Общество с дополнительной ответственностью. Статья 95. Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью

 

Статья 95. Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью

 

1. По своему правовому статусу общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО условием о дополнительной ответственности участников общества по его долгам. В остальном на основании п. 3 ст. 95 ГК к обществам с дополнительной ответственностью применяются правила ГК об ООО, а соответственно и положения Закона об ООО (см. п. 1 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14).

2. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Субсидиарный характер ответственности участников предполагает, что они несут ответственность дополнительно к ответственности общества, являющегося основным должником (о субсидиарной ответственности см. ст. 399 ГК). Солидарный характер обязанности участников означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников общества (солидарных должников), так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (подробнее см. ст. 323 ГК).

По долгам общества его участники отвечают своим имуществом. Размер дополнительной ответственности участника может составлять одно-, дву-, трехкратную и т.д. стоимость вклада соответствующего участника в уставный капитал общества. Показатель кратности является одинаковым для всех участников.

Поскольку с банкротством (несостоятельностью) участника общества с дополнительной ответственностью может быть связана невозможность взыскания с него сумм, соответствующих размеру его дополнительной ответственности, ст. 95 ГК устанавливает правило о распределении ответственности участника-банкрота между остальными участниками пропорционально их вкладам. При этом учредительными документами общества на этот случай может быть предусмотрено непропорциональное распределение ответственности между участниками.

 

Акционерное общество

 

Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

 

1. Статья 96 ГК определяет основные конституирующие признаки АО, его права и обязанности как юридического лица, в том числе связанные с индивидуализацией общества в гражданском обороте.

2. АО относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов. Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных ФЗ.

В отличие от хозяйственных товариществ, в которых определяющую роль играют личные качества самих участников, в деятельности общества главным фактором служит капитал, управление которым могут осуществлять профессионально подготовленные лица, не являющиеся акционерами. Основной обязанностью акционеров является внесение (формирование) уставного капитала общества. Поэтому личность акционеров в деятельности общества не имеет решающего значения. На этих посылках основывается, в частности, возможность создания общества одного лица.

3. В силу закона общество обязано иметь уставный капитал, который не может быть менее размера, предусмотренного Законом об АО. Уставный капитал является условной (учетной) величиной, показывающей минимальный размер имущества общества, которым оно гарантирует интересы своих кредиторов (см. ст. 99 ГК). Индивидуализирующая общество черта состоит в делении его уставного капитала на акции*(86).

В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом, на вторичном рынке ценных бумаг. В ЗАО право акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества (в лице любых его органов управления) реализуется в порядке, установленном ст. 97 ГК, т.е. с соблюдением права преимущественной покупки продаваемых акций другими акционерами.

4. В абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК сформулировано одно из исходных положений, касающихся характера ответственности в АО.

Правило, согласно которому акционеры не отвечают по обязательствам общества, связано с наличием в структуре общества оплаченного акционерами уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Личная ответственность акционеров по долгам общества по общему правилу исключается. Акционеры несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Норма абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК предусматривает возможность привлечения акционеров, не выполнивших свои обязанности по оплате акций, к солидарной ответственности по обязательствам общества в пределах не оплаченной акционером стоимости принадлежащих ему акций. Указанная ответственность предполагает, что кредиторы общества вправе требовать исполнения обязательства (полностью или в его части) как от всех акционеров, не полностью оплативших акции, совместно, так и от любого из них в отдельности; при этом ответственность каждого такого акционера ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены акционером в оплату принадлежащих ему акций (о солидарной ответственности см. ст. 322-325 ГК).

5. В соответствии с п. 2 ст. 96 АО имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Дополнительно к этому действующий Закон об АО предусматривает необходимость указания в фирменном наименовании типа АО (закрытое или открытое).

6. Специфика АО предопределяет необходимость детального регулирования данной организационно-правовой формы предпринимательства специальным законом.

Закон об АО, принятый в соответствии с п. 3 ст. 96 ГК, входит в систему отрасли гражданского законодательства. Основу норм закона составляют положения ст. 48-68 и 96-106 гл. 4 ГК, содержащие общие положения о юридических лицах и, в частности, об АО. Закон определяет порядок создания и правового положения АО, прав и обязанностей их акционеров; положения Закона направлены на защиту прав и интересов акционеров.

Особенности создания и правового положения ОАО, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются Законом о приватизации имущества, указами Президента РФ и иными правовыми актами РФ о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

При этом имеются в виду особенности создания ОАО путем преобразования унитарного предприятия, особенности правового положения ОАО, в отношении которых принято решение об использовании специального права (" золотой акции" ), а также ОАО, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований.

Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме АО, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Прежде всего имеются в виду Законы о ЦБР, о банках, о банкротстве кредитных организаций*(87).

 

Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

 

1. ОАО и ЗАО представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего АО.

Статья 97 ГК содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов АО. Положения, определяющие особенности ОАО и ЗАО, содержатся также в соответствующих статьях Закона об АО. В остальном ОАО и ЗАО функционируют на основании общих норм акционерного права.

2. ОАО и ЗАО различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.

В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.

Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к ОАО. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об АО, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом. Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества*(88).

Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка)*(89).

Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества.

Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки регулируется нормами законов об АО, о рынке ценных бумаг, а также ФЗ от 05.03.1999 N 46-ФЗ " О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (в ред. от 18.06.2005)*(90).

Максимальное число акционеров ОАО не ограничено, поскольку правовая форма АО исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.

Исходная посылка создания ЗАО связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для ЗАО характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров ЗАО, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.

Число участников ЗАО не должно превышать 50 (числа, установленного ст. 7 Закона об АО в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК). В противном случае указанное общество в течение 1 года должно преобразоваться в ОАО или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока ЗАО не будет преобразовано в ОАО, а число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и ОАО, и ЗАО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.

Для ОАО характерна обязательная публичная отчетность. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 97 ГК публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков.

Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, прежде всего акционеров общества, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно, и о рыночной стоимости его ценных бумаг.

Принцип публичной отчетности действует и в отношении ЗАО, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае ЗАО (и ОАО) в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об АО обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

 

Статья 98. Образование акционерного общества

 

1. АО может быть образовано (создано) путем его учреждения вновь, а также путем реорганизации существующего юридического лица.

В последнем случае АО может быть создано как в результате слияния, разделения, выделения АО, так и вследствие преобразования в АО хозяйственного товарищества, ООО (общества с дополнительной ответственностью), производственного кооператива (см. ст. 68 ГК), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (см. ст. 121 ГК), учреждения или некоммерческого партнерства (см. ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). При реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не создается.

2. В ст. 98 ГК говорится о правовых действиях в процессе образования АО, субъектами которых являются учредители - будущие акционеры создаваемого общества, а также о требованиях, предъявляемых к договору о создании общества и уставу общества. Совокупность таких действий и требований характеризует стадию создания общества, предшествующую его государственной регистрации.

3. В качестве учредителей АО могут выступать как физические, так и юридические лица (дееспособные граждане и индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено ФЗ.

Совместная деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между учредителями прав и обязанностей по созданию и государственной регистрации общества регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме. Содержание договора о создании АО (о совместной деятельности по учреждению общества) определяется п. 1 ст. 98 ГК и соответствующими статьями Закона об АО (ст. 8 и др.).

Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к числу учредительных документов общества. Названный договор является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющего специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества (см. п. 2 ст. 98 ГК).

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании АО недействительным судами применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок*(91).

4. При заключении сделок с третьими лицами и совершении иных юридических действий в пользу создаваемого, но еще не существующего АО учредители действуют от своего собственного имени в соответствии с заключенным ими договором о создании общества. В частности, по этой причине п. 2 ст. 98 ГК предусматривает солидарную ответственность учредителей общества по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до регистрации общества. Данная ответственность может перейти к обществу лишь при условии одобрения действий учредителей общим собранием акционеров после государственной регистрации общества.

5. Устав АО, о котором говорится в п. 3 ст. 98 ГК, является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование АО как юридического лица. В отличие от ООО, действующего на основании устава и учредительного договора, устав АО является его единственным учредительным документом.

Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом (" общество - акционер", " акционер - акционер" ) и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

Содержание устава АО определяется в соответствии с ГК нормами Закона об АО, а также иных ФЗ, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов АО (см. п. 3 ст. 96 и коммент. к ней).

Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52 ГК, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, п. 3 ст. 98 ГК, ст. 11 " Устав общества" и других статей Закона об АО. Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров). Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается ФЗ с использованием формулировок " если иное не установлено уставом общества" или " уставом общества может быть установлено" и т.п.*(92)

6. Как предусмотрено п. 4 ст. 98 ГК, порядок совершения действий по созданию АО, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об АО и прежде всего гл. II этого Закона " учреждение, реорганизация и ликвидация общества".

7. В п. 5 ст. 98 ГК содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Действующие в этой сфере законы и иные правовые акты (о них см. п. 6 коммент. к ст. 96 ГК) регламентируют, в частности, вопросы преобразования в ОАО государственных и муниципальных унитарных предприятий в процессе их приватизации. По сути, указанное преобразование можно рассматривать в качестве специального способа создания АО.

8. В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК АО (как открытое, так и закрытое) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Такая возможность обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц.

Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным учредителем (акционером) общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием АО холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

 

Статья 99. Уставный капитал акционерного общества

 

1. Уставный капитал представляет собой величину (цифру), которая фиксируется в денежном выражении в учредительных документах общества (см. п. 3 ст. 98 ГК) и показывает минимальную стоимость имущества, которым общество гарантирует интересы контрагентов (кредиторов), вступающих в отношения с обществом. Уставный капитал позволяет судить в известной степени о финансовой устойчивости, надежности общества, его способности расплатиться с долгами.

Размер уставного капитала определяется учредителями (акционерами) общества с учетом требований закона к минимальному размеру уставного капитала и потребностей общества в собственном капитале для начала самостоятельной предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 26 Закона об АО минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ, а ЗАО - не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного ФЗ на дату государственной регистрации общества. С учетом того, что открытое общество вправе размещать акции среди неограниченного круга лиц, т.е. носит публичный характер, предусматривается более высокая минимальная степень обеспечения его ответственности перед кредиторами по сравнению с закрытым обществом*(93).

2. Специфическим признаком уставного капитала АО является его деление на доли (части) определенного размера, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала, следовательно, совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

3. Размер уставного капитала общества должен отражать действительную стоимость имущества общества, которым оно гарантирует интересы своих кредиторов. В этих целях ГК содержит систему норм, направленных на обеспечение полной оплаты акционерами приобретаемых ими акций (см., например, п. 2 и 3 ст. 99, п. 1 ст. 96, п. 2 ст. 100 ГК) и обязывающих общество уменьшать уставный капитал, если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (см. п. 4 ст. 99 ГК). Сохранению уставного капитала служат нормы, ограничивающие объявление и выплату АО дивидендов по акциям (см. п. 3 ст. 102 ГК).

Уставный капитал общества оплачивается в порядке, определяемом договором о создании общества и решением о размещении дополнительных акций в соответствии с нормами ст. 34 Закона об АО.

В соответствии с п. 2 ст. 99 ГК акционер не может быть освобожден от обязанности оплаты акций общества. Требования акционера к обществу, а также деятельность учредителя по созданию общества не могут быть зачтены в счет оплаты приобретаемых им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК). Неблагоприятные для акционера последствия неполной оплаты акций определяются также ст. 34 и другими статьями Закона об АО.

Согласно п. 3 ст. 99 ГК открытая подписка на акции общества не допускается до полной оплаты уставного капитала.

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании общества; в случае учреждения общества одним лицом все акции общества должны быть приобретены его единственным учредителем.

Практически это означает, что размещение акций при учреждении открытого и закрытого общества осуществляется в одном и том же порядке. Открытая подписка на акции ОАО не допускается до полной оплаты его уставного капитала и возможна, следовательно, только в рамках процедуры увеличения уставного капитала открытого общества.

Пункт 4 ст. 99 ГК определяет юридическое значение показателя стоимости чистых активов общества, связанное с регулированием, направленным на поддержание гарантийной функции уставного капитала общества*(94).

По итогам каждого финансового года, начиная со второго, общество обязано произвести оценку стоимости своих чистых активов. Оценка производится в соответствии с данными годового бухгалтерского баланса, предложенного для утверждения общему собранию акционеров, или результатами аудиторской проверки.

Если стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, указанного в уставе общества, то общество обязано уменьшить уставный капитал до размера, обеспечиваемого чистыми активами.

Если стоимость указанных активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного ФЗ на дату государственной регистрации общества, то общество обязано принять решение о своей ликвидации. В противном случае орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено ФЗ, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (см. ст. 35 Закона об АО).

4. Доля участия акционера в уставном капитале общества определяется путем деления величины уставного капитала на совокупную номинальную стоимость акций, принадлежащих акционеру. От размера доли зависит действительное положение акционера в системе внутренних (членских) правоотношений, существующих в обществе.

При известных условиях сосредоточение акций в руках одного акционера может не соответствовать интересам акционеров общества, а также государства, например, когда концентрация капитала в руках отдельных категорий акционеров может привести к монополизации соответствующих сфер деятельности. В связи с этим п. 5 ст. 99 ГК предусматривает, что законом или уставом общества могут быть установлены ограничения в отношении числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

 

Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

 

1. Статья 100 ГК содержит основные положения об увеличении уставного капитала общества, получившие развитие в нормах Закона об АО (ст. 27, 28 и др.). Пункт 1 ст. 100 ГК два способа увеличения уставного капитала общества: увеличение номинальной стоимости акций и выпуск дополнительных акций.

Увеличение уставного капитала общества независимо от способа увеличения может осуществляться по решению общего собрания акционеров и связано с изменением устава общества (см. подп. 1 п. 1 ст. 103 ГК). Вопрос об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставом общества может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества (см. ст. 28, 48 Закона об АО).

Регулирование порядка увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций связано с категорий объявленных акций*(95). Общество вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, установленных уставом общества.

Уставный капитал общества может быть увеличен либо за счет инвестиций извне (размещение дополнительных акций путем подписки или путем конвертации в них ранее размещенных посредством подписки конвертируемых ценных бумаг общества), либо за счет средств самого общества. При этом увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества*(96).

2. Пункт 2 ст. 100 ГК содержит общие ограничительные условия увеличения уставного капитала общества: увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты; увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается.

3. Пункт 3 ст. 100 ГК предусматривает институт преимущественного права акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.

Преимущественное право приобретения дополнительных акций общества обеспечивает интерес акционера в сохранении удельного веса его участия в уставном капитале общества (в рамках определенной категории (типа) акций) и соответствующего размера этого участия объема имущественных и неимущественных прав акционера в обществе после увеличения уставного капитала. Вопросы применения преимущественного права акционеров на приобретение дополнительных акций, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции, регулируются ст. 40 и 41 Закона об АО.

 

Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

 

1. Уменьшение уставного капитала является правом АО. Вместе с тем положения ст. 101 ГК в полной мере распространяются на случаи, предусмотренные п. 4 ст. 99 ГК и соответствующими статьями Закона об АО, в которых общество обязано уменьшить свой уставный капитал*(97).

Решение об уменьшении уставного капитала общества, независимо от способа и цели такого уменьшения, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Данный вопрос - в отличие от случая увеличения уставного капитала общества - не может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества.

