Некоммерческие организации

 

Статья 116. Потребительский кооператив

 

1. Потребительскому кооперативу, отнесенному ГК к некоммерческой организации, свойственны признаки, характерные для кооперативов любых видов и отличающие кооператив от других предусмотренных ГК юридических лиц. К таким признакам относятся: членство, являющееся организационной основой формирования кооператива, демократические принципы управления кооперативами (в частности, один участник - один голос); внесение членами кооператива имущественных паевых взносов; удовлетворение материальных и иных потребностей членов кооператива как основная цель объединения граждан и юридических лиц в кооператив.

2. В ГК дано универсальное понятие потребительского кооператива без указания на его разновидности. В настоящее время действуют потребительские общества, жилищно-, дачно-, гаражно-строительные, а также жилищные, дачные, гаражные, садово-огороднические и иные кооперативы. Между данными разновидностями потребительских кооперативов есть существенные различия. Если жилищные, дачные и тому подобные кооперативы - типичные некоммерческие организации, то потребительские общества отвечают не всем признакам некоммерческой организации. Для них предпринимательская деятельность - не возможность, закрепленная п. 3 ст. 50 ГК, а необходимость. Нельзя удовлетворить потребности членов-пайщиков потребительских обществ, не производя или не покупая товары, не осуществляя торговую, посредническую, заготовительную и иную коммерческую деятельность (например, в сфере бытового обслуживания). Коммерческую деятельность потребительские кооперативы осуществляют непосредственно или через учреждаемые ими коммерческие или некоммерческие организации, а также через организации, в которых они участвуют в качестве акционеров, вкладчиков и других участников.

3. ГК не определяет сферы, в которых действуют потребительские кооперативы, органы управления ими, режим имущества данных кооперативов. В соответствии с ГК правовое положение потребительских кооперативов, права и обязанности их членов должны определяться законами о потребительских кооперативах.

Деятельность потребительских обществ и их союзов регулируется Законом о потребительской кооперации.

Организация и деятельность потребительских кооперативов в сельском хозяйстве установлена ФЗ от 08.12.1995 N 193-ФЗ " О сельскохозяйственной кооперации" (в ред. от 11.06.2003)*(111).

Кооператив как организационная форма некоммерческой организации предусмотрен в ФЗ от 15.04.1998 N 66-ФЗ " О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (в ред. от 02.11.2004)*(112). В 2001 г. был принят ФЗ от 07.08.2001 N 117-ФЗ " О кредитных потребительских кооперативах граждан" *(113).

К сожалению, до сих пор нет определенности в регулировании деятельности таких потребительских кооперативов, как жилищные, жилищно-строительные, гаражные кооперативы. Есть настоятельная необходимость в принятии законов о столь важных разновидностях потребительских кооперативов.

4. Потребительский кооператив образуется по инициативе граждан и (или) юридических лиц, пожелавших объединиться в такой кооператив и стать его членами. ГК не устанавливает минимального числа учредителей, необходимого для образования кооператива. Ответ на этот вопрос содержится в законах о потребительских кооперативах и (или) в их уставах.

Учредительным документом потребительского кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. В уставе должны содержаться сведения, указанные в п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 116 ГК. Включение данных сведений в устав обязательно для всех потребительских кооперативов.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также или слова " кооператив", или " потребительский союз" либо " потребительское общество". Понятия " кооператив" и " потребительское общество" по существу выражают одно и то же. Понятие " потребительский союз" нуждается в пояснении. Поскольку " потребительский союз" - одно из наименований потребительского кооператива, на него не могут распространяться ст. 121-123 ГК о союзах (ассоциациях). По всей вероятности в ГК заложена идея многоуровневых потребительских кооперативов. Если кооператив-общество - это потребительский кооператив первого уровня, то потребительский союз - потребительский кооператив - кооператив более высокого уровня, в который могут объединяться первичные кооперативы или общества.

5. Паевые взносы, внесенные членами кооператива, входят в состав имущества кооператива. Размер паевых взносов, их состав, порядок внесения должны быть предусмотрены уставом кооператива.

Паевые взносы - основной источник имущества жилищных, дачных, гаражных и тому подобных кооперативов. Для потребительских обществ паевой взнос - первоначальный капитал, минимальный размер их имущества. Основная часть имущества потребительского общества формируется за счет прибыли, получаемой от предпринимательской деятельности.

Имущество кооператива как всякого юридического лица является его собственностью. Вместе с тем согласно правилу п. 5 ст. 116 ГК доходы кооператива, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами.

Целью предпринимательской деятельности является извлечение прибыли.

Указание в ГК на распределение доходов между членами кооператива не означает, что они не вправе в уставе кооператива или решениях общего собрания членов кооператива предусмотреть иной порядок использования полностью или частично прибыли кооператива, например, направить прибыль на обновление основных фондов кооператива, социальные нужды и другие общие для всех членов кооператива цели.

В состав имущества жилищных, жилищно-строительных, дачных, гаражных и тому подобных кооперативов не входят помещения (квартиры, дачи, гаражи и другие помещения), которыми владеют лица, полностью внесшие свой паевой взнос (п. 4 ст. 218 ГК).

6. Пункт 5 ст. 116 ГК устанавливает одну из важнейших обязанностей члена потребительского кооператива - нести ответственность за его убытки. Члены кооператива обязаны вносить дополнительные паевые взносы для покрытия убытков кооператива, отраженных в ежегодном балансе кооператива. Дополнительные взносы должны быть внесены в течение 3 месяцев после утверждения ежегодного баланса. Условие о размере указанных взносов и порядок распределения обязанностей по их внесению должны быть установлены законом и (или) уставом потребительского кооператива. В случае невыполнения обязанности по внесению дополнительных взносов кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Если не все члены кооператива внесут дополнительные взносы, то остальные члены солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Содержащиеся в абз. 2 п. 5 ст. 116 ГК слова о субсидиарной ответственности членов кооператива по его обязательствам не следует толковать расширительно. Здесь так же, как и в абз. 1 п. 5, имеется в виду обязанность членов кооператива только по внесению дополнительных взносов для покрытия убытков, установленных в ежегодном балансе кооператива, а не для выполнения текущих обязательств кооператива.

Члены кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность только в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого члена кооператива. По смыслу ст. 116 ГК такая ответственность не применяется, если дополнительные взносы не внесены всеми членами кооператива. В этом случае кредиторы кооператива могут потребовать в судебном порядке признания кооператива банкротом. Обязанность членов кооператива вносить дополнительные взносы для покрытия убытков кооператива не означает, что кооператив не вправе изыскать другие источники для покрытия таких убытков. К дополнительным взносам членов кооператива следует прибегать, если исчерпаны иные возможности покрыть убытки.

 

Статья 117. Общественные и религиозные организации (объединения)

 

1. Определение, данное в п. 1 ст. 117 ГК, не разграничивает понятия " общественная организация", " общественное объединение" и " религиозная организация". Между тем эти понятия имеют существенные отличия и не являются синонимами.

Общественное объединение в соответствии с Законом об общественных объединениях - родовое понятие. Под общественным объединением понимается любое добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, определенных в уставе общественного объединения. Общественная организация - только одна из организационно-правовых форм общественных объединений.

Основной особенностью общественных организаций является наличие членства. Общественная организация - это основанное на членстве общественное объединение, созданное для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан, осуществляющих совместную деятельность. Членами общественных организаций могут быть физические лица, достигшие 18 лет, и юридические лица - общественные объединения, заинтересованные в совместном решении уставных задач данной организации, если иное не установлено Законом об общественных объединениях и законами об отдельных видах общественных объединений. Членами и участниками молодежных общественных объединений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а членами и участниками детских общественных объединений могут быть граждане, достигшие 8 лет. Членство оформляется на основе индивидуального заявления или документа, позволяющего учитывать количество членов организации.

К общественным объединениям также относятся общественные движения, общественные фонды, общественные учреждения, органы общественной самодеятельности, политические партии. Их юридический статус определен в законах об общественных объединениях (ст. 8-12), о политических партиях.

Общественные объединения и общественные организации нельзя отождествлять с религиозными объединениями и религиозными организациями, так как цели, организационные принципы построения и деятельности религиозных объединений и религиозных организаций имеют специфический характер. Именно в силу этого деятельность и правовой статус общественных организаций и религиозных организаций всегда регулировались разными законами (см. Закон РСФСР от 25.10.1990 N 267-1 " О свободе вероисповедания" *(114)). Закон об общественных объединениях не распространяется на религиозные организации.

В настоящее время деятельность религиозных объединений регулируется ФЗ от 26.09.1997 N 125-ФЗ " О свободе совести и о религиозных объединениях" (в ред. от 29.06.2004)*(115). В соответствии с данным Законом религиозная организация является одной из форм религиозных объединений. Религиозная организация подлежит в установленном законом порядке регистрации в качестве юридического лица. Другой формой религиозных объединений является религиозная группа, осуществляющая свою деятельность без государственной регистрации и приобретения правоспособности юридического лица.

Таким образом, можно считать, что религиозные объединения представляют собой самостоятельную форму некоммерческих организаций.

2. Общественные организации, так же как и другие общественные объединения, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Однако ее ведение ограничено двумя условиями: во-первых, она должна осуществляться лишь для достижения целей, ради которых создана данная организация (объединение), и, во-вторых, она должна соответствовать этим целям.

Первое условие означает, что доходы от предпринимательской деятельности должны служить источником формирования имущества, используемого для реализации уставных целей. Согласно второму условию предпринимательская деятельность общественных организаций и других общественных объединений по своей направленности должна быть ограничена только сферой уставных задач и не может выходить за рамки этой сферы.

В соответствии с Законом о политических партиях политические партии и их структурные подразделения вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые предусмотрены данным Законом. К ним относятся: а) информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности; б) изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции; в) продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.

Поскольку общественные организации и другие общественные объединения в соответствии со ст. 50 ГК относятся к числу некоммерческих организаций, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью данной организации, т.е. той деятельностью, для осуществления которой они создавались. Предпринимательская деятельность этих организаций должна носить дополнительный характер, выражающийся в том, чтобы способствовать созданию материальной базы, которая позволила бы им более интенсивно и плодотворно реализовать свои уставные цели.

3. Для получения прав юридического лица общественные объединения обязаны пройти государственную регистрацию. Только после государственной регистрации, со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц общественное объединение приобретает права юридического лица и присущую юридическому лицу правоспособность. Государственная регистрация общественных объединений осуществляется на основе Законов об общественных объединениях и о государственной регистрации.

Профессиональные союзы, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичные профсоюзные организации должны пройти государственную уведомительную регистрацию (см. ст. 8 Закона о профсоюзах). Уведомительный порядок регистрации означает, что профсоюзы, изъявившие желание приобрести статус юридического лица, именно уведомляют о регистрации регистрирующий орган, а не обращаются к нему по этому поводу с просьбой. Регистрирующий орган не вправе отказать им в регистрации.

Общественное объединение вправе не проходить государственную регистрацию. В этом случае оно не приобретает прав юридического лица. Однако политические партии по истечении 6 месяцев подлежат государственной регистрации в обязательном порядке. Регистрация политических партий осуществляется в соответствии с Законом о политических партиях.

Государственная регистрация религиозных организаций осуществляется на основе Закона о государственной регистрации и в соответствии с ФЗ " О свободе совести и о религиозных объединениях".

Общественная организация, как и другие общественные объединения, на основании ст. 48 ГК может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В качестве органа юридического лица, через который согласно ст. 53 ГК общественная организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности, выступает постоянно действующий коллегиальный руководящий орган, указанный в уставе.

Являясь юридическими лицами, общественные объединения обладают специальной правоспособностью, определяемой уставными целями объединения.

4. Общественные объединения, в том числе общественные организации, имеют право собственности на переданное им и приобретенное ими имущество. Исключение составляют общественные учреждения, которые управляют имуществом на основе закрепленного за ними права оперативного управления.

Каждый отдельный участник общественного объединения или член общественной организации не имеет права собственности на долю в имуществе, принадлежащем общественному объединению, даже в случае выхода из общественной организации ее члена.

Общественное объединение как юридическое лицо отвечает принадлежащим ему имуществом по своим обязательствам, но не отвечает по обязательствам своих участников или членов. Участники или члены общественных объединений также не отвечают по обязательствам общественных объединений.

 

Статья 118. Фонды

 

1. ГК впервые в качестве юридических лиц выделяет фонды, дает определение фонда, закрепляет их правовой и имущественный статус. Исходя из определения, можно выделить следующие характерные признаки фондов: а) фонды относятся к некоммерческим организациям; б) фонды не являются членскими организациями; в) фонды могут учреждаться как физическими, так и (или) юридическими лицами; г) фонды создаются на основе добровольных имущественных взносов; д) фонды должны осуществлять социальные, благотворительные, культурные и иные общественно полезные цели.

В то же время, как нам представляется, основным признаком фонда (хотя он не указан в ст. 118 ГК) следует считать обязательное формирование имущества для реализации уставных целей.

ГК не дает классификацию фондов. Между тем фонды можно различать, например, в зависимости от того, кто является их учредителями. Исходя их этого критерия, могут существовать: 1) частные фонды, учрежденные одним физическим лицом или членами одной семьи; 2) корпоративные фонды, учрежденные одним или несколькими юридическими лицами - коммерческими и (или) некоммерческими организациями; 3) общественные фонды, учрежденные физическими лицами, не являющимися членами одной семьи, и юридическими лицами - общественными объединениями; 4) государственные фонды, созданные решением представительных органов РФ или представительных органов субъектов РФ; 5) муниципальные фонды, созданные представительным органом местного самоуправления.

Кроме того, могут создаваться фонды, условно обозначенные как смешанные. К таким фондам следовало бы отнести, например, общественно-государственные и государственно-общественные фонды, создание которых предусмотрено в ст. 51 Закона об общественных объединениях.

Среди фондов широкое распространение получили общественные фонды. Особенности их деятельности регулируются законодательством об общественных объединениях и прежде всего Законом об общественных объединениях.

Поскольку фонды являются некоммерческими организациями, на них распространяется Закон о некоммерческих организациях, а на благотворительные фонды - Закон о благотворительной деятельности.

Деятельность некоторых фондов регулируется специальным законодательством. Так, правовой статус и деятельность негосударственных пенсионных фондов определяется ФЗ от 07.05.1998 N 75-ФЗ " О негосударственных пенсионных фондах" (в ред. от 09.05.2005)*(116).

Некоторые организации хотя и именуются фондами, но по существу являются государственными финансово-кредитными учреждениями. К таким фондам относятся, в частности, Пенсионный фонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ.

2. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 118 ГК имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда.

Статья 118 не раскрывает всех возможных источников формирования имущества фондов. Только указано, что фонд учреждается на основе " добровольных имущественных взносов". Под добровольными имущественными взносами следует прежде всего иметь в виду имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем). В этом случае переданное имущество перестает быть собственностью учредителей и становится собственностью фонда. Фонд может иметь и другие источники формирования обособленного у него имущества, а именно: различного рода пожертвования; поступления от проводимых в соответствии с уставом мероприятий, например лекций, выставок, лотерей и т.д.; доходы, получаемые от соответствующей уставу предпринимательской деятельности; другие не запрещенные законом поступления.

Особенность реализации имущества фонда состоит в том, что оно должно использоваться не на реализацию внутренних интересов фонда, а на общественно полезные цели. Поэтому учредители и лица, осуществляющие управленческие функции в фонде, не вправе использовать имущество в своих интересах.

3. В определении, данном в ст. 118 ГК, указано, что фонд учреждается как некоммерческая не имеющая членства организация, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели. Эти цели должны быть закреплены в уставе фонда. Учитывая общественно полезную направленность целевых задач фондов, многие из них являются благотворительными. Понятие благотворительной деятельности и статус благотворительной организации, в том числе благотворительных фондов, разработаны в Законе о благотворительной деятельности.

4. Пункт 2 ст. 118 ГК предоставляет фондам право заниматься предпринимательской деятельностью при наличии двух условий: а) она должна быть необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд; б) она должна соответствовать этим целям.

Первое условие означает, что доходы от предпринимательской деятельности должны служить источником формирования имущества, которое используется только на реализацию уставных целей. Второе условие предполагает, что предпринимательская деятельность фондов по своей направленности должна ограничиваться сферой уставных целей фонда.

Согласно п. 2 ст. 118 ГК для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать только хозяйственные общества или участвовать в них. Таким образом, создание различного рода товариществ для фондов полностью исключается. Между тем в соответствии со ст. 37 Закона об общественных объединениях общественным фондам предоставляется возможность создавать не только хозяйственные общества, но и хозяйственные товарищества.

5. Фонды приобретают права юридического лица после их государственной регистрации со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Являясь юридическим лицом, фонды обладают специальной правоспособностью, определяемой целями и задачами, указанными в уставе.

От имени фонда права юридического лица осуществляет его постоянно действующий орган управления согласно компетенции, закрепленной в уставе. В фондах создаются попечительские советы, которые являются не органами управления, а органами надзора. Попечительский совет осуществляет надзор за соответствием деятельности фонда законодательству и уставу, за правильностью принятия другими органами фонда решений и за обеспечением их исполнения, а также за использованием средств фонда и др. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах. Порядок формирования и деятельности попечительского совета определяется уставом фонда. Уставом фонда может быть предусмотрено также создание контрольно-ревизионного органа, к компетенции которого относится проверка финансово-хозяйственной деятельности фонда.

6. Основным учредительным документом фонда как юридического лица является его устав. В п. 4 ст. 118 ГК указаны сведения, которые должен содержать устав.

 

Статья 119. Изменение устава и ликвидация фонда

 

1. Нормы, изложенные в п. 1 ст. 119 ГК, регулируют порядок изменения устава фонда с учетом особенностей фондов как юридических лиц. Устав фонда может быть изменен органами фонда, но при условии, если уставом фонда предусмотрена возможность его изменения в таком порядке. Какой конкретно орган фонда пользуется правом внесения таких изменений, ГК не определяет. В соответствии со ст. 29 Закона о некоммерческих организациях изменение устава фонда относится к компетенции высшего органа управления фонда - съезда (конференции), общего собрания.

Абзац 2 п. 1 ст. 119 ГК устанавливает судебный порядок внесения изменений в устав фонда. Для этого предусмотрены следующие условия: 1) если возможность изменения, устава в нем не предусмотрена, хотя сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые невозможно было предвидеть при учреждении фонда; 2) если устав не изменяется, хотя такая необходимость имеется. В ст. 119 не указано, каким конкретно органам фонда дано право подачи заявления в суд. Этот вопрос должен регулироваться уставом фонда.

Изменения, внесенные в устав фонда, подлежат регистрации в том же порядке, что и устав при регистрации фонда.

2. В качестве обязательного правила п. 2 ст. 119 ГК предусматривает судебный порядок ликвидации фондов. Это правило исключает возможность ликвидации общественных фондов в добровольном порядке (по решению съезда, конференции или общего собрания), предусмотренную Законом об общественных объединениях.

В п. 2 ст. 119 ГК перечисляются три случая, когда фонд может быть ликвидирован. Однако ст. 119 не ограничивает возможность ликвидации фондов в судебном порядке только перечисленными случаями, поскольку признает и наличие других случаев такой ликвидации, если они будут предусмотрены отдельными законами.

Помимо перечисленных в ст. 119 оснований для ликвидации фондов ГК в ст. 65 установил ликвидацию фондов в случае признания в судебном порядке фонда несостоятельным, т.е. банкротом.

В то же время необходимо обратить внимание на имеющееся несоответствие между ст. 119 ГК, устанавливающей ликвидацию фонда только в судебном порядке, и п. 2 ст. 65 ГК, допускающим ликвидацию фонда и в добровольном порядке на основании совместного с кредиторами решения об объявлении банкротства.

Особенности ликвидации в судебном порядке общественных фондов установлены Законом об общественных объединениях. Ликвидация фонда считается завершенной, а фонд прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

3. Вопрос об использовании имущества фонда, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в случае его ликвидации должен решаться в уставе фонда с учетом реализации целей фонда. Если в уставе отсутствуют соответствующие статьи, то этот вопрос решает высший орган управления фонда, а в спорных случаях - суд. Если фонд был ликвидирован по основаниям, предусмотренным ФЗ от 25.07.2002 N 114-ФЗ " О противодействии экстремистской деятельности" *(117), оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит обращению в собственность Российской Федерации. Решение об этом выносит суд одновременно с решением о ликвидации фонда. Ликвидация фонда осуществляется в порядке, установленном ст. 61-64 ГК.

