международном частном праве Украины 2005 г.: «2. В случае отсутствия выбора права к содержанию сделки применяется право, которое имеет наиболее тесную связь со сделкой.

3. Если иное не предусмотрено или не вытекает из условий сути сделки или совокупности обстоятельств дела, то сделка более тесно связана с правом государства, в котором сторона, которая должна выполнить обязательство, имеющее решающее значение для содержания сделки, имеет свое местожительство или местонахождение» [14].

Указанные тенденции также должны найти широкое применение в законодательной практике РБ в целях наделения судов полномочиями по обеспечению наиболее эффективной защиты прав и интересов сторон правоотношения, учета фактических обстоятельств дела, преодоления проблемы «слепоты» коллизионной нормы.

Жесткие (закрытые) коллизионные нормы оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые – в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.

Гибкие (открытые) коллизионные нормы стали использоваться сравнительно недавно. В РФ гибкой коллизионной нормой является п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которой если в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Широкое распространение в современных условиях применения принципа «наиболее тесной связи» (proper law) соответствующего правоотношения с правом какой-то страны. Этот принцип часто именуют «гибкой коллизионной нормой».

 

⇐ Предыдущая12131415161718192021Следующая ⇒

Поделиться: