Ст. 291 – ответственность за дачу взятки

Иногда можно рассматривать как крайнюю необходимость, то нет уголовной ответственности.

2 условия освобождения от уголовной ответственности: 1) если взятку вымогали; 2) если лицо, давшее взятку, добровольно сообщит об этом в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Относительно второго условия – форма может быть любой, мотивы также любыми, в том числе и аморальными.

Добровольность. Заявление подается по собственному желанию при осознании того факта, что правоохранительным органам пока еще не известно о даче / получении взятки. Если правоохранительным органам известно о взятке, а взяткодатель об этом не знает, то это тоже признается добровольностью.

Если одна взятка из нескольких эпизодов и правоохранительным органам известно не обо всех эпизодах, то сообщение о неизвестных эпизодах рассматривается не как добровольность, а как смягчающее обстоятельство.

Заявление может подать не только взяткодатель, но и его соучастники (ст. 33 – ст.291), при этом они освобождаются от уголовной ответственности, как и он. Если заявление одно общее на всех, то освобождаются все.

Заявление должно подаваться в правоохранительные органы или в органы, которые обязаны передать в органы, но в законе сказано «имеющие право возбуждать».

Чтобы доказать вину нужны особые средства, так как взятка не оставляет материальных следов.

В некоторых случаях. Когда с лица требуют или вымогают взятку, то лицо до передачи предмета взятки сообщает об этом в правоохранительные органы. После этого предмет взятки под контролем соответствующих органов передается лицу. Лицо берет этот предмет в руки, его изобличают. На практике в отношении взяткодателя в этом случае уголовное дело прекращают на основании примечания, а должностному лицу вменяют ст. 290. Это неверно, та как добровольное заявление лицо делает уже после того, как взятка совершена + нет одного признака взятки, следовательно, было бы правильно освободить взяткодателя за отсутствием состава преступления, та как это не дача взятки, а ее имитация. Взяткополучатель в этом случае отвечает по ст. 30 – ст. 290.

В случае получения взятки лжевзяточником и мнимым посредником (их действия квалифицируются по ст. 159) очень сложно применить прим. о вымогательстве.

Соучастие во взяточничестве. Посредничество – чисто технические функции по передаче от взяткодателя взяткополучателю предмета взятки, зная, что это взятка – ч.5 ст.33 ст. 290 / 291. Существуют лжепосредники – лица, которые обещают передать взятку должностному лицу, но не собираются это делать, а оставляют ее себе. ППВС считает, что взяткодатель – оконченное покушение по ст. 291, а лжепосредники - ст. 159 и при условии, что он сам склонил к даче взятки - ст.33, 30 ст. 291.

Провокация взятки

Отличается от имитации взятки тем, то кого исходила инициатива преступления. При имитации принадлежит должностному лицу, при провокации - взяткодателя или от сотрудников правоохранительных органов.

Ст. 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 05.07.1995: оперативный эксперимент – может иметь место тогда и только тогда, когда органам ОРД стали известны сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого, совершенного преступления. Если преступление не началось не на какой стадии, то это не эксперимент, а провокация.

Если должностное лицо не совершает действий, направленных на получение взятки в целях разоблачения, то ее получение – провокация. С точки зрения Волженкина провокация взятки в виде удавшейся / неудавшейся не по инициативе и без согласия с должностным лицом с целью разоблачения, шантажа, то нужна квалификация по ст. 304, а должностное лицо ст. 30 – ст. 290. – только тогда, когда должностное лицо откажется взять взятку у провокатора. Если возьмет предмет взятки, то должностное лицо отвечает по ст.30 – 290, а провокатору – ст.30, 33 – ст.290.

В литературе существует точка зрения, что провокация взятки, предусмотренная ст.304 имеет место, когда взятку подбрасывают должностному лицу, следовательно, в этом случае должностное лицо ответственности не несет, а провокатор – ст. 304. другая точка зрения на эти действия: провокатор - либо ч.2 ст.306, 303, 286 (одна из них).

Ст. 304

Объект – интересы правосудия (с целью создания доказательств), либо интересы службы в государственных, коммерческих и иных организациях (с целью шантажа) – основной объект. Права и законные интересы должностных лиц и лиц с управленческими функциями в коммерческих организациях. Провокация взятки – искусственное создание повода для возбуждения уголовного дела.

Объективная сторона – усеченный состав, только действием. Окончено, когда предмет пытаются получить, передать.

Субъект – с 16 лет.

Субъективная сторона – прямой умысел. Сознанием субъекта должно охватываться, что должностное лицо и лицо с управленческими функциями не знает о намерении передать взятку + не выражает желания получить его. Должно быть 2 цели: 1) искусственное создание доказательств по ст. 204, 290; 2) шантаж.

Способы в первом случае могут быть различными: тайная съемка, свидетели. Во втором случае для оконченного состава по ст. 304 не требуется, чтобы цели были достигнуты.

Тема: Общая характеристика преступлений в главе 23.

Объект – нормальное функционирование коммерческих и иных организаций.

Коммерческие организации – организации, преследующие в качестве своей основной цели извлечение прибыли.

Иные – не только не коммерческие, но и не те, что указаны в прим. к ст. 285. Например, политические партии, профсоюзы, благотворительные фонды, художественные коллективы, религиозные объединения.

Дополнительный объект в ст. 201, 202 – права и законные интересы граждан, организаций, общества и государства.

Объективная сторона – 201, 202 – материальные составы, действие, бездействие; 203, 204 – формальные, только действием. Последствия в материальных составах – причинение вреда дополнительному объекту.

Субъект – специальный, с 16 лет – сотрудник названных организаций. Исключение в ч.1, 2 ст. 204 – общий с 16 лет. В ст. 201, в ч.3, 4 ст.204 субъектом является лицо с управленческими функциями, которых только 2: организационно – распорядительная и административно – хозяйственная. Если обе, то в приговоре нужно указать только ту, которую использовал.

Субъективная сторона – 201, 202 – любой умысел, цель: 1) извлечение выгод и преимуществ для себя и других лиц; 2) причинение вреда другим лицам.

В ст.203, 204 – только прямой умысел. В ч.2 ст. 203 – возможна двойная форма вины.

Необычный порядок возбуждения, так как похоже на дела частного обвинения – прим. к ст.201.

Тема: Преступления в сфере экономической деятельности (глава 21 УК РФ)

1. Общая характеристика и система преступлений.

Объект – при регулировании сферы экономики (видовой объект) законодатель руководствуется тремя принципами:

1. необходимость свести к минимуму вмешательство государства в предпринимательскую деятельность

2. законодатель должен защищать интересы законопослушного предпринимателя

3. должен преследовать лиц, нарушивших закон.

Объективная сторона – большинство преступлений этой главы – материальные составы, последствия – имущественный ущерб любого вида (реальный или упущенная выгода). В некоторых статьях предусматривается иной вид вреда: экологический, вред организационного плана, нарушение прав и законных интересов граждан.

Размеры ущерба: крупный и особо крупный, за исключением ст. 174, 174 прим, 178, 185, 185 прим, 193, 194, 198, 199, 199 прим. Крупный размер более 250 тысяч рублей и до 1 млн., свыше 1 млн. – особо крупный размер.

В этих статьях – размеры персонально каждый.

Субъективная сторона – материальные составы почти всегда совершаются с прямым и косвенным умыслом. Формальные – только с прямым умыслом.

Субъект – с 16 лет, но во многих специальный. Эти преступления очень часто совершаются по совокупности с друг другом или с гл. 21. есть возможность классификации исходя из подвидового объекта.

2. Ответственность за незаконное предпринимательство

Ст. 171

Объект – экономические интересы в сфере нормального функционирования хозяйствующих субъектов и порядок осуществления предпринимательской деятельности.

П.3 ст. 2 ГК – предпринимательская деятельность – самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в таком качестве в установленном законом порядке.

В этой статье дополнительный объект – интересы собственности. Цель – предупредить перетекание капиталов в теневую экономику.

Объективная сторона: 2 точки зрения. Первая - большинство считает, что это формально-материальный состав. Формальный – перетекание доходов, материальный – причинение ущерба. Вторая (Горелов) – материальный состав.

Для объективной стороны не важно эффективна или нет предпринимательская деятельность, но цель – систематическое получение прибыли. В отличие от ранее действующего законодательства сейчас предпринимательская деятельность – это систематическая деятельность, а не разовые сделки. В литературе не каждая систематическая деятельность является предпринимательской. В НПА, в правовых традициях – не относится к предпринимательству некоторые виды профессиональной деятельности частной практики: частно - практикующие нотариусы, деятельность адвоката, частно – практикующие юристы, врачи, репетиторы, в том числе музыки, живописи, танцев.

Может совершаться путем действия.

Формы совершения преступления (закрытый перечень):

1. без регистрации (23, 51 ГК) – порядок, предусмотренный ФЗ от 21.07.2001 «О государственной регистрации юридических лиц»

В литературе признаки предпринимательства предложено делить на формальные (регистрация и лицензирование) и содержательные (все остальные). Отсутствие формальных признаков не исключает ст. 171.

· Лицо вообще не обращалось в налоговую инспекцию

· Лицо обратилось, представило документы, но, не дождавшись решения, начало заниматься предпринимательской деятельностью. Дальнейший факт регистрации не исключает ответственности.

· Лицо получило отказ и обжалует решение, и, не дождавшись решения, занимается предпринимательской деятельностью

· Лицо получило отказ и занимается деятельностью

· Если регистрация была аннулирована в соответствующем порядке

· Периодические - если лицо не прошло перерегистрацию (спорно)

· Если лицо, имея регистрационное свидетельство на один вид деятельности, занимается другой (спорно)

· Деятельность некоммерческой организации, которые по сути занимаются коммерческой деятельностью (спорно).

2. представление в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения. Факт подделки документов требует дополнительной квалификации – 292 или 327.

3. с нарушением правил регистрации – регистрация без документов по сговору с должностными лицами либо путем подкупа должностных лиц, либо путем угроз, либо занятие предпринимательской деятельностью в иной форме, чем указано в регистрационном свидетельстве.

4. без разрешения (лицензии). Лицензирование – деятельность по выдаче лицензии и контролю за лицензионной деятельностью. ФЗ от 08.08.2001 « О лицензировании отдельных видов деятельности» + п.1 ст. 49 ГК + п.3 ст. 23. В России существует несколько видов лицензий: 1) на занятие каким-либо видом деятельности; 2) лицензии-квоты; 3) лицензии-сделки (пользование интеллектуальной собственностью). В УК предусмотрен только первый вид. Виды деятельности, которые подлежат лицензированию должны быть предусмотрены ФЗ. Каждый отдельный вид деятельности требует отдельной лицензии.

· Нет никаких лицензий

· Лицензия есть, но на другой вид деятельности

· Лицензия есть, но она выдана другому субъекту

· По истечению срока лицензии

· Если в другой местности

· Приостановление лицензии

5. с нарушением лицензионных требований и условий.

Требование к лицензированию может содержаться в двух источниках: типовом положении данного вида деятельности и в самой лицензии. Эти требования могут касаться индивидуальный свойств и технической базы. В результате любого из способов может быть крупный ущерб или крупный доход. Крупный доход – прим. к ст. 169.

Доход – все, что получено в результате предпринимательской деятельности (валовый). Прибыль – доход, уменьшенный на сумму затрат, необходимых для производства. В литературе большинство авторов считает, что доход – это без вычета затрат. Но с 1999 года ВС + судебная практика считает доходом прибыль.

Кто получает доход? Первая точка зрения – субъект преступления (физическое лицо); вторая – может быть и юридическое лицо. И крупный ущерб и крупный доход должны быть причинены незаконной предпринимательской деятельностью.

Субъект – 1) с 16 лет или тот, кто занимается предпринимательской деятельностью; 2) руководители организации юридического лица (первый административный руководитель, бухгалтер или лица, выполняющие их функции). Остальные лица могут быть только соучастниками. Наемные рабочие, по общему правилу, не могут быть соучастниками, но если они информированы + оказывают какую-либо помощь в организации какой-либо деятельности, то они могут быть соучастниками.

Субъективная сторона – где доход – прямой умысел, где ущерб – прямой и косвенный.

Ст. 171 и остальные составы:

I. все виды запретов деятельности можно подразделить на три вида деятельности:

v деятельность разрешена, но нельзя без лицензии. В этом случае нарушается экономическая деятельность. Вменяем ст. 171 ли ст. 172

v запрещена эта деятельность всем, кроме государства – не наказывается

v никому не разрешено – нет нормы

II. нужно разбираться есть ли специальные запреты, можно ли в принципе заниматься этой деятельностью

v если разрешена, но на нее есть специальный запрет, то при незаконном занятии нарушаются 2 объекта: интересы экономики 9ст. 171) и интересы населения (специальные составы)

v если эта деятельность в принципе запрещена

v если на эту деятельность нет специального запрета, только ст. 171 – при незаконном занятии этой деятельностью. П.4 ППВС от 04.07.1997 – если незаконный представитель не платит налоги, то совокупность со ст. 199, 198 ст. 171 УК РФ. Эта позиция критикуется, в частности Волженкиным, который утверждает, что данный пункт ППВС противоречит ГПК, УК, ГК. Большинство юристов не согласно с ВС РФ и считает, что надо вменять только ст. 171, так как с преступления налоги не платятся, а ущерб учитывается в крупном размере.

3. Ответственность за налоговые преступления (ст. 198, 199).

НПА: НК, ППВС РФ № 8 от 04.07.1997 года «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов».

История налогов: государства античности – Спарта, Афины прямых налогов почти не знало, так как их цели – обучение, медицина, уборка улиц, на общественные должности деньги не нужны, общественные работы решались самостоятельно. Косвенные налоги были в портовых городах. Но с развитием государства как понятия система налогов также развилась. До начала 20 века налоговая система была неразвита, но при первой мировой войне появилась непосредственно система, в которой были 2 направления: 1) американское – большая ответственность и сроки за налоговые преступления; 2) Европа – более мягкие санкции.

⇐ Предыдущая 20 21 22 23 242526 27 28 29 Следующая ⇒