2. Пункт 1 ст. 101 ГК предусматривает два способа уменьшения уставного капитала общества: уменьшение номинальной стоимости акций и покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

При уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций осуществляется выпуск акций с меньшей номинальной стоимостью, которые размещаются путем конвертации в них акций, решение об уменьшении номинальной стоимости которых принято обществом.

Уменьшение уставного капитала путем сокращения общего количества акций общества предполагает погашение размещенных акций общества, которые были приобретены или выкуплены обществом у акционеров, а также акций общества, перешедших к обществу по иным основаниям, предусмотренным законом (см. п. 1 и абз. 2 п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО).

3. Абзац 2 п. 1 ст. 101 ГК предусматривает гарантии, предоставляемые кредиторам общества в случае уменьшения уставного капитала общества, т.е. в связи с уменьшением воплощенного в уставном капитале минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы кредиторов.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов. При этом права кредиторов, в основном совпадают с правами, которыми обладают кредиторы при реорганизации юридического лица (см. п. 1 и 2 ст. 60 ГК и п. 2 коммент. к указанной статье).

4. В силу п. 2 ст. 101 ГК уменьшение уставного капитала АО общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества. Например, устав может содержать исчерпывающий перечень оснований, возникновение которых позволяет обществу произвести уменьшение уставного капитала, или общее положение о праве общества уменьшать уставный капитал путем приобретения и погашения части акций. Принудительный выкуп акций по инициативе общества акционерным законодательством не предусматривается.

 

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

 

1. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом. Обыкновенные акции являются основной категорий акций, размещаемых обществом. Выпуск привилегированных акций не является обязательным.

Привилегированная акция по общему правилу не дает ее держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации.

В соответствии с п. 1 ст. 102 ГК номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества. Ограничение доли привилегированных акций в уставном капитале общества, с одной стороны, преследует цель обеспечения определенных гарантий на получение дивидендов собственникам обыкновенных акций, с другой стороны, препятствует возникновению ситуации, при которой меньшинство владельцев обыкновенных акций управляет обществом, основной капитал которого сформирован вкладчиками, не обладающими права голоса на общем собрании акционеров.

2. Помимо акций общество вправе размещать облигации, опционы эмитента и иные эмиссионные ценные бумаги, за исключением государственных ценных бумаг. Виды и правовой режим ценных бумаг определяются ГК, законами и иными правовыми актами о ценных бумагах.

Пункт 2 ст. 102 ГК предусматривает ограничительные условия размещения облигаций:

1) общим условием допустимости размещения облигаций является полная оплата уставного капитала общества;

2) размещение облигаций без обеспечения.

Размещение облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций в этом случае не должна превышать размера уставного капитала (как известно, уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов);

3) размещение облигаций с обеспечением.

При наличии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами, размещение облигаций возможно в любое время после полной оплаты уставного капитала. При этом номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размера предоставленного обеспечения.

В соответствии с п. 3 ст. 33 Закона об АО обязательства общества перед владельцами облигаций могут быть обеспечены не только третьими лицами, но и самим обществом. В последнем случае способом обеспечения является залог имущества общества.

Исполнение обязательства по облигациям может быть обеспечено залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. Требования к способам обеспечения, которые могут применяться в целях выпуска облигаций, а также особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением определяются ст. 27.2-27.5 Закона о рынке ценных бумаг.

Установленные п. 2 ст. 102 ГК ограничения не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием, правом на эмиссию которых обладают только ипотечные агенты (специализированные коммерческие организации с исключительными предметами деятельности) и кредитные организации, отвечающие требованиям, установленным ФЗ от 11.11.2003 N 152-ФЗ " Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. от 29.12.2004)*(98).

3. Дивидендами признается доход, полученный акционером от общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру акциям. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Пункт 3 ст. 102 ГК устанавливает ограничения, направленные на предотвращение выплаты дивидендов в ущерб интересам общества, его кредиторов и акционеров. Дополнительные ограничения предусматриваются ст. 43 Закона об АО.

АО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала.

Вопрос о полной оплате уставного капитала сводится к оценке факта полной оплаты акций, размещаемых обществом способами, применение которых предусматривает оплату акций их владельцами. К таким способам относятся распределение акций среди учредителей общества при его учреждении, а также размещение дополнительных акций посредством подписки при увеличении уставного капитала общества (см. ст. 34 Закона об АО). Оплата акций общества при их размещении осуществляется по цене, определяемой в соответствии со ст. 36 Закона об АО.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации общества*(99).

АО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, если стоимость чистых активов АО меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

По смыслу комментируемого положения ст. 102 ГК наличие обязательств, препятствующих объявлению и выплате дивидендов, должно определяться как на день принятия решения об объявлении дивидендов, так и на день выплаты дивидендов, поскольку стоимость чистых активов может измениться в сторону уменьшения в период после объявления дивидендов.

Стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном Минфином России ФКЦБ России (об этом см. п. 3 коммент. к ст. 99 ГК). Объявленные дивиденды должны быть выплачены обществом по достижении показателя стоимости чистых активов уровня, требующегося по закону.

 

Статья 103. Управление в акционерном обществе

 

1. Общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества являются органами управления обществом.

В зависимости от количества акционеров статья предусматривает двухзвенную (общее собрание акционеров, исполнительный орган) и трехзвенную (общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган) структуру органов управления обществом. Трехзвенная структура обязательна для использования в обществах с числом акционеров более 50.

В Законе об АО вопросы функционирования органов управления АО регулируются гл. VII " Общее собрание акционеров" и гл. VIII " Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества".

2. Пункт 1 ст. 103 ГК провозглашает общее собрание акционеров высшим органом управления обществом и определяет основные вопросы его компетенции. Общее собрание акционеров не является постоянно действующим органом. Закон об АО предусматривает проведение годового (очередного) и внеочередных общих собраний акционеров.

Хотя общее собрание акционеров именуется в статье высшим органом общества (т.е. самым главным, руководящим), данное определение во многом является номинальной, а не правовой характеристикой. Термин " высший" содержит определенную оценку законодателем места, занимаемого общим собранием акционеров в АО, исходя из того, что оно объединяет экономических собственников общества, в исключительную компетенцию которых входит решение ключевых вопросов функционирования АО, указанных в п. 1 ст. 103 ГК.

Вместе с тем компетенция общего собрания акционеров не является всеобъемлющей. Она ограничивается перечнем вопросов, предусмотренных ст. 103 ГК, и соответствующими статьями Закона об АО*(100).

Вопросы, перечисленные в п. 1 ст. 103 ГК, относятся к компетенции общего собрания акционеров. Указанный перечень дополняется ст. 48 Закона об АО.

Вопросы, отнесенные законом к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества. Вместе с тем, в ст. 103 ГК ничего не говорится о том, может ли часть компетенции общего собрания акционеров передаваться в ведение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный вопрос положительно решается Законом об АО: отдельные вопросы могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) в случаях, предусмотренных Законом об АО.

3. Особенностью АО, отличающей его от других хозяйственных обществ, является наличие в структуре управления АО совета директоров (наблюдательного совета) (в ООО создание совета директоров не является обязательным).

Создание совета директоров (наблюдательного совета) является обязательным для обществ с числом акционеров более 50. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50, в котором не создан совет директоров (наблюдательный совет), его функции осуществляются общим собранием акционеров (см. ст. 64 Закона об АО).

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, сочетающее стратегическое планирование деятельности общества, контрольные (наблюдательные) и управленческие функции, включая реализацию воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.

ГК не устанавливает перечня вопросов, входящих в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) АО. Она определяется ст. 65, другими статьями Закона об АО и может быть расширена уставом соответствующего общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров.

Общее собрание акционеров не вправе отменить или изменить решения совета директоров (наблюдательного совета) общества или иным образом вмешиваться в его компетенцию. Контроль за деятельностью совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляется общим собранием акционеров в основном путем реализации его компетенции по рассмотрению итогов деятельности общества за год, избранию членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и досрочному прекращению их полномочий.

Компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция исполнительного органа общества соотносятся следующим образом. Вопросы, отнесенные уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. И наоборот, уставом общества компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть расширена за счет изъятия отдельных вопросов из компетенции исполнительного органа общества.

4. Исполнительный орган общества является постоянно действующим органом управления общества, подотчетным совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Как следует из п. 3 ст. 103 ГК, в компетенцию исполнительного органа входит текущее руководство деятельностью общества. Круг вопросов, относящихся к компетенции исполнительного органа, определяется методом изъятия из него вопросов, составляющих компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Полномочия исполнительного органа на совершение сделок определяются в соответствии с принципом общей правоспособности коммерческих организаций (см. ст. 49 ГК). Исполнительный орган общества вправе заключать любые сделки, не запрещенный законом*(101). Для совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, исполнительному органу требуется одобрение совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (см. ст. 79, 83 Закона об АО).

Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена законом. Если исполнительный орган при заключении сделки вышел за пределы указанных ограничений, установленных уставом общества, такая сделка является оспоримой и может быть признана судом недействительными на основании ст. 174 ГК по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (т.е. прежде всего самого общества или его акционеров)*(102).

5. Исполнительный орган может быть единоличным и коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом - директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом.

Пункт 3 ст. 103 ГК допускает отсутствие в АО единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличии от этого нормы ст. 69 и 70 Закона об АО предусматривают, что АО должно иметь единоличный коллегиальный орган; наличие коллегиального исполнительного органа в АО возможно, но не обязательно. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

6. Пункт 5 ст. 103 ГК касается проведения обязательных аудиторских проверок деятельности АО.

Случаи, в которых общество обязано проводить ежегодную обязательную аудиторскую проверку годовой финансовой отчетности (обязательный аудит), определяются ГК, Законом об АО и иными ФЗ. Полный перечень случаев проведения обязательного аудита содержится в ст. 7 ФЗ " Об аудиторской деятельности".

Кроме того, аудиторская проверка деятельности общества, в том числе закрытого общества (ежегодная или иная), должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет 10% и более.

В других случаях общество вправе по своему усмотрению решать вопрос о необходимости проведения аудиторских проверок своей финансово-хозяйственной деятельности.

 

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

 

1. Статья 104 ГК содержит некоторые принципиальные положения, касающиеся реорганизации и ликвидации АО. Вопросы добровольной реорганизации и ликвидации общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (см. п. 1 ст. 103 ГК).

В случаях, установленных законом, допускается реорганизация общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК), а также ликвидация общества по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК). При этом принудительная реорганизация общества может быть проведена только в форме разделения или выделения.

Основания принудительной реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК, Законом об АО и другими ФЗ. Подробнее см. ст. 57-60, 61-65 ГК и коммент. к ним. О специальных основаниях реорганизации (в форме преобразования) или ликвидации общества см. абз. 3 п. 2 ст. 97, п. 4 ст. 99 ГК.

2. Пункт 2 ст. 104 ГК ограничивает возможности преобразования АО в юридическое лицо иной организационно-правовой формы: АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Статья 20 Закона об АО предусматривает, что по единогласному решению всех акционеров общество вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Положения ст. 104 ГК не препятствуют проведению реорганизации АО (слияния, присоединения, разделения, выделения), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица различных организационно-правовых форм (см. коммент. к ст. 57).

3. Статья 104 ГК не касается вопроса о преобразовании ОАО в ЗАО и обратного преобразования, поскольку такое преобразование не является реорганизацией юридического лица (см. п. 23 постановления Пленума ВАС РФ N 19).

 

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: