Теория государства и права как наука

Теория государства и права как наука

Наука – система знаний о природе или явлении, накопленных в ходе ист. развития.

2 сферы науки: гуманит., естеств. ТГП – гуманит.. но и юрид.

Сист. юр. наук:

Историко-теоретич.
Отраслевые: гражд.право, юр. право
Спец: криминалистика, суд. медицина
Межотраслевые: общие для неск. Отраслей права: криминология
Межд. право

ТГП относ к 1 группе, связ между 1 и 2

ТГП - общетеоретическая наука, закладывающая концептуальные основы всех юридических наук.

ПРЕДМЕТ ТГП: как наука изучает общие закономерности происх., функц. и развитие гос. и права, их механизмы, отрасли, институты, функции.

Поэтому, основные понятия, которыми оперирует эта наука, носят абстрактный, обобщенный характер. В ней формулируются основные юридические термины, которые используются в других юридически дисциплинах, в текстах законов. Поэтому начинающему юристу просто необходимо в первую очередь усвоить положения науки теории государства и права, прежде чем переходить к изучению отраслевых юридических наук.

ТГП взаимод. с др. науками Она вырабатывает общеправовые категории, которые носят универсальный характер и в дальнейшем используются остальными юридическими науками. Общие понятия права, государства, правовой отрасли, нормы, правоотношения, правосубъектности, юридической ответственности и многие другие формулируются именно теорией государства и права. Отраслевые науки развивают, конкретизируют общеправовые категории с учетом своей отраслевой специфики.

В современности ТГП выступает мощным средством формирования нового юридического мировоззрения профессионалов-правоведов, российского общества в целом, столь необходимого ему в условиях политических, экономических и правовых реформ.

Итак, теория государства и права формирует основы юридического мировоззрения.

ТГП – гуманит., юрид., обще-теоретич. наука

Предмет науки ТГП

Любая наука имеет свой предмет исследования – что изучаем? - ТГП, Объект - ТГП

Объект – то, что изуч. многими науками (О. – ТГП - изуч. философия, политология, эк-ка)

ПРЕДМЕТ ТГП:

как наука изучает общ. закономерности происх., функц. и развитие гос. и права, их механизмы, отрасли, институты, функции.

· возникновения государства и права;

2 смены их исторических типов;

3 развития их сущности;

4 эволюции форм государства и права;

5 построения системы органов государства и системы права;

6 осуществления функций государства и права;

7 пределов регулирующего воздействия государства и права на общественные отношения;

8 расширения и обогащения прав личности и усиления их гарантированности;

9 проявления принципов демократии, законности и правопорядка;

10 развития правосознания и правовой культуры;

11 соблюдения, исполнения, использования, применения норм права;

12 развития самой юридической науки.

2) Система основных понятий юриспруденции, Специфика - выступает азбукой, фундаментом для юриспруденции. К таким понятиям можно отнести: право, источники права, правовые акты, нормы права, институт, подотрасль и отрасль права, систему права и систему законодательства, правовые отношения, субъект и объект права, правоспособность и дееспособность, юридический факт, правотворчество и законотворчество, применение и толкование права, юридические коллизии и пробелы, юридическую практику и правонарушение, законность и правопорядок, правовые средства, субъективные права и юридические обязанности, дозволения и запреты, юридическую ответственность и наказание, льготы и поощрения, правовые стимулы и ограничения, механизм правового регулирования и правовые режимы и т.д.

Понятия служат формой отражения мира в мышлении, с их помощью познаются сущность явлений и процессов, их связи, обобщаются их наиболее важные признаки и стороны.

Итак, особенностью предмета ТГП является и то, что государство и право исследуются во взаимосвязи, как дополняющие друг друга социальные институты.

Функции ТГП: гносеологическая, Онтологическая, Эвристическая, Прогностическая, Идеологическая, Аксеологическая, Пропедевтическая, Аналитическая

Принципы ТГП: Объективности, Историзма, Конкретности, Плюрализма

Значение ТГП: дает общее представление, Юрид. навыки, Юр. мировоззрение (понятийный аппарат)

Методы науки ТГП

Метод – прием и способ изучения предмета.

Всеобщие – философские, мировоззренч. подходы. ( метафизика - < Г и П как вечные и неизменные институты, не связанные с другими общественными явлениями. Идеалистическая диалектика – божественная < происхождения Г и П материалистич. диалектика: ГиП < как явления развивающиеся и связанные с другими явлениями, нап-р: социально-полит. изменениями: природой человека, условиями жизни общества; переход колич. изменен. в качеств. колич. изм. в структуре гос-ва приводят к качеств. преобраз. в гос-прав. системе. Сохраняя старые эл-ты и накапливая новые Г и П становятся качественно новыми по сущности, функциям, назначению. Например, рабовладельческое гос-во и буржуазное. Отрицание отрицания: новые общественные отношения отрицают старые

Общенаучные ( синтез, анализ (процессы мысленного или фактического разложения целого на составные части и воссоединение целого из частей), индукция, дедукция (от частного к общему и наоборот )

Системный метод . Ориентирует на раскрытие целостности объекта, на многообразие типов связей в нем. Любая система представляет собой целостное, упорядоченное множество элементов, взаимодействие которых порождает новое, не присущее им самим качество. Изучение системообразующих структурных элементов государства и права, прямого и обратного влияния на государство и право внутренней и внешней среды, для предупреждения противоречий и «возмущений» в правовой и государственной системах.

Структурно-функциональный метод, выясняет воздействий одних социальных явлений на другие. Выделение в государственно-правовых системах составляющих структурных частей с точки зрения их социального назначения, роли, функций, связи между ними. Данный способ применяется в теории государства и права при изучении функций государства, государственных органов, права, правосознания, юридической ответственности и других государственно-правовых явлений.

Метод социального эксперимента – локальная проверка проекта решения с целью предотвратить ущерб от ошибочных вариантов (в 9 регионах РФ ввели суды присяжных)

Частно-научные - следствие усвоения ТГП научных достижений конкретных наук (матем. модел., эксперимент –не основные)

Статистический метод (сбор – регистр. единичных явлений), (сведение к единству – классификация), (обработка- вывод). Совершенные преступление – их классификация – какая тенденция.

Социологический (анкетирование, интервьюирование, наблюдение -> получение фактических данных о поведении субъектовнализ данных, соц-прав. эксперимент, обработка, интервьюирование)

Частно-юридический (сугубо юрид. группа)

Формально-юридический метод. Позволяет определить юр. понятия, выявить их признаки, классификацию. Чаще применимо к праву. Предмет – право в чистом виде, оно ни с чем не сравн. и ни к чему не привязывается. < как феномен. Можно так же изучать и государство (считает Бабаев В.К.)

Сравнительный метод, при котором происходит сопоставление различных государственных и правовых систем и отдельных институтов и категорий в целях выявления черт сходства или различия между ними.

Эти методы хз куда отнести J

Всеобщие Метод восхождения от абстрактного и конкретному и от конкретного к абстрактному (абстрагирование). Абстракция - «форма государства» к ее видам (конкретное) - форме правления и форме государственного устройства, затем к разновидностям названных форм. При подобном подходе познание формы государства будет углубляться, конкретизироваться, а само понятие «форма государства» начнет обогащаться конкретными признаками и особенностями.

От конкретного к общему - изучить уголовные, административные, дисциплинарные правонарушения, их свойства и особенности, а затем сформулировать общее (абстрактное) понятие правонарушения.

Исторический метод – анализ исторических явлений.

Частно-научные:

Метод аналогий состоит в разработке типовых решений и определении границ и условий их применения.

Метод прав. моделирования : т.к. между опред госуд.-правовыми явлениями есть сходство, то, зная признаки одного, можно достаточно точно судить о другом. Помогает при поиске наилучших схем организации гос. аппарата, формир-я системы законодательства, администр-террит. деления.

Структура науки ТГП

Предметный подход: – 1) общая теория государства и 2) общая теория права.

Право и государство - самостоятельные социальные явления и объекты исследования. Но имеется ряд факторов позволяющих объединить их изучение в рамках единой научной дисциплины. Это:

· единые категории, такие, как общество, публичная власть, социальное управление, реализующиеся в этих явлениях;

2 общее возникновение и развитие

3 соответствие исторических типов государственных и правовых систем;

4 государство и право неразрывно связаны между собой, не могут существовать изолированно, взаимодействуют и взаимовлияют друг на друга.

Государство – единая политическая организация общества, распространяющая свою власть на всю терр. страны, издающая все обязательные явления, имеющая аппарат управления и принуждения и обладающая суверенитетом.

Право – система общеобязательных, формально-определенных норм, в основе которых лежит принцип человеческой свободы и справедливости реализующиеся через законодательство (и не только) и регулирующих наиболее важные общественные отношения.

Воздействие права на государство:

с помощью права государственная воля становится общедоступной и общеобязательной.

2 с помощью права становится возможным создание эффективной системы государственных органов, их компетенции.

3 право позволяет государству управлять обществом, учитывая интересы всех (

4 право является тем фактором, который ограничивает произвол государственного аппарата.

Воздействие государства на право:

государство участвует в процессе создания юридических норм.

государство создаёт условия для реализации юридических норм.

государство обеспечивает защиту и охрану права.

Указанные факторы позволяют изучать государство и право в их единстве и взаимодействии. С другой стороны, несмотря на взаимосвязь между собой, государство и право могут рассматриваться и как самостоятельные, достаточно автономные объекты исследования.

Таким образом, государство и право изучаются как самостоятельные, но взаимосвязанные, взаимодействующие, органично дополняющие друг друга социальные явления.

Функц. подход: философия права, социология права, правовая культура, юрид. догматика.

Признаки государства

Государство характеризуется следующими признаками:

Отделение публичной власти от общества

Наличие территории (фактическая, юрисдикционная): сухопут., воды, недры, возд. про-во

Суверенитет (внутренний, внешний)

Монополия на легальное применение физ. принуждения

Право на издание общеобязат. норм.

Право на взымание налогов и сборов

Флаг, герб, гимн

При рассмотрении сущности государства важно учитывать 2 аспекта: 1) то, что любое государство есть организация политической власти (формальная сторона); 2) то, чьим интересам служит данная организация (содержательная сторона).

Если при анализе сущности государства остановиться только на формальной стороне, тогда получится, что древнее рабовладельческое и современное государство тождественны по своей сущности. Между тем это в корне неверно. Главное в сущности государства - его содержательная сторона, другими словами, то, чьи интересы прежде всего данная организация представляет.

Сущность государства многоаспектна. Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому в сущности государства в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из данных начал.

Признаки ГВ

1. Государственная власть универсальна: она распространяет свою силу на всю территорию и на все население страны.

2. Государственная власть публична. Государственная власть осуществляется профессиональным аппаратом, отделенным (отчужденным) от общества как объекта власти.

3. Для государственной власти силой, на которой она базируется, является государство: никакая другая власть подобными средствами воздействия не располагает.

3. Государственная власть суверенна

4. Опирается на гос. принуждение

5. Государственная власть обладает прерогативой, то есть исключительным правом на издание общеобязательных правил поведения - юридических норм.

6. Во времени государственная власть действует постоянно и непрерывно.

ГВ определяется констит. нормами.

Государственная власть осуществляется органами гос. власти, орган – это элемент механизма гос-ва. В механизме любого государства выделяют четыре структурные части:

1. Законодательные органы (парламенты, советы, собрания и т.д.), призванные к установлению основополагающих норм права.

2. Исполнительные органы – обеспечивают исполнение законов, в том числе и посредством издания подзаконных нормативных актов (кабинеты министров, министерства, ведомства, администрация и т.п.).

3. Органы юрисдикции, которые следят за законностью, возлагают ответственность, решают споры (суд, арбитраж, прокуроры, следственные органы).

4. Материальные придатки (армия, полиция, милиция, тюрьмы и т.п.), в задачи которых входит проведение карательных мер, принуждение к правомерному поведению, реагирование на правонарушения, исполнение наказаний.

Функции государства

ФГ – осн. направление деятельности Г по решению стоящих перед ним задач на опред. этапе его истор. и общественно-полит. развития.

В этом определении выделены наиболее существенные признаки функций государства.

ФГ нельзя путать с:

Целями и зад. го-сва. (цель – то, к чем у стремится гос-во, задача – средства достижения цели, следовательно цели и задачи определяют функции.

Функциями отдельных органов Г. Органы Г выполняют свои функции в какой-то конкретной ведомственной области, а ФГ – это более широкое понятие, охватывает деятельность Г в целом.

Классификация:

В зависимости от продолжительности действия постоянные (осуществляются на всех этапах развития государства, например экономическая) и временные (прекращают свое действие с решением определенной задачи, как правило, имеющей чрезвычайный характер, напр., функция оказания помощи региону, где произошло землетрясение);

В зависимости от значения: основные, неосновные

В зависимости от сферы:.

Внутренние 1 политическая (по поводу власти), 2 экономическая, 3 экологическая, 4 функция развития культуры 5 социальной защиты 6 культурная и т.д.

Внешние 1 Оборона страны 2 Поддержание мирового порядка 3 Участие в решении глоб. проблем 4 Борьба с межд. преступностью

Основные – это наиболее общие, важнейшие направления деятельности государства по осуществлению коренных стратегических задач и целей, стоящих перед ним в определенный исторический период. Сообразно с этим основные функции охватывают, группируют по наиболее важным направлениям гос. воздействия на общественные отношения множество других его функций, именуемых неосновными функциями. Последние, будучи составными структурными частями основных функций, представляют собой направления деятельности государства по выполнению его задач в конкретной сфере общественной жизни.

Внешние функции государства

Внешние функции государства — это основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внешних задач. Их выполнение обеспечивает полноправное существование государства в современном мире, который все больше становится взаимозависимым.

1) функция обороны страны (базируется на принципе поддержания достаточного уровня обороноспособности общества, отвечающего требованиям его национальной безопасности, предназначается для защиты суверенитета и территориальной целостности, пресечения угрожающих жизненно важным интересам страны вооруженных конфликтов);

2) функция поддержания мирового порядка (это деятельность
государства по предотвращению войны, разоружению, сокращению химического и ядерного оружия, укреплению обязательного для всех режима нераспространения оружия массового уничтожения и новейших военных технологий, участию в урегулировании межнациональных и межгосударственных конфликтов.

3) функцию сотрудничества с другими государствами (это разнообразная деятельность государства, направленная на установление и развитие экономических, политических, культурных и иных отношений, гармонично сочетающих интересы данного государства интересами других государств) и т.п.

Внешняя деятельность государств (в том числе и России) в современных условиях будет эффективной и плодотворной лишь тогда, когда она будет базироваться на международно-правовых актах с общеобязательным учетом национальных, социально-экономических, культурных и иных особенностей и интересов всех народов, входящих в мировое сообщество

15." Генеральная" функция государства

Функции государства — это основные направления его деятельности государства по решению стоящих перед ним задач. Именно в функциях проявляется сущность конкретного государства, его природа и, социальное назначение. Функции характеризуют государство в динамике. Они связаны с объективными потребностями, устанавливаются в зависимости от типа государства, от основных задач, стоящих перед ним, и представляют собой средство реализации этих задач.

Главной - генеральной - функцией государства является реализация “общих дел”, обеспечивающих объективные предпосылки человеческого существования. К их числу относятся:

- природные условия, обеспечение жизни, здоровья человека и нормальной среды его обитания;

- социально-культурные условия (общая свобода, доступ к культурным ценностям, образованию, свобода творчества);

- экономические условия (частная собственность, свобода выбора занятий и т.п.);

- политические условия (доступ к управлению делами общества, реальное участие в нем, возможность влияния на принимаемые политические решения, гласность и т.д.).

Генеральная функция государства (реализация общих дел, обеспечивающих объективные предпосылки человеческого существования) реализуется в его внешних и внутренних функциях.

Внешние функции государства — это основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внешних задач. Они тесно связаны с внутренними. Их выполнение обеспечивает полноправное существование государства в современном мире, который все больше становится взаимозависимым.

К внешним функциям современного Российского государства относятся следующие: 1) 1)оборона страны; 2) поддержание мирового порядка; 3) сотрудничество с другими государствами и т.п.

Внутренние функции государства — это основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внутренних задач. К внутренним функциям современного Российского государства можно отнести следующие: 1) охрана прав и свобод человека и гражданина, обеспечение правопорядка; 2) экономическая; 3) налогообложения; 4) социальной защиты; 5) экологическая; 6) культурная.

Типы политических систем

В современное время типы политических систем определяются сущностными способами их организации и функционирования, во многом зависят от характера политической власти и политического режима общества. Типология политических систем общества может производиться на основе использования различных критериев. Так, если взять за основу формационный, классовый (марксистский) подход, то можно выделить рабовладельческую, феодальную, «азиатскую» (деспотическое государство и общинная собственность), буржуазную и государственно-социалистическую политические системы. С точки зрения эволюции целесообразно выделять традиционную и модернизированную системы. С учетом исторических особенностей развития политики и партий – англо-американскую, европейско-континентальную, развивающихся стран.

Наиболее распространена типология политических систем по характеру власти и принципам организации политической жизни общества. По этим критериям можно выделить три основных типа политических систем: демократическую, авторитарную и тоталитарную, а также переходные между ними.

Демократический тип политической системы характеризуется:

широким вовлечением в политику граждан, обеспечением их прав и свобод, высоким уровнем жизни, важной ролью развитого среднего класса;

2 участием в осуществлении власти широкого круга лиц и институтов власти; состязательной формой политического участия и многопартийной формой руководства;

3 парламентским способом выражения воли народа, выборностью и подотчетностью законодательных органов власти снизу доверху.

4 демократической политической культурой.

Механизм формирования и функционирования институтов политической системы демократического типа уменьшает формальные возможности монополии одних и ущемления прав других социальных групп, политических организаций на власть. Закон устанавливает равные права для всех.

Авторитарный тип политической системы характеризуется:

централизация власти;

максимальным расширением компетенции исполнительной власти;

ограниченным политическим участием неправительственных партий и движений, а также урезанными властными полномочиями нижестоящих органов;

неконтролируемым применением власти и жестким контролем за поведением всех слоев населения;

жесткой реализацией номенклатурного принципа, т.е. расстановкой и перемещением руководящих кадров всех уровней по воле высших властей и неподотчетности их «низам».

Исключение выборности представительных органов, ограничение деятельности оппозиционных партий и организаций, ограничение прав и свобод граждан и т.д. являются неизбежными атрибутами авторитарной политической системы. Тоталитарный тип политической системы характеризуется жесткой регламентацией всей жизнедеятельности общества в целом, вплоть до образа жизни, поведения и мышления каждого человека.

Тоталитарный тип политической системы характеризует:

сверхцентрализация власти и установление тоталитарного авторитарного правления одного лидера или узкого круга лиц (хунта);

механизм властных структур на однопартийной основе во главе с единоличным лидером, жесткой иерархической субординацией и суровой дисциплиной;

подчинение всех политических институтов и властных структур правящей партии и ее лидеру;

тоталитарное регулирование из единого центра всей экономической жизни, ликвидация всех форм плюрализма, оппозиции и какой-либо автономии в системе власти, вмешательство в личную жизнь граждан;

навязывание обществу одной-единственной официальной идеологии, подавление каких-либо проявлений инакомыслия и критики руководства, тотальный партийно-политический контроль и жесточайшая цензура в средствах массовой информации;

социально-политическая демагогия, стремление к духовному оболваниванию населения, убеждение его в единстве режима и общества, правящей элиты и масс, партии и народа.

Тоталитарная политическая система общества невозможна без господства в нем тоталитарной политической культуры.

Типология политических систем не исчерпывается указанными тремя типами. Существует широкий спектр вариаций внутри этих типов: например, демократический тип политической системы может быть представлен элитарно-демократической, революционно-демократической и другими ее формами; авторитарный тип может выступать в популистской или президентской формах; тоталитарные политические системы могут быть как левоэгалитарного (например, сталинистского, марксистского), так и право-олигархического (профашистского) толка. В развивающихся странах наблюдается существование различных переходных типов политических систем. Так, в политических системах целого ряда стран Азии и Африки, национально-демократические нормы и структуры сочетаются с сильными элементами авторитаризма. Авторитарные режимы в отдельных развивающихся странах нередко используют демократические процедуры. В некоторых развивающихся государствах функционируют монархические политические системы. Политическую систему в России одни политологи определяют как переходную – от авторитаризма к демократии, другие – как авторитарную политическую систему с некоторыми элементами демократии.

Формирование, функционирование и эволюция политических систем разных типов, переход от одного типа к другому, их взаимодействие с окружением (или со средой) предстает как политический процесс. И особенности этого процесса требуют конкретного анализа состояния реальных политических систем, политических режимов, форм политического руководства и политического участия.

Понятие формы государства

ФГ – совокупность наиболее важных элементов (способов) организации госуд. власти, отражающих сущность гос-ва.

Элементы формы государства:

Форма правления (где правит)– элемент формы гос-ва, характеризующий порядок формирования и организации высших органов гос. власти, длительность их полномочий, взаимоотношения с населением, степень участия последнего в их формировании. От того, как организована и как реализуется государственная власть, зависят эффективность государственного руководства, действенность управления, престиж и стабильность правительства, состояние законности и правопорядка в стране.

Монархия				Республика
Неограниченная (абсолют-ная)	Ограниченная			Президентс-кая	Парламентс-кая	Смешанная (полупрезид, полупарлам)
	Сословно- представительская	Конституционная
		Дуаллис-тичекая	Парла-ментская

Форма гос. устройства (кто правит) элемент формы гос-ва, характеризующий террит организацию гос. власти. Она отражает также характер соотношения государства в целом и отдельных ее частей. Простые (унитарные), Сложные (федерация, конфедерация)

Формы (государственного, политического) режима (как правит) - элемент формы гос-ва, характеризующий приемы и способы (методы) госуд. власти, проявляющиеся в отношениях государства и общества, характеризующих степень участия населения в осуществлении власти, состояние прав и свобод граждан.

Тоталитарный, авторитарный, либеральный, демократический

Для эффективного развития общества нужно изучить два вопроса: 1) какие формы государства знает история и современность; 2) какая из известных государственных форм наилучшим образом подходит для данного народа в данное время.

Унитарное государство

Форма территориального (государственного) устройства — это элемент формы государства, характеризующий территориальную организацию власти (распределения власти в центре и на местах)

унитарная (простая форма ) самая распространенная – единое госуд-во, составные части которого (администр. единицы) не обладают суверенитетом, например, в Польше, Венгрии, Болгарии, Италии.

Особенности:

Все органы формируются по единой системе

Единая территория

Единое гражданство

Одноканальная налоговая система

Единые ВС

Единое законодательство

Виды унитарных гос-в: по степени централизованности:

Строгоцентрализованные (нет местного самоуправления – Тайланд), децентрализованные (функции местного госуд. управления осущ. органы местного самоуправления, крупные регионы пользуются широкой автономией, самостоятельно решают переданные им в ведение центральными органами вопросы – новая Зеландия), относительно децентрализованные (сочетание местного управления и местного самоуправления – Франция)

По составу: однородные (все админ. единицы обладают одинаковыми полномочиями) и неоднородные – единицы с привилегиями (автономии)

Автономии бывают:

административно-территориальные - может быть и так, когда автономные образования входят не напрямую в унитарное государство, а в состав административно-территориальных единиц, в наименовании административно-территориальной единицы отражаются чаще всего географический фактор, название главного города соответствующей территории. Административно-территориальные единицы не имеют признаков государства или государственного образования, хотя и могут обладать значительной самостоятельностью в решении вопросов жизни соответствующей территории.

Федеративное государство

федеративная (сложная ф.) - союзное государство, части которого (субъекты) обладают некоторыми признаками суверенитета, реализуемого при условии сохранения целостности страны. Особенности:

1. Двухуровневый гос. аппарат: федеральный и региональный

2. Территория складывается из ее субъектов

3. Двухуровневое законодательство

4. Единое гражданство

5. Двухканальная налоговая система (2 боюджета)

Виды Фед. по составу субъектов:

Национальные (субъект состоит из нац-х образований – Бельгия)

Территориальные (по географ. признаку – США)

Смешанные (террит. и нац-е субъекты – Россия)

В настоящее время в мире существуют 24 федеративных государства.

Федеративным (сложным) является государство, которое состоит из входящих в него государств, либо государств, национально-территориальных (автономных) и территориальных (территориально-государственных) образований. ФРГ, США, РФ

Цели создания Ф-и:

1) Лучшее управление большой территорией, при условии, что субъекты, вошедшие в федерацию, в принципе одинаковы по своей экономической, социальной и политической сути, связаны узами долгих лет совместного бытия.

2) Уверенность на международной арене.

3) форма компромисса, посредством которого в данном объединении удерживаются территории, тяготеющие к самостоятельности, но согласившиеся с предложенным (навязанным) им распределением функций центра и мест.

Главные критерии для отнесения государства к числу федеративных: а) формально-официальный - государство называется федерацией; б) статусный - федеративное государство предполагает, что его части получают статус субъектов федерации и более высокую меру самостоятельности, нежели части унитарного государства. Вместе с тем у субъекта федерации более низкий статус, чем у независимого государства.

Сложным является вопрос о возвращении в первоначальное состояние. Как правило, войдя в федерацию, территория лишается своей независимости навсегда, никакого права на выход не предусматривается. В отдельных федерациях право субъекта на выход все-таки закрепляется, однако, скорее, как общая возможность, поскольку реальных путей ее реализации не устанавливается. Не исключен вооруженный путь выхода.

Понятие конфедерации

конфедерация (сложная ф.) – союз (как правило временный) суверенных гос-в, созданный на добровольной основе для достижения политических, экон-х и военных целей(форму объединения, государств, сохраняющих свой суверенитет). В рамках конфедерации могут создаваться союзные органы, но лишь по тем проблемам, ради решения которых они объединились, и лишь координирующего свойства.

Особенности:

1. Отсутствует единый гос аппарат. Могут быть созданы органы типа парламента, правительства, суда конфедерации. Однако у таких органов нет права директивных решений, скорее они обладают координационно-объединительными и согласовательными функциями. Основой конфедерации является международно-правовой договор.

2. Нет единого законодательства. Координационные органы, если это будет установлено договором о создании союза, могут принимать нормативные акты по вопросам конфедерации. Но такие акты нуждаются в подтверждении и проводятся в жизнь решениями органов государств-членов. Кроме того, они обладают правом так называемой нуллификации, т.е. могут признать для себя недействующими (отклонить) акты объединенного совета.

3. Нет единой территории. территория конфедерации складывается из самостоятельных территорий государств-членов. Решать территориальные вопросы или участвовать в их решении конфедерация не может.

4. Нет единой налог. системы. В конфедерации каждое государство сохраняет собственные бюджетную и налоговую системы. Средства для финансирования выполнения задач конфедеративного объединения выделяются в виде взносов государствами-членами

5. Нет единого гражданства

Нет единых ВС. В конфедерации вооруженные силы государств-членов остаются самостоятельными. Конечно, может быть объявлено о создании армии конфедерации, но в этом случае входящие в нее подразделения соответствующих государств сохраняют статус их вооруженных сил.

В конфедерации нет столицы, герба, флага и гимна, хотя договором о ее создании определяется местонахождение соответствующих координационных органов.

Конфедерация представляет собой непрочные государственные образования и существует сравнительно недолго: они либо распадаются (как это произошло с Сенегамбией — объединением Сенегала и Гамбии в 1982—1989 гг.), либо преобразуются в федеративные государства (как это, например, произошло со Швейцарией, которая из конфедерации Швейцарский союз, существовавшей в 1815— 1848 гг., трансформировалась в федерацию).

Появилась новая форма ассоциированного государственного объединения — содружество государств. Примером может являться СНГ. Эта форма еще более аморфная и неопределенная, чем конфедерация.

Следует отметить, что конфедераций в современном мире не существует. Но есть другие международно-правовые союзы государств, близкие к федеративному объединению. Их обобщенно называют сообществами - Британское сообщество, Европейский союз.

Судебная власть

Судебная власть является одной из разновидностей государственной власти.

Назначением судебной власти является защита прав и свобод граждан, конституционного строя Российской Федерации, обеспечение соответствия актов законодательной и исполнительной власти Конституции, соблюдение законности и справедливости при исполнении и применении законов и иных нормативных актов. Обеспечение реализации предусмотренных Конституцией прав и свобод человека и гражданина составляет основное содержание деятельности органов судебной власти (ст. 18 Конституции РФ). Судебная власть имеет прямое отношение к соблюдению гарантированных каждому прав на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, неприкосновенность жилища, тайну переписки, телефонных, почтовых и иных сообщений. Возрастание роли суда в охране прав и свобод граждан прямо вытекает из положений главы 2 Конституции РФ.

Исключительность судебной власти заключается в том, что никакой иной орган государственной власти или управления не вправе принимать на себя функции и полномочия, составляющие компетенцию судов.

В различных странах, в том числе в России, действует множество различных юридических органов: органы расследования, прокуратура, адвокатура, нотариат и др. Некоторые из них могут быть только государственными (например, прокуратура), другие имеют и государственный и частный характер (государственные и частные нотариусы).

Особое место среди юридических органов занимает суд. Одну из главных ролей играют государственные суды, представляющие особую ветвь государственной власти - судебную власть.

Судебная власть в России принадлежит только судебным органам. Её осуществляет только суд.

Вообще понятие «суд» применяется в различных значениях: и как здание, в котором размещается соответствующее учреждение, и как состав суда, принявший решение по конкретному делу, и т.д., но суд, реализующий судебную власть, - это только государственный орган, иные же организации, в названии которых содержится слово «суд» (например, суды чести в Вооруженных Силах РФ и других войсках), судебной властью в том смысле, который заложен в Конституции и других законах, не обладают и, соответственно, судами не являются.

39." Нетипичные" ветви государственной власти

Концепция функционального разделения властей: государственная власть делится на законодательные (занимаются законодательством, а также выполняют представительные функции), исполнительные (применяют право к конкретным отношениям, осуществляют управленческие функции) и судебные (занимаются разрешением споров; независимы от других ветвей власти) полномочия.

Однако есть органы (Президент, прокуратура, армия), формально не относящиеся к какой-либо из ветвей, хотя на основе анализа их функций и методов деятельности можно говорить об их принадлежности какой-либо ветви власти.

Президент в государствах с республиканской формой правления - глава государства и исполнительной власти или только государства. Последнее более характерно для любой, кроме президентской, республики.

Так, в России Президент «является главой государства», гарантом Конституции РФ, прав и свобод человека и гражданина (ст. 80 Конституции). В установленном Конституцией порядке он принимает меры по охране суверенитета РФ, ее независимости и государственной целостности, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти. Президент в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами определяет основные направления внутренней и внешней политики государства. Он как глава государства представляет РФ внутри страны и в международных отношениях.

Президент избирается народом, и его полномочия производны от власти народа, который доверяет Президенту высшие государственные функции.

Президент в России по конституционной модели не входит в систему разделения властей, а стоит над всеми властями. Согласно ст. 10 Конституции государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. По ст. 11 государственную власть осуществляют Президент, Федеральное Собрание, Правительство, суды РФ. Следовательно, Президент также осуществляет государственную власть. Но какую из трех? Поскольку законодательную осуществляет парламент (ст. 94), исполнительную - Правительство РФ (ст. 110), а судебная власть принадлежит судам (гл. 7 Конституции), остается сделать вывод: у Президента - своя форма власти.

Президент обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие всех иных органов государственной власти — и федеральных, и субъектов РФ (ст. 80, 85 Конституции), Никакие другие органы подобными возможностями по отношению к Президенту не располагают.

Президент в целом независим от других органов государственной власти. Парламентские и судебные сдержки и противовесы в отношении президентской власти, а тем более контроль, существуют в самых минимальных размерах.

Возможности самого Президента, особенно по отношению к парламенту, весьма внушительны — начиная от посланий Федеральному Собранию, внесения проектов законов, которые могут быть определены Президентом как первоочередные, права вето, предложения кандидатур должностных лиц, назначаемых палатами, и кончая правом роспуска нижней палаты — Государственной Думы.

У Президента есть возможности правотворчества по вопросам собственного ведения, а также в определенных пределах и своеобразного законотворчества, т.е. принятия указов, которые в отсутствие законов регулируют общественные отношения, составляющие предмет закона, и действуют до тех пор, пока не появится соответствующий закон.

Президент держит в руках все, нити внутренней и внешней политики государства, определяет ее направления.

Президент - ключевая фигура в руководстве государством, первое лицо политической жизни страны. Он имеет большой вес на международной арене. Все это в совокупности создает конституционный и политический портрет лидера как государства, так и общества.

Прокуратура - специальный государственный орган (система органов), в компетенцию которого входит возбуждение уголовных дел, поддержание обвинения, представительство интересов государства в судебном процессе. В одних странах прокуратура является составной частью суда, в других организационно отделена от него. В некоторых странах прокуратура входит в систему министерства юстиции (США, Франция, Нидерланды, Австрия, Япония, Польша). Прокуратура занимает особое место среди правоохранительных органов, поскольку не относится ни к законодательной, ни к исполнительной, ни к судебной власти.

Прокуратура сегодня — это единая федеральная централизованная система органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории РФ, а также осуществляющая уголовное преследование и координацию деятельности правоохранительных органов по борьбе с преступностью.

Прокуратура строится в соответствии с административным и национально-территориальным государственным устройством, установленным Конституцией РФ.

Высшим звеном в системе органов прокуратуры является Генеральная прокуратура РФ, возглавляемая Генеральным прокурором РФ.

Армия – специфический орган, выполняющий функцию обороны от внешнего нападения. Как правило, она управляется через правительство (министерство обороны).

Изменившаяся внешнеполитическая ситуация последних лет, новые приоритеты обеспечения национальной безопасности поставили перед Вооруженными Силами РФ совершенно иные задачи, которые могут быть структурированы по четырем основным направлениям:

1. Сдерживание военных и военно-политических угроз безопасности или интересам РФ

2. Обеспечение экономических и политических интересов Российской Федерации

3. Осуществление силовых операций мирного времени

4. Применение военной силы

Признаки права

Проблема: какой эл-т в праве главный?

Подходы к понятию права:

Узкий

1. нормативная теория – право это система общеобязательных формально-опред-х юр. норм + четкий критерий

- не всегда надо понимать буквально

2. юридическая теория права

Широкий

1. Психологическая – базовый элемент права - правосознание

2. Социологическая - базовый элемент права – правоотношение, т.е. юр. практика

3. Философская (Т. естеств. права) - базовый элемент права – права и свободы человека от рождения. Эта теория основная.

Преодолеть эти противоречия пытались с помощью теории различения права и закона – это комплексный подход

Признаки права:

1. волевой характер (не законы природы, создаются людьми)

2. нормативность (мера должного поведения)

3. формальная определенность (право имеет внешне выраженную письменную форму)

4. связь с государством (оно исходит от гос-ва, мораль охраняется общественным мнением)

5. системность (право не механическая совокупность юридических норм, а внутренне согласованный, непротиворечивый, упорядоченный организм, где каждая элемент имеет свое место и играет свою роль).

6. общеобязательность

При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:

то, что любое право есть прежде всего регулятор (формальная сторона);

то, чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).

Если при анализе сущности права останавливаться только на формальной стороне, тогда получится, что древнеримское и современное право Италии тождественны по своей сущности. Между тем это в корне неверно. Главное в сущности права — его содержательная сторона, другими словами то, чьи интересы прежде всего данный регулятор обеспечивает.

Можно выделить следующие подходы к сущности права:

классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях как средство для обеспечения главным образом интересов господствующего класса);

общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (здесь право используется в более широких целях как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии, политического плюрализма и т.п.).

Наряду с этими (основными) существует и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

Функции права

Функции право – основные направления правового воздействия на общественные отношения.

Функции права рассматривают в двух плоскостях в зависимости от того, освещаются они в узких рамках (специально-юридических) или в более широких (общесоциальных).

Общесоциальные

1 Экономическая (П. закрепляет формы собст-ти, упоряд. произв. отношения)

2 Воспитательная (отражает опред. идеологию)

3 Коммуникативная (способ связи между субъектом и объектом)

4 Полиическая

5 Информационная

Спец-юр. рамки (главное)

1. Регулятивная ф-я, носит творческих хар-р, упорядочивает положительное отношение. Эту функцию обеспечивают правовые стимулы: поощрения, льготы, дозволения, рекомендации.

Регул. Ф. делится на Статическую (закрепляет правовые статусы и обязанности, место человека в обществе) и Динамическую (упорядочивает процессы, как правильно это сделать)

2. Охранительная (с помощью ограничений – обязанностей, запретов, наказаний), производная от регулятивной ф-и, т.к. охранительная вступает в действие, когда регулятивная по какой-то причине дает сбой, не справляется)тивнойов, наказаний), производная от регул-й ф-и, т.к. и обызанности, место человека в обществе) и ____________________________

Принципы права – руководящая идея, положенная в основу правового регулирования

Отраслевые Межотраслевые Общеправовые Пр. справедливости (при прочих равных условиях) Равенство перед законом Пр. виновности Пр. гуманизма
45.Социальное значение (ценность) права

Социальное назначение права (то есть его роль в жизни общества) заключается в том, что Право – государственный регулятор общественных отношении Задача: поддержание правопорядка в обществе. Решающая роль в формировании права принадлежит государству. Право в той или иной мере может выражать интересы правящей верхушки, различных социальных групп (классов) или всего народа. Однако в первую очередь современное право должно обеспечить общесоциальные интересы (интересы всего общества), а также интересы каждого человека. Однако интересы членов общества неизбежно будут пересекаться, противоречить друг другу, а зачастую и интересам общества в целом. С помощью права достигается согласование, баланс различных интересов в обществе. Социальное назначение права выражается в его функциях. Регулятивная функция права заключается в регулировании различных общественных отношений, установлении прав и обязанностей их участников (субъектов), обеспечении общего порядка. Охранительная функция права заключается в защите от общественно опасных посягательств, в установлении мер ответственности за правонарушения.

В праве заключается большая ценность. Ценность права - это способность права служить целью и средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, общества в целом.

Можно выделить следующие основные проявления социальной ценности права:

- право обладает инструментальной ценностью, придавая действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивает их подконтрольность, внося тем самым элементы упорядоченности и порядка в общественные отношения, делает их цивилизованными;

- право оказывает воздействие на поведение и деятельность людей посредством согласования их специфических интересов, т.е. право не подавляет частный интерес, а наоборот, сообразует его с общественным интересом;

- право является выразителем и определителем свободы личности в обществе, при этом не обозначает свободу вообще, а определяет границы, меру этой свободы;

- право обладает способностью быть выразителем идеи справедливости, т.е. право выступает критерием правильного, справедливого распределения материальных благ, утверждает равенство всех граждан перед законом;

- право выступает источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития; особенно его ценность возрастает с историческим ходом общественного развития, в условиях крушения тоталитарных режимов и утверждения новых рыночных механизмов;

- правовые подходы являются основой и единственно возможным средством решения проблем международного и межнационального характера.

Право и мораль

Мораль - это совокупность норм и принципов, регулирующих поведение людей с позиций добра и зла, справедливого и несправедливого и т.п.

Право же - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т.п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений.

Мораль и нравственность м. < как синонимы

Единство между правом и моралью:

в системе социальных норм выступают самыми универсальными, распространяющимися на все общество;

имеют единый объект регулирования - общественные отношения;

исходят в конечном счете от общества

Различия:

по происхождению (если мораль возникает вместе с обществом, то право — вместе с государством);

по форме выражения (если мораль содержится в общественном сознании, то право — специальных нормативных актах, имеющих письменную форму);

по сфере действия (если мораль может регулировать практически все общественные отношения, то право — наиболее важные и только те, которые в состоянии упорядочить);

по времени введения в действие (если моральные нормы вводятся в действие по мере их осознания, то правовые — в конкретно установленный срок);

5)по способу обеспечения (если нормы морали обеспечиваются мерами общественного воздействия, то нормы права — мерами государственного воздействия.

6) по критериям оценки (если нормы морали регулируют общественные отношения с позиции добра и зла, справедливого и несправедливого, то нормы права — с точки зрения законного и незаконного, правомерного и неправомерного).

Право и мораль взаимодействуют между собой в процессе упорядочения общественных отношений. Их требования во многом совпадают: то, что осуждает и поощряет право, осуждает и поощряет, как правило, и мораль. И наоборот. Многие правовые нормы выте кают из нравственных (не убий, не укради и т.п.).

Вместе с тем возможны и противоречия между ними, когда одна и та же ситуация может регулироваться по-разному со стороны права и морали. Причины противоречий могут быть объективные (существующие различия между правом и моралью) и субъективные (право меняется быстрее морали и подчас с ней не согласуется в силу и пред еденных идеологических, конъюнктурных моментов)

Признаки правовых норм

Норма права — это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на урегулирование общественных отношений.

Юридическая норма — первичная клеточка права, исходный элемент его системы. Поэтому естественно, что данной норме свойственны основные черты права как особого социального явления.

Из этого не следует, однако, что понятия «право» и «норма права» совпадают. Они соотносятся между собой как целое и часть.

К признакам нормы права относят:

общеобязательность (она представляет собой властное предписание государства относительно возможного и должного поведения людей); Ни одна из норм не носит адресный характер – нормы для всех

формальная определенность (она выражается в письменной форме в официальных документах, с помощью чего определяет рамки деяний субъектов);

связь с государством (она устанавливается государственными органами и обеспечивается мерами государственного воздействия — принуждением и стимулированием);

4) предоставительно-обязывающий характер (она не только предоставляет одним субъектам права, но и возлагает на других субъектов обязанности, ибо нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без права);

5)микросистемность - соподчиненность (она выступает в виде специфической микросистемы, состоящей из таких взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и санкция

Все предыдущие признаки подчеркивают, что ей характерна нормативность.

Все признаки нормы права взаимно обусловлены и взаимосвязаны при достаточной выраженности своеобразия каждого из них. От других юридических предписаний нормы права отличаются, во-первых, тем, что относятся не к отдельному лицу, факту, конкретному отношению, а к тому или иному виду действий, правам и обязанностям лиц, которые в них участвуют.

Структура правовой нормы

Отвечать на данный вопрос необходимо с определения понятия «норма права» и перечисления его основных признаков (см. вопрос 48). Одним из них и является микросистемность.

Выступая клеточкой права, норма в то же время представляет собой такое образование, которое обладает специфическим внутренним строением, своеобразной организацией.

Структура прав нормы — это упорядоченное единство необходимых элементов, обеспечивающих ее функциональную самостоятельность. Данная структура показывает, из каких частей состоит норма и как они взаимосвязаны.

Таких частей три:

гипотеза — элемент нормы права, указывающий на жизненные обстоятельства (факты), при условии наличия или отсутствия к-х применяется данная норма (время, место, субъектный состав и т.п.)

Критерии Г:

По наличию или отсут. фактов: положительные, отрицательные

По составу: простые (один факт), сложные (несколько фактов), альтернативные (что-то одно из перечня фактов)

По форме: абстрактные (общие признаки), казуистические (конкретный случай)

По степени определенности: абсолютно-определенные, относительно-определенные, абсолютно-неопределенные;

По наличию правомерных и неправомерных обстоятельств: односторонние (только правомерн или только неправомерн. действия), двусторонние (и правом и неправом)

диспозиция — элемент нормы права, предусматривающий правила или модель поведения, требуемую от участника регулируемого данной нормой отношения. Диспозиция выступает основной регулирующей частью нормы, ее ядром;

Критерии Д:

По форме выражения: управомочивающие (правопредостовляющие), обязывающие, запрещающие;

По способу описания: простые (называет модель поведения, но не рассм-е его свойства: подделка подписи), описательная (расшифров. смысл: ст. 162), отсылочные (одна норма права отсылает к другой норме в том же нормат-прав акте: ст. 116 отсылает к ст. 115), бланкетная (ссылается на другую норму права в другом норм-прав акте)

санкция - элемент нормы права, предусм-й последствия для субъекта, реализующего диспозицию.

Критерии С:

По мере воздействия: негативные (меры наказаниия), позитивные (меры поощрения: (премия за добросовестное выполнение служебных обязанностей работником);

По характеру: правовосстановительные (восстан-е через суд незаконно уволенного), карательные (штрафные) (в ответ на нарушение чужого права ограничение твоих свобод), предупредительные (санкция – задержание на 48 часов);

По степени определенности: абсолютно-определенные (точный объем – штраф), относительно-определенные (мин-мах), альтернативные (или то или то), куммулятивные (основное + доп. наказание – тюрьма + конфиск. имущества)

ZB: проанализируем элементы формы права.

Так, в соответствии с российским избирательным законодательством граждане РФ, достигшие 18 лет, имеют право избирать; лица, препятствующие осуществлению этого права, привлекаются к административной или уголовной ответственности.

Гипотезой здесь является часть фразы: «граждане Российской Федерации, достигшие 18 лет» — вот два условия, при наличии которых гражданин имеет право избирать в орган власти. Диспозицией является часть, где установлено само правило поведения — участие в выборах, в голосовании. Наконец, последняя часть нормы — санкция (в данном случае неблагоприятная, ибо связана с правонарушением) — предусматривает последствия, которые ожидают того, кто нарушил установленное нормой права гражданина избирать в установленном порядке, т.е. право, предусмотренное диспозицией.

Каждый из названных элементов имеет в структуре правовой нормы свое место и играет особую роль, вследствие чего, по суждению, сложившемуся в юридической науке, без гипотезы норма бессмысленна, без диспозиции немыслима, без санкции бессильна.

Проблема структуры правовой нормы является дискуссионной. Одни авторы считают, что норма права состоит из двух частей — гипотезы и диспозиции или диспозиции и санкции. Большинство же ученых-юристов придерживаются трехзвенной структуры правовой нормы, состоящей из вышерассмотренных элементов (гипотезы, диспозиции, санкции).

Гипотеза правовой нормы

Гипотеза — элемент нормы права, указывающий на жизненные обстоятельства (факты), при условии наличия или отсутствия к-х применяется данная норма (время, место, субъектный состав и т.п.)

Критерии Г:

По наличию или отсут. фактов: положительные, отрицательные

По составу: простые (один факт, ZB: в Законе «О гражданстве Российской Федерации»: «Ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве Российской Федерации (гипотеза), является гражданином Российской Федерации независимо от места его рождения»), сложные (несколько фактов, ZB: Закон о гражданстве: «Ребенок, родившийся на территории Российской Федерации (одно обстоятельство) от лиц без гражданства (второе обстоятельство) является гражданином Российской Федерации»), альтернативные (что-то одно из перечня фактов, ZB: Закон о гражданстве называет обстоятельства, каждое из которых является основанием прекращения гражданства)

По форме: абстрактные (общие признаки), казуистические (конкретный случай)

По степени определенности: абсолютно-определенные, относительно-определенные, абсолютно-неопределенные;

С помощью гипотезы абстрактный вариант поведения «привязывается» к конкретному жизненному случаю. Наоборот, любой жизненный случай (модель поведение) найдет сове соответствие в гипотезе. Иными словами, гипотеза приводит в движение юридическую норму.

ZB: в соответствии с законодательством о браке и семье (ст. 15 Кодекса о браке и семье РФ) для заключения брака необходимо взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста. Только при наличии упомянутых обстоятельств (положительная гипотеза) норма будет действовать. Наряду с этим действие рассматриваемой нормы связывается одновременно и с некоторыми обстоятельствами, названными в ст. 16 этого же Кодекса: отсутствие уже зарегистрированного брака, близких родственных отношений с лицом, вступающим в брак, а также признанной судом недееспособности вследствие душевной болезни или слабоумия (отрицательная гипотеза).

Диспозиция правовой нормы

Диспозиция — элемент нормы права, предусматривающий правила или модель поведения, требуемую от участника регулируемого данной нормой отношения. Диспозиция выступает основной регулирующей частью нормы, ее ядром; однако состоять из одной диспозиции юридическая норма не может. Лишь в сочетании с гипотезой и санкцией, которые группируются вокруг нее, диспозиция обретает свою жизнь, проявляет свои регулирующие способности. Диспозиция — это модель правомерного поведения.

Критерии Д:

По форме выражения: управомочивающие (правопредостовляющие), обязывающие, запрещающие;

По способу описания: простые - называет модель поведения, но не разъясняет его, ZB: Закон «О занятости населения в Российской Федерации» устанавливает, что республиканские и региональные службы занятости разрабатывают программы с мерами содействия занятости населения; что представляют собой эти программы, норма не определяет;

описательная - описывает все существенные признаки поведения, ZB: п. 1 ст. 11 Закона «О прокуратуре Российской Федерации», устанавливающий довольно детальную процедуру назначения на должность и освобождения от должности Генерального прокурора Российской Федерации, который назначается и освобождается Верховным Советом Российской Федерации по представлению Председателя Верховного Совета, с последующим утверждением Съездом народных депутатов,

отсылочные - не излагающая правило поведения, а отсылающая для ознакомления с ним к другой норме закона, ZB: диспозиция Закона РФ «О плате за землю»: «Порядок определения нормальной цены земли устанавливается правительством Российской Федерации, а в республиках в составе РФ — в соответствии с законодательством этих республик); бланкетная (разновидность отсылочной) - она для ознакомления с правилами поведения отсылает не к нормам закона, а к инструкциям, правилам, техническим нормам и т.д. (ссылается на другую норму права в другом норм-прав акте)

Санкция правовой нормы

Санкция - элемент нормы права, предусм-й последствия для субъекта, реализующего диспозициюза нарушение диспозиции. Санкция предусматривает меры.

Критерии С:

По мере воздействия: негативные (меры наказаниия), позитивные (меры поощрения: премия за добросовестное выполнение служебных обязанностей работником);

По характеру:

правовосстановительные (меры защит): восстан-е через суд незаконно уволенного; Эти меры, в отличие от мер ответственности, предусматривают выполнение правонарушителем лежащих на нем и не исполненных ранее обязанностей;

карательные (меры ответственности): лишение свободы (в ответ на нарушение чужого права ограничение твоих свобод), штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др.), предупредительные ( меры предупредительного воздействия): привод, арест имущества, задержание в качестве подозреваемого в совершении преступления, отмена акта государственной власти или административного акта, принудительное лечение, снос самовольно возведенных строений, задержаниеи др.)

Неблагоприятные последствия м. возникнуть в результате поведения самого субъекта (утрата больным пособия по временной нетрудоспособности вследствие нарушения больничного режима или неявки без уважительных причин на врачебный осмотр и т.д.).

По степени определенности: абсолютно-определенные (точно указан размер неблагоприятных последствий (освобождение работника от исполнения своих обязанностей, увольнение, точно обозначенный размер штрафа и др.), относительно-определенные (границы неблагоприятных последствий указаны от минимального до максимального или только до максимального. Это прежде всего многие санкции уголовно-правовых норм с формулировкой «наказывается лишением свободы на срок от... до... лет» или «наказывается лишением свободы сроком до... лет»), альтернативные (перечислены через соединительно-разделительные союзы «или», «либо» несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменитель выбирает только одно — наиболее целесообразное для решаемого случая. Словесное выражение такой санкции может выглядеть так: «... наказываются лишением свободы на срок до шести месяцев или исправительными работами на тот же срок, или штрафом до ста рублей, либо влечет применение мер общественного воздействия»), куммулятивные (основное + доп. наказание – тюрьма + конфиск. имущества)

Санкция — логически завершающий структурный элемент правовой нормы. В ней выражается неодобрительное отношение общества, государства, личности к нарушителям правовой нормы. До тех пор, пока нормы права не будут исполняться в силу убеждения, добровольно, до тех пор, пока существуют правонарушения, санкция будет оставаться действенным средством соблюдения и исполнения юридических норм, а тем самым — средством укрепления законности и правопорядка.

Санкция как часть правовой нормы наиболее чутко реагирует на изменение условий жизни общества и государства. Поэтому можно, не меняя довольно долго сами нормы права и изменяя лишь их санкции, приспособить существующие нормативные предписания для решения назревших потребностей общественного развития.

Виды правоотношений

ПО могут классифицироваться по различным основаниям:

в зависимости от предмета правового регулирования (отраслевого признака) правоотношения подразделяются на конституционые, административные, уголовные, гражданские и т.п.;

в зависимости от характера — на материальные (финансовые, трудовые и т.д.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные и др.);

в зависимости от функциональной роли — на регулятивные (возникают на основе норм права или договора) и охранительные (связаны с государственным принуждением и реализацией юридической ответственности);

в зависимости от природы юридической обязанности — на пассивные, связанные с осуществлением запретов, пассивных обязанностей (правоотношения собственности), и активные, связанные с осуществлением определенных положительных действий (право
отношения займа);

в зависимости от состава участников — на простые, возникающие между двумя субъектами (правоотношения купли-продажи), и сложные, возникающие между несколькими субъектами (правоотношение отбывания уголовного наказания);

в зависимости от продолжительности действия — на кратковременные (правоотношения мены) и долговременные (правоотношения гражданства);

7) в зависимости от степени определенности сторон — на относительные, абсолютные и общие.

В относительных правоотношениях конкретно (поименно) определены все участники (управомоченные и обязанные субъекты — покупатель и продавец, истец и ответчик).

В абсолютных правоотношениях точно известна лишь управомоченная сторона, а обязанные лица — все возможные субъекты, призванные воздерживаться от нарушений интересов управомоченного (авторские правоотношения).

Что касается общих (или общерегулятивных) правоотношений, то это вопрос дискуссионный.

Согласно одной точке зрения, выделение подобных правоотношений недостаточно убедительно и практически бесполезно (В.К. Бабаев, Ю.И. Гревцов и др.).

По мнению других авторов (Н.И. Матузов, С.С. Алексеев, B.C. Основин), общие правоотношения в отличие от конкретных выражают юридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, а также последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основных прав и свобод личности (право на жизнь, честь, достоинство, безопасность и т.п.), а равно обязанностей (соблюдать законы, уважать права других граждан). Данные правоотношения возникают на основе норм Конституции, важнейшего законодательства и являются базовыми для отраслевых правовых отношений

Существует так же классификация на Регулятивные и охранительные правоотношения (основание классификации — функции права). Не основная.

Субъекты правоотношений

Субъекты правоотношений (права) — это участники правовых отношений, имеющие субъективные права и юридические обязанности.

Субъекты правоотношения, содержание правоотношения и объекты правоотношения образуют его состав.

Виды субъектов правоотношений: индивидуальные и коллективные.

К индивидуальным субъектам (физическим лицам) относятся: граждане; лица с двойным гражданством; лица без гражданства; иностранцы.

Лица без гражданства и иностранцы вправе вступать в те же правоотношения на территории России, что и российские граждане, за рядом ограничений, установленных законодательством: они не могут, в частности, избирать и быть избранными в представительные органы власти России, занимать определенные должности в государственном аппарате, служить в Вооруженных Силах и т.п.

К коллективным субъектам относятся: 1) государство в целом; 2) государственные организации; 3) негосударственные организации (частные фирмы, коммерческие банки, общественные объединения и т.д.).

Коллективные субъекты, участвующие в области частноправовых отношений, обладают качествами юридического лица. Согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ «юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

В данном определении закреплены следующие признаки юридического лица: 1) организационное единство, 2) имущественная обособленность, 3) самостоятельная имущественная ответственность, 4) возможность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени.

Государство в целом выступает в качестве субъекта права тогда, когда оно, например, вступает в международно-правовые отношения с другими государствами, в конституционно-правовые — с субъектами федерации, в гражданско-правовые — по поводу федеральной государственной собственности и т.п.

Для того, чтобы быть субъектом правоотношения, лица должны обладать правосубъектностью, т.е. правоспособнотью, дееспособностью и деликтоспособностью

Правоспособность — это способность индивида иметь права и обязанности. Общая пр-ть (с рождения и до смерти), специальная (образование, стаж работы и т.д.)

Дееспособност ь — это способность лица своими действиями осуществлять права и обязанности. Дееспособность связана с психическими и возрастными свойствами человека и зависит от них. Выделяют полную (с 18 лет) и частичную (с 14 до 18 лет) дееспособности. По законодательству, как известно, полная дееспособность наступает с 18 лет. Однако в этом правиле есть свои исключения. В отдельных, исключительных случаях в соответствии с предписаниями Семейного кодекса РФ брачный возраст может быть снижен с 18 лет до 16—15 лет.

В соответствии со ст. 30 ГК РФ гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности.

В ст. 27 ГК РФ («Эмансипация») установлено: «1. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия — по решению суда. 2. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда».

Для ЮЛ – правоспособность = дееспособность, для ФЛ – нет. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникают одновременно с момента регистрации в государственном органе и оканчиваются также одновременно с момента ликвидации.

Деликтоспособность - способность лица нести юр. ответственность за совершенное правонарушение. Так, согласно УК РФ гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности с 16 летнего возраста, а по некоторым видам преступлений — с 14 лет.

Содержание правоотношений

Содержание правоотношения — это конкретизированная форма выражения абстрактного юридического содержания реализуемой нормы объективного права. Содержание конкретного правоотношения представляет собой результат:

1) конкретизации абстрактных положений гипотезы нормы — в виде наличия соответствующих юридически значимых конкретных юридических фактов);

2) конкретизации абстрактных положений диспозиции нормы о корреспонденции взаимных абстрактных прав и абстрактных обязанностей абстрактных адресатов нормы — в виде соответствующих взаимосогласованных конкретных активных правомерных действий индивидуально-определенных дееспособных субъектов правоотношения;

3) конкретизации абстрактных положений санкции нормы — в виде соответствующего конкретного правомочного правоприменительного действия (решения, акта) индивидуально-определенного компетентного субъекта правоотношения по разрешению данного конкретного правореализуемого случая (с установлением в надлежащем случае соответствующей конкретной меры юридической ответственности конкретных лиц за конкретное правонарушение).

Для всех аспектов характеристики специфического смысла, содержания и регулятивного функционального значения правового отношения принципиальное значение имеет то обстоятельство, что правовое отношение — это категория (и конструкция) доктринального осмысления и трактовки именно процесса действия, реализации уже установленного права, а не категория правотворчества (правоустановления). Это означает, что правовое отношение — не форма и средство исходного правового регулирования фактических общественных отношений и соответствующего регулятивного воздействия на фактическое поведение их реальных участников, а форма и средство вторичной (финальной) регуляции правовых результатов исходного правового регулирования. Иначе говоря, правовое отношение является формой и средством регуляции поведения и взаимоотношений уже субъектов права, т.е. особых юридизированных персон.

Содержание правового отношения, таким образом, является чисто правовым, носит формально-юридический характер.

Право как отношение (правовое отношение, правоотношение) имеет тот же объем правового содержания и тот же регулятивно-правовой механизм, что и правовая норма (право как норма). Это содержание и этот механизм состоят из структурных элементов нормы (гипотезы, диспозиции и санкции) и их регулятивных значений (функций).

Отличие правового отношения от правовой нормы — это различие двух форм выражения одного и того же правового содержания и регулятивного механизма. Это различие состоит в том, что правовое отношение — это динамичная, конкретно-реализационная форма правовой регуляции, а норма права — статичная, абстрактно-общая форма правовой регуляции.

В реализации нормы права в правоотношении есть два разных, но нормативно согласованных момента.

С точки зрения действующего права реализация нормы права — это официально-властный регулятивно-правовой контроль за поведением субъектов права, за точным соответствием их взаимоотношений требованиям реализуемой нормы права, т.е. осуществление (реализация) ее юридической силы.

С < субъектов права реализация нормы права — это использование субъектами права своих правовых возможностей (своей правоспособности) посредством активных правомерных действий, соответствующих требованиям реализуемой нормы, для достижения своих правомерных целей и удовлетворения своих законных интересов — приобретения и осуществления своих индивидуально-конкретных субъективных прав и исполнения своих индивидуально-конкретных субъективных юридических обязанностей.

Режим законности

Законность - это принцип, метод и режим строгого, неуклонного исполнения и соблюдения норм права всеми участниками общественных отношений.

Законность провозглашается и закрепляется в законодательстве в качестве принципа, требования соблюдать правовые предписания. Но вместе с тем законность (соблюдение норм права) проявляется в конкретном поведении, деятельности субъектов власти и управления, т.е. становится методом их деятельности. В результате возникает режим общественной жизни, выражающийся в том, что большинство участников общественных отношений соблюдают и исполняют правовые предписания.

Принципы законности - это основные идеи, начала, выражающие содержание законности. К ним относятся: 1. Принцип всеобщности. 2. Принцип единства. 3. Принцип верховенства закона. 4. Принцип неотвратимости реализации законности. 5. Принцип недопустимости противопоставления законности и целесообразности. 6. Принцип неразрывной связи законности и культурности.

Режим законности есть состояние правомерности общественных отношений, законосообразности поведения. Суть законности заключается в добросовестном, ответственном соблюдении, исполнении, использовании и применении правовых норм, оно предусматривает прежде всего активное участие в управлении государственными и общественными делами на основе и в рамках закона.

Законность тесно связана с государством и обусловлена такими его специфическими характеристиками, как разделение граждан по территориальному признаку и наличие публичной власти.

Разделение граждан по государственно-территориальным единицам неизбежно ведет к тому, что их поведение подпадает под правовое регулирование, осуществляемое как центральными, так и местными органами власти. Законность, рассматриваемая в этом аспекте, обозначает иерархию правовых норм (законов и подзаконных актов), известное соответствие и подчинение нормам права, установленным высшими и центральными органами государства.

В условиях законности государственные органы и должностные лица призваны в соответствии с действующими нормами права рассматривать и решать конкретные вопросы, касающиеся прав и свобод граждан, реагировать на жалобы по поводу незаконных актов применения права. В свою очередь граждане должны исполнять обязанности, возложенные на них правовыми нормами.

Законность связана и с государственным суверенитетом. Его законы обладают всеобщей обязательностью. Это значит, что их сила распространяется не только на государственные органы, должностных лиц и граждан, но и на все иные организации и их органы.

Право как регулятор общественных отношений выполняет свои функции прежде всего в процессе соблюдения, исполнения, использования и применения юридических норм в общественной практике, поэтому законность существует, пока существует право, является правовым режимом общественных отношений.

Единство права и законности вытекает из свойства права как регулятора общественных отношений. Государство не привносит законность в право, а учитывает природу последнего и обеспечивает реализацию его функций посредством законности. Так как законность связана с реализацией права, то из этого вытекает целый ряд свойств.

Законность, рассматриваемая как режим государственной и общественной жизни, включает не только требование законосообразного поведения, но и само такое поведение. Только в единстве этих сторон может быть осуществлен режим законности, который неразрывно связан с демократией, является ее выражением. Если право демократично по своему содержанию, то его нормы обеспечивают действие институтов демократии, прежде всего прав и свобод граждан. Реализация законов есть не только правовое, но и политическое требование, поскольку нарушение законности причиняет ущерб общественным интересам.

Законность включает равенство всех перед законом, равенство прав и обязанностей. Выполнение последних есть реализация требований законности и в то же время обеспечение условий использования демократических прав, что способствует активному участию граждан в делах общества и государства, прежде всего в демократической процедуре принятия законов и других нормативных актов. Это является залогом того, что принимаемые законы будут восприняты их абсолютным большинством. Демократия, в свою очередь, обеспечивает заинтересованность людей в исполнении законодательства и подконтрольность деятельности государственного аппарата. Это надежная гарантия законности.

Законность как режим государственной и общественной жизни есть единство объективно необходимых требований строгого и неукоснительного практического осуществления законов и иных нормативно-правовых актов, т. е. строжайшей фактической реализации, воплощения в жизнь.

Верховенство закона является важнейшим свойством законности, связанным с исключительностью закона, означающим иерархию нормативно-правовых актов, что закрепляется в Конституции РФ.

Эффективность права

Действие права — это совокупность всех форм проявления его юридической силы. Под юридической силой права имеется в виду официальная, государственно-властная общеобязательность и самих норм права, и принятых на их основе правовых актов, отдельных правовых норм, и права в целом как системы норм.

Существенной обобщающей характеристикой действующего права является эффективность действия права.

Эффективность действия права — это меры (степень) достижения правовых целей действующего законодательства в различных сферах правовой регуляции.

Показатель эффективности действующего права представляет собой соотношение между последствиями реализации норм законодательства (т.е. результатами их действия) и правовыми целями этих норм.

В процессе действия и реализации норм права решаются и находят свое удовлетворение различные экономические, социальные, политические и другие неправовые цели, задачи, интересы и потребности, являющиеся объектами правовой регуляции. Право содействует осуществлению и удовлетворению таких неправовых целей, интересов и потребностей не прямо и непосредственно, а опосредованно — во всеобщей правовой форме. Поэтому право не следует превращать в средство и инструмент экономики, политики, идеологии и т.д. и об эффективности действия права судить по степени достижения соответствующих экономических, политических, идеологических и иных неправовых целей.

Эффективность действующего права зависит от множества объективных и субъективных факторов — социальных, экономических, идеологических, юридических и т.д. К числу важных юридических факторов эффективности действия права относятся: правовое качество (правовой характер) действующего законодательства; степень его социальной обусловленности и легитимированности (учет, правовое согласование и компромисс интересов различных социальных слов, групп и т.д.; учет общественного мнения); уровень правосознания и юридической культуры граждан и должностных лиц; общее состояние законности и правопорядка в обществе, особенно в сфере правоприменительной деятельности.

Формы реализации права

Под реализацией правовых норм понимается фактическое осуществление их предписаний в поведении субъектов. Реализация права представляет собой необходимую сторону жизни, существования права, без чего оно утрачивает свой социальный смысл.

Многообразие общественных отношений, отраслей права и способов правового регулирования, закрепления юридических требований в нормативных актах обусловливают и различие в формах реализации права.

Реализации права предшествует правотворческая деятельность государства. Правотворчество и правоприменение - это два взаимосвязанных явления. Реализовать правовую норму значит воплотить в жизнь ее предписания, выраженную в ней волю законодателя, создать нужную модель поведения.

Формы реализации права:

1. Соблюдение. Это такая форма реализации права, когда участники общественных отношений не допускают нарушения законов и других нормативно-правовых актов. С помощью соблюдения осуществляются запреты, от нарушения которых лицо должно воздерживаться; примером может служить выполнение субъектом уголовно-правовых норм, т.е. несовершение краж, разбойных нападений, иных преступлений);

2. Исполнение. Адресуется участникам правоотношений, которые обязаны выполнить предписания законов, путем выполнения их указаний. Исполнение связано с выполнением обязанностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны; так, согласно трудовому законодательству, администрация предприятий, организаций обязана предоставлять всем рабочим и служащим ежегодные отпуска с сохранением места работы и среднего заработка.

3. При использовании права субъекты реализуют предоставленные им законом права. Использование права направлено на осуществление правомочий лица, и, следовательно, по его усмотрению здесь может иметь место как активное, так и пассивное поведение. Использование выражается в осуществлении субъективных прав, посредством чего лицо удовлетворяет свой собственный интерес и тем самым достигает определенного блага; примером такой формы реализации является право на образование, которое реализуется субъектами права.

Эти три формы реализации права, в ходе которых юридические нормы претворяются в жизнь непосредственно действиями самих субъектов общественных отношений, принято называть формами непосредственной реализации права. В таких формах реализуются многие нормы права, но не все.

Существуют жизненные ситуации, когда соблюдения, использования и исполнения оказывается недостаточно для обеспечения полной реализации юридических норм и требуется вмешательство в этот процесс компетентных органов, наделенных государственно-властными полномочиями. Например, зачисление на учебу в ВУЗ, прием на работу, начисление пенсии, выполнение обязанности воинской службы и др.

Осуществление правоприменительных действий в строгом соответствии с предписаниями права и в надлежащей правовой форме является вместе с тем существенным условием реальности и успешной практической реализуемости прав и обязанностей всех других субъектов, надлежащего действия всего права.

Стадии правоприменения

В правоприменительном процессе можно выделить три основные стадии:

6) установление фактической основы дела (устанавливается объективная истина по делу). Основная задача первой стадии процесса правоприменения — выявление, исследование и установление фактических обстоятельств дела под углом зрения их соответствия правоприменительным случаям (условиям, основаниям), предусмотренным гипотезой определенной нормы, которую необходимо применить при соответствующих обстоятельствах. Всестороннее, полное и объективное юридическое выявление (сбор), изучение и установление фактических обстоятельств дела должно осуществляться в соответствии с общими требованиями достижения объективной истины об этих обстоятельствах и вместе с тем в строгом соответствии со специальными целями, задачами, формами и средствами их юридического исследования для достижения в конечном счете не абстрактной, а именно конкретной юридически значимой объективной истины о правовых свойствах, характеристиках и значениях исследуемых фактов. Это специфическое юридическое исследование фактических обстоятельств дела должно проводиться в рамках и на основе установленного правопорядка, в предусмотренных процессуальных формах, с помощью надлежащих юридико-доказательственных средств (свидетельские показания, вещественные доказательства, документы, данные экспертизы, личные признания участников дела и т.д.). Собранные и проанализированные формы должны носить достоверный характер и в своей совокупности — в виде фактического состава дела — полностью соответствовать по своим юридически значимым характеристикам тем условиям, которые предусмотрены гипотезой применяемой нормы.

7) установление юридической основы дела (правоприменитель выбирает отрасль, институт и норму права). Юридическая квалификация фактических обстоятельств дела (фактического состава дела, включая конкретные действия всех его участников) на второй стадии правоприменительного процесса — это продолжение и завершение их юридических (юридико-квалификационно мотивированных, конкретизированных и ориентированных) исследований, начатых на первой стадии правоприменения. Ведь и на первой стадии собирались и изучались не просто факты как таковые, а именно определенные, юридически значимые факты, т.е. юридически характеризуемые, оцениваемые, квалифицируемые факты. Юридическая квалификация любого факта — это его оценка с точки зрения определенной нормы права, устанавливающая конкретное юридическое значение данного факта (действия лица, отношения, события и т.д.). Поэтому все правоприменение в целом носит юридико-квалификационный характер, и различные моменты и аспекты юридической квалификации фактических обстоятельств дела присущи всем формам и стадиям правоприменительной деятельности.

10) принятие решения по делу (выносится правоприменительный акт). Окончательная юридическая квалификация установленного фактического состава рассматриваемого правового дела (вопроса) позволяет перейти к завершающей третьей стадии правоприменительного процесса — к принятию решения по данному делу. Решение по делу представляет собой акт применения права, определяющий конкретные права и обязанности субъектов рассмотренного отношения.

Правоприменительный акт носит индивидуальный (персонально определенный) характер, обязателен для исполнения, при необходимости — посредством мер государственного принуждения.

Правоприменительный акт может быть выражен в письменной форме (в виде самостоятельного письменного документа или письменной резолюции на другом документе), устно (наложение штрафа на месте), посредством официальных знаков (жесты регулировщика и т.д.).

Классификация правоприменительных актов по различным группам может быть осуществлена по разным основаниям — по субъектам, принявшим соответствующие акты, по их регулятивно-правовому характеру и т.д.

Правоприменительные акты различных государственных органов и должностных лиц имеют официальные (законодательно определенные) типовые наименования, например: распоряжение Президента РФ или Правительства РФ; приказ министра или руководителя предприятия, учреждения; постановление следователя или прокурора по вопросам предварительного следствия; письменное указание прокурора органам дознания и предварительного следствия в связи с возбуждением и расследованием ими уголовных дел; определение суда по вопросам судебного разбирательства дела; решение суда по гражданским делам; приговор суда по уголовным делам и т.д.

Понятие источника права

Источники права — обстоятельства, питающие появление и действие права. Термин «источник права» юриспруденции известен давно.

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось — в «идеологическом смысле»); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм.

Иными словами, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Источники права в «юридическом смысле» рассматриваются как результат референдума народа либо правотворческой деятельности государства, создающего или санкционирующего правило поведения и тем самым сообщающего такому правилу качество правовой нормы.

Надо, однако, отметить, что некоторые исследователи предлагают четко различать форму и источник права.

С этой точки зрения, источник права представляет собой деятельность государственных органов по формированию правовых норм; сами же акты, содержащие юридические нормы, являются различными формами права. Полагаю, что вряд ли есть резон отрывать процесс правообразования от его результата.

Источники права — это официально определенные формы внешнего выражения содержания права.

Каждая система права имеет свои конкретно определенные источники права.

Форма права, виды

Форма права — это форма именно права как отдельного явления, и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение — упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права — это его структура и связи. К ней относят систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов. Относительно внешней формы права в современной отечественной юридической литературе не сформировалось единого понимания, что вероятнее всего связано с неоднозначной трактовкой различными авторами уже самого содержания права. Иногда, к примеру, полагают, что содержание права составляет государственная воля, а форма права — это юридические нормы. Думается, однако, что более близки к истине те ученые, которые содержанием права признают не государственную волю (это — сущность его! ), а юридические нормы, и в этой связи формой именуют источники права. Правовая норма это не форма права, а самое право.

Раскрытие внешней формы права предполагает выяснение способов, которыми данная экономически и политически властвующая группа «возводит в закон» свою волю и соответственно — форму выражения правовых норм.

Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами их жизни. Без этого нормы права не смогут выполнить свои задачи по регулированию общественных отношений.

Следовательно, формы права — это способ выражения государственной воли, юридических правил поведения.

Выделяют следующие основные формы права:

Правовой обычай (обычное право) — это фактически сложившиеся в течение длительного времени правила регулирования поведения людей (общественных отношений), которые официально признаны (санкционированы государством) в качестве общеобязательных норм права.

Судебный прецедент — это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Право принимать решения, имеющие значение прецедента, имеют лишь высшие судебные инстанции (в соответствии с установленными правилами прецедента). Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права.

Юридическая доктрина как источник права — это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов».

Религиозный памятник в качестве источника права — это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права).

Нормативно-правовой договор как источник права — это договор, содержащий новые нормы действующего права. Такие договоры имеются как в сфере частного, так и публичного права.

Нормативно-правовой акт — это письменный правоустановительный акт государства, содержащий новые нормы действующего права. Своим правоустановительным характером (установлением новых норм права) нормативно-правовой акт отличается как от всех других правовых актов (от индивидуальных актов применения норм права и от актов толкования норм права), так и от разного рода официальных государственных актов (заявлений, обращений и т.д.) неправового характера. Нормативно-правовые акты являются основным источником права в системах права романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система России.

Естественное право как источник позитивного права — это официально признанные государством и закрепленные в его конституции и законах естественные, прирожденные и неотчуждаемые права человека и права народа.

Естественное право (естественные права и свободы человека), приобретая посредством конституционного признания позитивно-правовую силу, продолжает одновременно оставаться естественным правом, которое, по логике его соотношения с позитивным правом и по юридическому смыслу соответствующих конституционных положений, имеет исходное и приоритетное правовое значение.

Обычай как форма права

Обычай – это исторически сложившееся правило поведения.

Древней или первой формой (источником) права считается правовой обычай. Правовой обычай вытесняется иными, более совершенными формами права, прежде всего, нормативными правовыми актами. Обычное право появляется на ранних этапах правового развития в античных городах-государствах. На основе обычного права в первичных государствах регулируются семейно-брачные отношения, вопросы по поводу распределения и пользования земли, води, по поводу имущественных отношений и т.д.

Возникают юридические источники, которые фактически состояли из систематизированных записей, признаваемых наиболее важными на данном историческом этапе обычаев. Примерами таких источников могут служить Салическая правда у германцев, Русская и Польская правда у славян, Компиляции Юстиниана на Востоке.

Обычное право берет свои истоки из обычаев, складывающихся тысячелетиями, закрепляя полезный опыт человечества. Безусловно, такие обычаи имели экономические, социальные и культурно-этические предпосылки. До настоящего времени у многих народов Северного Кавказа, Италии, Испании, Латинской Америки, Ближнего Востока значительное число вопросов, связанных с брачно-семейными отношениями, наследованием, межличностными, межродовыми и межплеменными тяжбами, решается на основе обычаев. Основной поддержкой обычаям служит этническая культура или этнокультурная сфера.

Связь обычая и правовой нормы:

1)Отдельные обычаи трансформируются в правовые нормы, т.е приобретают форму правового обычая. ZB: Кодекс торгового мореплавания: время уведомления о готовности судна к погрузке определяется обычаями данного порта)

2) Правовые нормы поддерживают социально-ценные обычаи: ZB приведение к присяге.

3) Правовые нормы м. запрещать социально вредные обычаи. ZB: ответственность за убийство по почве кровной мести (ст. 105 УК РФ)

4) Нейтральное отношение правовых норм к не имеющим социальной ценности или вреда обычаям. ZB: торжеств. рег-я брака, празднование др.

Таким образом, обычное право берет свои истоки из обычаев и состоит из тех образцов поведения, которые выдерживают испытание временем и получают признание человечества как полезный опыт.

Состав правонарушения

Состав правонарушения – это совокупность его элементов.

Элементы правонарушения:

Объект правонарушения - то, на что направлено деяние.

общий объект ПН – общественные отношения. В составе общественного отношения участников (субъектов), их взаимосвяз (поведение), и объект отношения (то, что способно удовлетворить субъектов, их совместное безопасное проживание).

родовой объект ПН – группа однородны отношений.

Непосредственный объект ПН – конкретные блага, интерес, личность, ее здоровье, честь.

ZB: адм. проступок «уничтожение полезной для леса фауны» посягает на общий объект – общественные отношения в сфере исполнительно-распорядительной (управленческой) деятельности, на родовой объект – отношения в области охраны окружающей среды, на непосредственный объект – полезную для леса фауну.

Объективная сторона правонарушения – внешнее проявление противоправного деяния.

Элементы объективной стороны:

Противоправность деяние – противоречие его предписаниям юр норм

Вред, причиненный деянием

Причинная связь между деянием и наступившим вредом

Субъект правонарушения — деликтоспособное лицо (физическое или юридическое), совершившее виновное противоправное деяние, т.е. правонарушитель.

Субъективная сторона правонарушения – это вина (главный элемент), мотив и цель.

Вина
Умысел		Неосторожность
Прямой (не только осознает, но и желает	Косвенный (сознательно допускает)	Небрежность (не осознает последствий, хотя должен осознавать)	Самонадеянность (осознает, но рассчитывает на предотвращение)

Мотив – побуждение к правонарушению

Цель – конечный результат.

Казус – невиновное причинение вреда, не влечет ответственности.

Функции культуры

Познавательно-преобразовательная функция правовой культуры связана с теоретической и организаторской деятельностью по формированию правового государства и обеспечению становления гражданского общества. Она призвана содействовать согласованию общественных, групповых и личных интересов, поставить человека в центр общественного развития, создать ему достойные условия жизни и труда, обеспечить социальную справедливость, политическую свободу, возможность всестороннего развития индивида. Эта функция связана с созданием правовых и нравственных гарантий таких общечеловеческих ценностей, как честность и порядочность, доброта и милосердие, моральный самоконтроль и совестливость, человеческое достоинство и свобода выбора.

Праворегулятивная функция правовой культуры направлена на обеспечение устойчивого, слаженного, динамичного и эффективного функционирования всех элементов правовой системы. Правовая культура может обеспечивать социальное сплочение людей. Она позволяет не только осуществлять правовое общение между гражданами, но и регулировать их взаимоотношения в правовой сфере. Регулятивная функция правовой культуры реализуется через правовые и другие социальные нормы. Благодаря этой функции правовая культура обеспечивает подчинение людей в их деятельности определенным правилам, реализацию их потребностей, интересов, социальных стремлений и идеалов, взаимность прав и обязанностей в правовых отношениях, вносит элемент упорядоченности в эти отношения.

Ценностно-нормативная функция правовой культуры выражается с помощью системы аксиологических характеристик. Она проявляется в разнообразных явлениях и фактах, которые приобретают ценностное значение, отражаясь в сознании действующих индивидов и человеческих поступках, в социальных институтах и т.д. Исходя из этого правовые нормы, другие составляющие правовой культуры общества выступают объектами оценки. Здесь идет речь о ценностях в праве и самом праве как ценности.

Правосоциализаторская функция правовой культуры может быть изучена через призму формирования правовых качеств личности. Безусловно, на этот процесс существенное влияние оказывает правовая действительность. Вместе с тем, необходима целенаправленная правовоспитательная работа, важны мероприятия по организации юридического всеобуча населения, оказанию ему юридической помощи, активизации процессов самовоспитания личности.

Коммуникативная функция. Обеспечивая общение граждан в правовой сфере, она существует через это общение и влияет на него. Правовое общение выступает в качестве формы межсубъектных взаимодействий свободных и уникальных существ в сфере права. Коммуникативная функция правовой культуры обеспечивает идейно-правовые связи граждан, преемственность правового опыта и совершенствование общества, формирование и повышение правовой культуры индивидов.

Коммуникативная функция правовой культуры реализуется не только в сфере «сегодняшнего» правового регулирования. Она выступает необходимым элементом планирования и прогнозирования правовой культуры, правового культурного строительства и развития.

Прогностическая функция правовой культуры охватывает правотворчество и реализацию права, проблемы укрепления законности и правопорядка, обеспечения правомерного поведения граждан, их гражданской активности и т.д., включает анализ тенденций, характерных для всей правовой системы.

Правовая культура не только впитывает в себя достижения цивилизации, но и способствует развитию и упорядочению самой цивилизации. Правовая культура — динамическое явление. Исключительно важное место занимают в ней нравственные ценности.. Для нас правовая культура ценна не только тем, что она служит идеалам нашего государства, но и тем, что в ней заключены прежде всего общечеловеческие идеалы гуманизма и справедливости. Если правовая культура порывает с этими идеалами, то она перестает служить и праву, и цивилизации.

Система права

Под системой права понимается определенная внутренняя его структура, которая складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений. Она не результат произвольного усмотрения законодателя, а своего рода слепок с действительности. Фактический социальный строй общества, государства определяет в конечном счете ту или иную систему права, его отрасли, институты, другие подразделения. Система права показывает, из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой. Система права характеризуется тем, что:

обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами;

имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по чисто субъективному усмотрению людей;

ее элементы непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимоувязаны, что придает ей целостность и единство.

При этом не следует смешивать понятия «система права» и «правовая система». В первом случае речь идет, как указано выше, о внутреннем строении права, взятом в качестве отдельного явления, а во втором – о правовой организации всего общества, совокупности всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в государстве. Система права выступает лишь одной из слагаемых правовой системы, ее центральным элементом. Правовая система шире по объему и включает в себя, помимо системы права, юридическую практику и господствующую правовую идеологию. Таким образом, правовая система и система права соотносятся как целое и часть.

Историческая школа права

Данная теория правопонимания наиболее логически завершенную форму получила в конце XVIII - начале XIX вв. Представители: Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта и др.

Основные идеи:

1) право - историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно;

2) право - это прежде всего правовые обычаи (т.е. исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр «национального духа», глубин «народного сознания» и т.д.;

3) отрицание прав человека.