 

Статья 120. Учреждения

 

1. В п. 1 ст. 120 ГК определены условия, на которых учреждение может быть создано, а именно: 1) формирование имущества учреждения, в том числе его финансирование, осуществляет лицо, являющееся собственником передаваемого учреждению имущества; 2) учреждение создается как некоммерческая организация и должно осуществлять управленческие, социально-культурные или иные функции некоммерческого характера.

2. Учреждение может быть создано любыми собственниками, как юридическими, так и физическими лицами. Наиболее известны государственные учреждения, но учреждения могут быть созданы не только государством, но и муниципальными образованиями, общественными объединениями, религиозными организациями и другими собственниками.

ГК в ст. 120 устанавливает общие положения об учреждениях. Особенности же создания и деятельности отдельных видов учреждений могут определяться специальным законодательством. Так, например, создание, правовой статус и деятельность общественных учреждений регулируется Законом об общественных объединениях; образовательных учреждений - ФЗ от 13.01.1996 N 12-ФЗ " О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации " Об образовании" *(118); религиозных образовательных учреждений - ФЗ " О свободе совести и о религиозных объединениях"; благотворительных учреждений - Законом о благотворительной деятельности.

Следует различать учреждения общественных объединений и общественные учреждения. Учреждения общественных объединений создаются собственниками - общественными объединениями. Общественные же учреждения являются одной из организационно-правовых форм общественных объединений и создаются, как и другие общественные объединения, на основании Закона об общественных объединениях. Их учредителями могут быть физические лица (не менее трех человек) и юридические лица - только общественные объединения. Как и другие общественные объединения, общественные учреждения вправе не проходить государственную регистрацию и не приобретать права юридического лица.

3. Учреждение не является собственником закрепленного за ним имущества, а пользуется правом оперативного управления этим имуществом (см. ст. 296, 298 ГК). Оно не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом. Собственником этого имущества остается учредитель. Он вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество или перераспределить закрепленное за учреждением имущество. В то же время в соответствии со ст. 298 ГК, если в учредительных документах учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. См. по данному вопросу коммент. к ст. 298 ГК.

Если право собственности на учреждение переходит к другому лицу, это учреждение сохраняет право оперативного управления на закрепленное за ним имущество.

На основании п. 2 ст. 120 ГК учреждение, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам теми денежными средствами, которые находятся в его распоряжении. Особенность ответственности учреждения как юридического лица состоит в том, что при недостаточности у учреждения денежных средств по его обязательствам возникает субсидиарная (дополнительная) ответственность собственника, создавшего учреждение, т.е. его учредителя. На имущество учреждения может быть обращено взыскание по обязательствам учреждения только в том случае, если у собственника не останется ни денежных средств, ни другого имущества.

Учреждение, зарегистрированное в качестве юридического лица, осуществляет права юридического лица в соответствии со ст. 48, 49 ГК.

 

Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

 

1. Статья 105 ГК имеет в виду добровольное объединение юридических лиц в ассоциацию (союз) для представления и защиты их общих имущественных интересов. При этом ГК не устанавливает различий между ассоциацией и союзом и употребляет в тексте ст. 121 ГК указанные названия как синонимы.

Предусмотрены два случая создания объединений в форме ассоциаций (союзов): а) создание ассоциаций (союзов), объединяющих коммерческие организации, б) создание ассоциаций (союзов), объединяющих общественные и иные некоммерческие организации. Под общественными организациями имеются в виду любые общественные объединения. В обоих случаях результатом объединения должна стать некоммерческая организация. ГК допускает также создание объединений коммерческих и некоммерческих организаций в форме ассоциаций (союзов) - см. п. 4 ст. 50 ГК.

2. Ассоциация (союз), объединяющая коммерческие организации, сама может быть только некоммерческой организацией. Основные функции такой некоммерческой организации состоят в осуществлении координации предпринимательской деятельности входящих в нее коммерческих структур, а также представительство и защита их общих имущественных интересов.

Если такая ассоциация (союз) в основу своей деятельности все же поставит извлечение прибыли, то она должна быть преобразована в порядке реорганизации (см. ст. 57 ГК) в хозяйственное общество или товарищество.

Оставаясь некоммерческой организацией, такая ассоциация (союз) в то же время вправе создать хозяйственное общество или участвовать в хозяйственном обществе. Предпринимательская деятельность не должна входить в число основных целевых задач ассоциации (союза).

Примером союзов (ассоциаций), создаваемых коммерческими организациями, могут служить, в частности, союзы (ассоциации), создаваемые субъектами малого предпринимательства, которые получают все большую государственную поддержку. Так, в ст. 19 ФЗ от 14.06.1995 N 88-ФЗ " О государственной поддержке малого предпринимательства" (в ред. от 22.08.2004)*(119) предусмотрена возможность создания союзов (ассоциаций) субъектов малого предпринимательства в целях обеспечения наиболее благоприятных условий для развития малого предпринимательства. ФЗ от 27.11.2002 N 156-ФЗ " Об объединениях работодателей" *(120) предоставил работодателям право создавать на добровольной основе объединения.

Действие Закона об общественных объединениях на некоммерческие союзы (ассоциации), создаваемые коммерческими организациями, не распространяется (см. ст. 2 Закона).

В качестве своеобразного вида ассоциации (союза) можно рассматривать ТПП, которые являются негосударственными некоммерческими организациями, объединяющими российские предприятия и российских предпринимателей. Членами ТПП РФ являются российские предприятия и предприниматели, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей. Правовой статус ТПП определяется Законом РФ от 07.07.1993 N 5340-1 " О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (в ред. от 08.12.2003)*(121).

3. Некоммерческие организации (см. ст. 50 ГК), в том числе общественные объединения, также на добровольных началах вправе создавать союзы (ассоциации). В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о благотворительной деятельности благотворительные организации могут создавать ассоциации (союзы) только для координации, защиты и осуществления благотворительной деятельности.

Общественные объединения могут создавать союзы (ассоциации) общественных объединений независимо от их организационно-правовой формы, т.е. такое право предоставляется общественным организациям, общественным движениям, общественным фондам, органам общественной самодеятельности, общественным учреждениям (см. коммент. к ст. 117). Согласно ст. 26 Закона о политических партиях политические партии вправе создавать союзы с другими политическими партиями и иными общественными объединениями без образования юридического лица. Структура союзов (ассоциаций), образованных общественными объединениями, часто строится по территориальному признаку, а именно с участием в них объединений, действующих в субъектах РФ.

4. Являясь юридическим лицом, ассоциация (союз) согласно ст. 48 ГК обладает обособленным имуществом, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, а также иметь самостоятельный баланс. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. В то же время члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность (см. ст. 399 ГК) по ее обязательствам. При этом размер такой ответственности должен устанавливаться в учредительных документах ассоциации (союза) самими организациями, входящими в ассоциацию (союз).

5. Пункт 5 ст. 121 ГК требует в наименовании ассоциации (союза) наряду с указанием основного предмета деятельности обязательное включение слова " ассоциация" или " союз". Однако следует иметь в виду, что эти термины не всегда обозначают объединение юридических лиц, которое предполагает эта статья. Термин " союз" может употребляться и для объединения физических лиц, например профессиональный союз, союз журналистов и т.д. Такие союзы не подпадают по действие ст. 121 ГК.

 

Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов

 

1. Для создания ассоциации (союза) ст. 122 ГК предусматривает два вида учредительных документов: а) учредительный договор, подписанный входящими в ее состав членами, б) устав, утвержденный всеми входящими в нее членами.

Из формулировки п. 1 ст. 122 ГК, что для создания ассоциации (союза) необходимо наличие обоих документов. Принятие в качестве учредительного документа только устава либо только учредительного договора не допускается.

2. Статья 122 ГК не разграничивает содержание устава и учредительного договора при создании ассоциации (союза), не указывает, какие основные сведения должны содержаться в уставе и какие положения должны быть отражены в учредительном договоре. Между тем эти документы различны по своему назначению и содержанию.

При необходимости наличия двух вышеназванных учредительных документов для создания ассоциации (союза) различия между уставом и учредительным договором должны соблюдаться. В уставе раскрываются цели и задачи деятельности ассоциации (союза), определяются ее организационная структура, руководящие органы и их компетенция, порядок формирования имущества и управления им, порядок реорганизации и ликвидации ассоциации (союза), место ее нахождения. В учредительном договоре учредители обязуются создать ассоциацию (союз), устанавливают порядок совместной деятельности по созданию ассоциации (союза), условия передачи ей имущества входящих в ассоциацию (союз) юридических лиц и участие их в ее деятельности, а также порядок управления деятельностью ассоциации (союза), принятия и выхода из ее состава. Таким образом, наряду с положениями, общими для устава и учредительного договора, каждый из них имеет свои особенности. Учредительный договор заключается не только для определения условий создания и деятельности ассоциации (союза), но прежде всего для установления и распределения прав и обязанностей входящих в нее участников, особенно в отношении формирования и использования имущества ассоциации (союза), распределения убытков.

 

Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

 

1. Вошедшие в состав ассоциации (союза) члены сохраняют свою самостоятельность. Конкретные же права и обязанности членов в каждой ассоциации (союзе) регулируются соответствующими учредительными документами и в первую очередь учредительным договором. Статья 123 ГК определяет лишь основные, имеющие принципиальное значение права и обязанности членов, входящих в состав ассоциации (союза).

В п. 1 ст. 123 ГК установлено право членов ассоциации (союза) безвозмездно пользоваться ее услугами. Понятие " услуги" в данном случае следует рассматривать в широком смысле, а именно как результат или один из результатов деятельности ассоциации (союза). Поэтому услуги, которыми вправе безвозмездно пользоваться члены ассоциации (союза), могут являться результатом предпринимательской деятельности, не относящейся к основной целевой деятельности ассоциации (союза) и осуществляемой в пределах, предусмотренных законом, но услугами можно считать и многие действия некоммерческого характера, соответствующие целям и задачам ассоциации (союза).

В п. 1 ст. 123 ГК установлено право членов ассоциации (союза) пользоваться безвозмездно услугами ассоциации (союза), но не закреплена обязанность ассоциации (союза) предоставлять своим членам все услуги безвозмездно. Поэтому данный вопрос должен быть урегулирован в уставе и учредительном договоре, на основе которых создается ассоциация (союз).

2. Пункт 2 ст. 123 ГК предусматривает право выхода из ассоциации (союза). Устанавливаются два случая выхода члена ассоциации (союза) из ее состава: а) по своему усмотрению и б) в результате исключения из ассоциации (союза).

Выход из ассоциации (союза) по своему усмотрению не может быть обусловлен согласием других участников. Единственным условием выхода из ассоциации (союза) является срок - окончание финансового года.

В случае исключения из ассоциации необходимо решение остающихся участников ассоциации (союза). Вопрос о том, какие условия необходимы для исключения из ассоциации (союза), в каком порядке осуществляется такое исключение из ассоциации (союза), также должен решаться в учредительных документах.

Выход из ассоциации (союза) обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза). При этом норма, записанная в п. 2 ст. 123 ГК, предусматривает эту ответственность в размере, пропорциональном своему взносу, в течение 2 лет с момента выхода из ассоциации (союза). Из данной нормы следует, что члены ассоциации (союза) обязаны своими взносами участвовать в формировании имущества ассоциации (союза) в целях создания централизованного фонда для использования его в интересах всех входящих в нее членов.

3. Пункт 3 ст. 123 ГК устанавливает возможность вступления юридических лиц в ассоциацию (союз) после ее создания. Для этого требуется согласие членов ассоциации (союза), но не определено, какое количество членов ассоциации (союза) должно дать согласие на вхождение в нее нового члена ассоциации (союза), а также в каком порядке это осуществляется. Данный вопрос подлежит разработке в учредительных документах.

В п. 3 ст. 123 ГК также установлено, что вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. Поскольку формулировка данной нормы не носит обязательного характера, решение войти в ассоциацию (союз) при указанном условии должно приниматься потенциальным новым участником. Таким образом, принцип добровольности вхождения в ассоциацию (союз) нового участника не нарушается. После вступления нового участника в ассоциацию (союз) на него распространяются все положения, предусмотренные в учредительных документах.

 

Глава 5. Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством

 

Статья 124. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования - субъекты гражданского права

 

1. В ст. 124 ГК развиваются положения, содержащиеся в абз. 2 ст. 2 ГК, относительно участия Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований в гражданских правоотношениях. Экономической основой такого участия является деятельность государства, государственных и муниципальных образований, их органов в сфере развития производственного потенциала страны, обеспечения государственной и национальной безопасности, поддержания и повышения благосостояния российского народа.

2. В п. 1 ст. 124 ГК включена генеральная норма об отказе федерального государства, государственных и муниципальных образований, наделенных Конституцией функциями публичной власти, от иммунитета в сфере гражданских правоотношений. Государство, субъекты РФ - государственные (республики, края, области, города федерального значения (Москва и Санкт-Петербург), автономная область и автономные округа) и муниципальные (городские, сельские поселения и другие муниципальные образования) образования ставятся в равное положение с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами.

3. Согласно положениям п. 2 ст. 124 ГК Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования не являются юридическими лицами. Однако, участвуя в гражданских правоотношениях в качестве субъектов гражданского права, они применяют нормы, предназначенные для юридических лиц, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Приведенная оговорка прежде всего означает, что в гражданском законодательстве, в том числе в ГК, а также в иных нормативных актах имеются правовые нормы, посвященные исключительно государству, государственным и муниципальным образованиям. В ГК это нормы о праве государственной и муниципальной собственности (ст. 214 и 215), о приватизации государственного и муниципального имущества (ст. 217), об основаниях прекращения права собственности (ст. 235 и др.), отдельные нормы о дополнительной ответственности государства по обязательствам и т.д.

С другой стороны, в гражданском законодательстве и иных нормативных актах существуют нормы о юридических лицах, которые не применимы к государству, государственным и муниципальным образованиям. Так, нормы ГК, относящиеся к образованию юридического лица, его учредительным документам, реорганизации юридического лица, никакого отношения к указанным субъектам гражданского права не имеют. Равным образом к ним не применимо и положение ст. 49 ГК об общей правоспособности юридического лица. Для государства, государственных и муниципальных образований более подходит понятие специальной правоспособности, определяемой полномочиями и функциями, закрепленными в Конституции, конституциях республик, входящих в Российскую Федерацию, уставах краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, законах о местном самоуправлении. Основное назначение государства, государственных и муниципальных образований состоит в осуществлении ими функций публичной власти. Занятие хозяйственной (предпринимательской) деятельностью непосредственно государством, государственными и муниципальными образованиями, как правило, должно быть исключено. В случаях, указанных в законе, такая деятельность должна осуществляться государственными и муниципальными органами и организациями, специально создаваемыми для этой цели с предоставлением им статуса юридического лица.

Особые правила установлены в законодательстве в части ответственности государства, государственных и муниципальных образований за нарушение гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в связи с осуществлением властных полномочий (ст. 13, 16, п. 5 ст. 115, ст. 306 ГК).

 

Статья 125. Порядок участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством

 

1. Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования выступают в гражданских правоотношениях через посредство своих органов или специально назначаемых представителей. При этом органы государственной власти и органы местного самоуправления представляют интересы собственно Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальных образований.

Помимо этого органы государственной власти и органы местного самоуправления, являющиеся юридическими лицами (например, федеральные органы исполнительной власти, органы местного самоуправления), вправе выступать в гражданских правоотношениях от своего имени и в своем интересе, преследуя узкие цели хозяйственного обеспечения своей основной деятельности. При этом закон исходит из того, что их основная деятельность состоит в осуществлении властных полномочий в сфере, определяемой законом, на основе бюджетного финансирования. Поэтому коммерциализация органов государственной власти и органов местного самоуправления в принципе недопустима. Она недопустима еще и потому, что может вести к дискредитации указанных органов публичной власти в государстве и ущемлению интересов граждан и частных юридических лиц в сфере гражданских правоотношений.

В ст. 125 ГК рассматриваются лишь случаи участия органов государственной власти и органов местного самоуправления в первом вышеизложенном варианте.

2. Согласно Указу Президента РФ от 09.03.2004 N 314 " О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" (в ред. от 15.03.2005)*(122) в систему исполнительных органов власти входят федеральные министерства, федеральные службы, федеральные агентства.

На уровне субъектов РФ органами государственной власти, правомочными своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде, являются органы законодательной (законодательные собрания, верховные советы, парламенты, думы и др.) и исполнительной (правительства, администрации, мэрии, департаменты и др.) власти, а в ряде республик, входящих в Российскую Федерацию, также и президенты.

Указанные в п. 2 ст. 125 ГК органы государственной власти и органы местного самоуправления выступают в гражданских правоотношениях от имени Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований в рамках установленной для них компетенции без специальных поручений.

3. Согласно ст. 131 Конституции и Закону о принципах организации местного самоуправления органы местного самоуправления, которые от имени муниципальных образований могут приобретать и осуществлять права и обязанности, указанные в п. 1 ст. 125 ГК, определяются населением, проживающим на их территории, самостоятельно. Единой системы органов самоуправления в стране не существует. В качестве таких органов в настоящее время выступают и местные советы, и собрания народных представителей, и думы, и администрации, и префектуры, и другие органы.

4. В п. 3 ст. 125 ГК речь идет о государственных органах, органах местного самоуправления, а также юридических лицах и гражданах, которые могут от имени Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований и по специальному поручению органов государственной власти, органов местного самоуправления выступать в гражданских правоотношениях на основе делегированных им полномочий. Правовым основанием этому служат нормативные акты Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований и принимаемые во исполнение их уполномоченными на то органами государства и органами местного самоуправления решения по осуществлению представительских функций. Так, учредителями от имени государства в предприятиях, создаваемых с участием иных лиц, выступают органы Федерального агентства по управлению федеральным имуществом (Росимущество). Согласно п. 4 Указа Президента РФ от 10.06.1994 N 1200 " О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" (в ред. от 05.10.2002)*(123) представителем государства в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности, могут быть как государственные служащие, так и иные граждане Российской Федерации.

 

Статья 126. Ответственность по обязательствам Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования

 

1. Согласно положениям, содержащимся в п. 1 ст. 126 ГК, Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование отвечают по своим гражданско-правовым обязательствам на общих основаниях с гражданами и юридическими лицами принадлежащим им имуществом (ст. 393, 401 ГК и др.). В отношении имущества, на которое может быть обращено взыскание по долгам кредиторов, делается два исключения. Во-первых, в состав данного имущества не входит имущество, которое закреплено за созданными Российской Федерацией, субъектом РФ, муниципальным образованием юридическими лицами на праве хозяйственного ведения (ст. 294 ГК) или оперативного управления (ст. 296 ГК), а также имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности (абз. 2 п. 3 ст. 212 ГК). Во-вторых, обращение взыскания на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, возможно лишь в случаях, предусмотренных законом. Указанное ограничение не должно в принципе распространяться на земли и другие природные ресурсы, которые в соответствии с законом могут находиться в собственности граждан и юридических лиц с режимом их полной оборотоспособности. Под законом в данном случае понимается не только ГК и иное гражданское законодательство, но также законодательство о земле и других природных ресурсах.

2. В п. 2 и 3 ст. 126 ГК закрепляется правило о самостоятельной, независимой друг от друга ответственности по обязательствам юридических лиц, созданных Российской Федерацией, субъектами РФ, муниципальными образованиями, с одной стороны, и обязательствам Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, создавших данные юридические лица, с другой стороны. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, несущих субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам казенных предприятий и учреждений (п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 и ст. 399 ГК).

3. В п. 4 и 5 ст. 126 ГК говорится о самостоятельной, независимой друг от друга ответственности Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований по своим обязательствам.

4. В п. 6 ст. 126 ГК закреплена важная норма о возможности принятия на себя Российской Федерацией гарантии (поручительства) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица и, наоборот, возможности принятия на себя гарантии (поручительства) указанными субъектами по обязательствам Российской Федерации. В этом случае правила п. 2-5 ст. 126 не применяются.

 

Статья 127. Особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств

 

Норма ст. 127 ГК имеет отсылочный характер. Закон об иммунитете государства и его собственности, к которому отсылает ст. 127 ГК, пока не принят. До принятия данного закона по вопросам ответственности Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях с участием иностранных граждан, юридических лиц и государств следует руководствоваться абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК.

 

⇐ Предыдущая567891011121314Следующая ⇒

Поделиться: