Роль защитника в обжаловании приговора

 

По провозглашении приговора, в первую очередь адвокат должен внимательно ознакомиться с приговором для того, чтобы убедиться, соответствует ли он требованиям законности, обоснованности и справедливости, в наличии или отсутствии противоречий между частями акта правосудия, и особенно между его описательно-мотивировочной и резолютивной частями, мотивированности выводов суда относительно того, почему в основу приговора положены одни доказательства, а другие отвергнуты, правильно ли применен уголовный закон к действиям осужденного, соответствует ли вид и размер назначенного наказания тяжести содеянного осужденным преступления, его общественной опасности и личности виновного.

Адвокат должен проанализировать и оценить выявленные противоречия между частями приговора или содержащиеся только в описательно-мотивировочной и о степени их влияния на правосудность судебного акта. Информацию для анализа и оценок адвокат получает как из приговора, так и благодаря тщательному изучению протокола судебного заседания, форма и содержание которого урегулированы ст. 259 УПК. Основываясь на ее предписаниях, защитник, с одной стороны, должен убедиться в том, что протокол судебного заседания составлен в соответствии с требованиями закона. С другой стороны, удостовериться в том, что весь ход судебного разбирательства отражен в протоколе, все обстоятельства, имеющие значение для защиты подсудимого, отражены в протоколе, а приговор по делу основывается на доказательствах, исследованных в судебном следствии. Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе принести на него замечания (ст. 260 УПК). После вынесения приговора защитник выясняет у своего клиента, не считает ли он необходимым подать кассационную жалобу или обжаловать приговор в кассационной инстанции.

Защитник обладает правом подать жалобу только тогда, когда его доверитель после постановления и провозглашения приговора или иного судебного решения не отказывается от защитника. Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве, не является обязательным с точки зрения закона. Адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его законных представителей. На этой стадии в качестве защитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия в суде, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

Отказ осужденного от обжалования приговора не обязателен для адвоката, если этот отказ исходит от несовершеннолетнего осужденного, либо от лица, которое в силу своих физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту. Составить апелляционную жалобу и обжаловать приговор мирового судьи в апелляционном порядке может как адвокат, защищавший подсудимого при рассмотрении уголовного дела у мирового судьи, так и адвокат, принявший на себя защиту уже после вынесения приговора.

Защитнику необходимо иметь в виду, что суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность, справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано (ч. 2 ст. 360 УПК).

В соответствии с нормами УПК (ст. 379) основаниями отмены или изменения судебного решения являются:

) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции;

) нарушение уголовно-процессуального закона;

) неправильное применение уголовного закона;

) несправедливость приговора.

Защитник не ограничен в своей жалобе формальными моментами, и поэтому построение жалобы не может следовать определенному шаблону. Существует множество вариантов в зависимости от характера допущенных судом нарушений и от того, к чему сводится резолютивная часть жалобы.

Общее требование ко всем видам жалобы состоит в том, что автор ее должен не только назвать нарушение, но и показать его, разъяснить, в чем оно состоит.

Общим правилом, относящимся ко всем видам жалоб, является логическая последовательность выводов. Доказывая отсутствие состава преступления в действиях осужденного, защитник не может просить о смягчении назначенного ему судом наказания. Доказывая непричастность обвиняемого к преступлению, нельзя просить об изменении статьи обвинения.

Жалоба на несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела является наиболее сложной, и первое, на что необходимо обращать внимание, - это оценка доказательств.

В любом приговоре субъективное убеждение суда покоится на объективных основаниях. Суд принимает одно доказательство и отклоняет другое. Это восприятие суда связано с оценкой их достоверности, которое может происходить только в условиях непосредственности, устности, гласности и сопоставления одних доказательств с другими. Это одно из принципиальных отличий, которое характеризует судебное разбирательство в первой инстанции.

Ссылаясь в жалобе на нарушение ст. 380 УПК, защитнику необходимо иметь в виду рекомендации Пленума Верховного Суда, содержащиеся в Постановлении «О судебном приговоре», в котором подчеркивается, что приговор может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были непосредственно исследованы в судебном заседании.

Практика Верховного Суда РФ наглядно показывает, что здесь весьма убедительными оказываются ссылки:

а) на необъективность свидетелей, чьи показания были без соответствующей проверки положены в обоснование обвинения;

б) на оставление следователем и судом без проверки версии, выдвинутой обвиняемым;

в) на необходимость компетентной экспертизы для установления спорного факта или оспариваемой причинной связи.

Верховный Суд РФ неоднократно указывал, что «экспертиза в своих заключениях не может делать выводов, являющихся исключительной компетенцией органов следствия и суда», и обязанностью защитника во всех подобных случаях является конструктивная критика экспертизы.

Не могут быть приняты во внимание доводы кассационных жалоб адвокатов о неправильности выводов вердикта коллегии присяжных заседателей о виновности подсудимых в совершении преступлений, так как по этим основаниям приговор суда присяжных не может быть обжалован и отменен в кассационном порядке. Такие жалобы являются недопустимыми, и в соответствии с ч. 2 ст. 379 УПК приведенные адвокатом доводы не являются основанием для отмены или изменения приговора суда присяжных, так как юридическая оценка действий осужденных основана на вердикте присяжных заседателей.

Проверяя правильность применения судом уголовного закона, защитнику прежде всего следует иметь в виду рекомендации Пленума Верховного Суда РФ, содержащиеся в Постановлении «О судебном приговоре». В нем Пленум разъяснил, что в приговоре необходимо мотивировать выводы суда относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, его части либо пункту. «Признавая подсудимого виновным в совершении преступления по признакам, относящимся к оценочным категориям (тяжкие или особо тяжкие последствия, крупный или значительный ущерб, существенный вред, ответственное должностное положение подсудимого и другие), суд не должен ограничиваться ссылкой на соответствующий признак, а обязан привести в описательной части приговора обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака».

Неправильным применением уголовного закона согласно ст. 382 УПК считается:

- нарушение требований Общей части Уголовного кодекса РФ;

-   применение не той статьи, не того пункта или не той части статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, которые подлежали применению;

    назначение наказания более строгого, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ.

Здесь необходим тщательный анализ состава, опирающийся на фактическую сторону дела в том виде, как она установлена описательной частью приговора.

При написании и подачи жалобы, защитник должен учитывать, что, как правило, в таких жалобах можно просить не об отмене, а об изменении приговора.

Для признания несоразмерности наказания с тяжестью преступления (п. 4 ч. 1 ст. 379 и ст. 383 УПК РФ), нужно сравнить данное наказание с наказаниями, назначенными другим подсудимым по данному делу, или с наказаниями по аналогичным делам. Нет средней меры, и не бывает одинаковых дел, но при постановке вопроса о справедливости нельзя обойтись без сравнений и чем больше данная мера наказания расходится с обычной судебной практикой, тем больше шансов, что и вышестоящий суд найдет ее чрезмерно суровой.

В этом вопросе защитник должен иногда себя перебарывать, проявить самокритичность и не считаться исключительно со своей субъективной оценкой. В подобных случаях особенно полезно подвергнуть вопрос обсуждению коллег по адвокатскому цеху.

Если защитник впервые вступает в дело после вынесения приговора и составляет жалобу в порядке ст. 354 или ст. 402 УПК, он не связан позицией защитника, выступавшего в суде первой инстанции, и вправе исходить в жалобе из своей оценки материалов уголовного дела.

Выполнив всю эту подготовительную работу, адвокат решает вопрос о кассационном обжаловании приговора в полном объеме или в определенной части, а свое решение об этом согласовывает с подзащитным.

Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в кассационном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат не находит оснований для кассационного обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника. И особенно с учетом того, что новый уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание кассационной жалобы, усложнив тем самым реализацию права на обжалование.

Кассационная инстанция предполагает два этапа работы: во-первых, подготовка к кассационному рассмотрению дела, во-вторых, непосредственное участие в кассационном заседании. Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции. Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке. Однако в порядке надзора дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним же с той же жалобой. Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том числе необходимо указать, чего не учёл суд второй инстанции.

Кассационная жалоба должна содержать: наименование суда кассационной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус; наименование суда и его приговора, который обжалуют; доводы в неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его; перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, обжаловавшего приговор. В кассационной жалобе также излагается ходатайство осужденного об участии в рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции, если он считает это необходимым.

Новый УПК, в отличие от действовавшего прежде, прямо не предусматривает права защитника на принесение дополнительной жалобы. Он вправе поддерживать поданную им кассационную жалобу, а в подтверждение или опровержение изложенных в ней доводов может представить суду второй инстанции дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377 УПК). До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им кассационную жалобу (ч. 3, 4 ст. 359 УПК). Подает он ее в суд, постановивший приговор, в течение десяти суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356 УПК).

Защиту своих интересов в кассационном производстве осужденный, его законный представитель или родственник вправе поручить адвокату-защитнику, участие которого в суде второй инстанции не обязательно. Участвуя в рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать кассационную жалобу, поданную им либо осужденным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства. Более того, новый УПК предоставляет сторонам, в том числе адвокату, право ходатайствовать о непосредственном исследовании доказательств судом кассационной инстанции (ч. 4 ст. 377 УПК). И на этой основе постановить соответствующее решение по уголовному делу, которое при провозглашении его вступает в законную силу.

Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьёй. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу. Права защитника, как и других сторон, значительно уже, он может ссылаться лишь на нарушение прав и интересов своего подзащитного. Защитник приносит жалобу лишь в тех случаях, когда этого требуют интересы осужденного. Моменты, касающиеся других осужденных и оправданных, могут быть затронуты в жалобе защитника лишь тогда, когда это необходимо для отстаивания прав и интересов своего подзащитного. Например, если суд, установив совершенно тождественные действия двух подсудимых, одного из них оправдывает за отсутствием в его действиях состава преступления, а второго осуждает, защитник второго вправе ссылаться на факты, относящиеся и к оправданному.

 

⇐ Предыдущая123456Следующая ⇒

Поделиться: