НКО:гос.компании и кред.потреб.кооператив

В 2009году были внесены существенные изменения в ряд законов о юридических лицах. В частности в закон об ООО, об акционерных обществах, в Закон о некоммерческих организациях, а также принят закон о кредитной кооперации.

ФЗ О кредитной кооперации от 18 июля 2009г:

Это закон посвящено кредитным потребительским кооперативам. Потребительские кооперативы – некоммерческие. Это добровольное объединение физических и или юридических лиц на основе членства по территориальному, профессиональному и или иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей его членов. Цель создания такового юридического лица состоит в организации финансовой взаимопомощи членов кооператива.

Для этих целей во первых объединяются паи накопления членов кооператива, с целью предоставления займов также членам кооператива.

Интересно отметить на каком основании привлекаются денежные средства – привлечение денежных средств производится на основании либо договоров займа заключаемых с юридическими лицами, либо на основании договора передачи личных сбережений заключаемых с физическими лицами.

То есть специфика – обычно когда берутся деньги в долг – занимается договор займа – его разновидность – кредитный. А здесь вводится разновидность – договор передачи личных сбережений.

Еще одна новая организационно-правовая форма – госкорпорации – в прошлом году Президент сказал что они должны уйти – с момента появления формы госкорпораций прошло ококло 10 лет – их появилось более 20, к примеру, Агентство страхования вклада. В данном случае страховым случаем является отзыв лицензии.

В законе о некоммерческих организациях была добавлена еще одна организационно-правовая форма – госкомпания – сейчас только одна – РОСАВТОДОР. В принципе много схоже с госкорпорацией – также имущество образуется за счет вкладаРФ, органы управления назначаются Правительством РФ. Отличия от госкорпорации заключается в том что часть имущество принадлежит на праве собственности а часть передается в управление. Видимо это форма была придумана именно только для РОСАВТОДОРА.

2.ООО: определение, учред доки, их содержание. Учред договор.Сведения об обществе, содеджащиеся в ЕГРЮЛ

Изменения в закон об обществах с ограниченной ответственностью. Таких изменений было несколько – 30 декабря 2008года, затем 19 июля 2009года, потом были в августе 2009года.

Прежде всего договор учредительный исключен из учредительных документов общества – то есть он не является учредительным документом, то есть учредительным документом Общества остается только УСТАВ. Сам договор регулирует отношения только на стадии создания общества. Новеллой является то что учредительный договор может предусматривать условие о неустойке за задержку оплаты доли в уставном капитале.

Как формируется уставный капитал – 50% оплачивается на момент регистрации и 50% в течении года – а что делать если учредитель не заплатил – два варианта – по согласию других учредителей этот вклад может быть оплачен в любой момент – но опасность в том что если уставный капитал не полностью сформирован то кредиторы могут предъявить требование о ликвидации такового юридического лица. Но если до моменты оплаты доли принадлежали обществу.

Изменения связанные с уставом – ранее в уставе обязательно было указывать личные сведения о физических лицах и о размере их долей – и это вызывало нарекания. Сейчас в уставе не требуется указания личных данных физических лиц учредителей и о размере их долей. Но все эти сведения содержаться все равно вносятся в ЕГРЮЛ – об учредителях, об органах управления, о видах деятельности, о месте нахождения общества.

И лицам установленным в законе выдается выписка из этого ЕГРЮЛА – она может 10 страниц – поскольку в ней содержаться ВСЕ ИЗМЕНЕНИЯ В УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТАХ.

На Общество возложен ряд новых обязанностей:

Во первых это ведение списка участников общества – ст.31 прим1. – Ответственность за его соответствие несет орган юридического лица.

Во вторых – обязанность по хранению документов связанных с судебными разбирательствами и иных документов (ст. 50).

Новый порядок выхода из состава участников.

Ранее закон предусматривал два порядка выхода из состава участников общества. Во первых путем продажи доли и второе – путем подачи заявления о выходе из состава участников (ст. 26). При втором случае участнику должна выделяться действительная стоимость его доли соответствующая части стоимости чистых активов общества. На практике это выглядело так – допустим доля участнику 35% - на момент создания юридического лица его вклад был 7 рублей в 83году. Сейчас когда выходит он получает действительную стоимость доли – равна стоимости чистых активов – она считается по разному – 1. рыночная цена. 2. балансовая стоимость имущества – и вот закон ответа на этот вопрос не дает – то есть на практике возникали сложности – в частности по какой стоимости определять величину чистых активов общества – по рыночной или по балансовой. В арбитражной практике сформировалась позиция согласно которой принимается при расчетах рыночная стоимость чистых активов. В результате рассмотрения дела по данному делу – его доля оказалась больше 8 миллионов рублей. Потому что эксперты пришли к выводу. То теперь право на выход существует лишь тогда когда это предусмотрено уставом – а раньше это было предусмотрено уставом.

Нов.порядок совершении сделок с долями в устав.капитале ооо

Новый порядок отчуждения доли другим участникам или третьим лицам:

По общем правилу участник вправе отчуждать долю третьим лицам. Хотя иное может быть предусмотрено уставом. Отчуждение доли участнику не требует согласия других участников. При отчуждении третьим лицам действует преимущественное право. Оно принадлежит во первых другим участникам, а во вторых если предусмотрено уставом такое право может принадлежать и самому обществу. Правда здесь надо иметь вот что – а при дарении доли сохраняется ли преимущественное право – но что такое преимущественное право покупки – возмездное отчуждение – а дарение это безвозмездная сделка – дак вот согласно сложившейся практике при дарении доли преимущественное право не действует. Единственная возможность это запретить отчуждать третьим лицам вообще – в том числе и для самого себя – тогда надо в уставе предусматривать порядок и сроки покупки самим обществом так как весь этот порядок в законе прописан – а при выходе необходимо будет делать.

Изменена форма сделок по отчуждению долей – такие сделки требуют нотариального удостоверения. Считаются заключенными и переход права на доля происходит именно в момент нотариального удостоверения – п.11 ст. 21. После того как нотариус удостоверил такую сделку, он обязан направить сведения в регистрирующий орган – п.14 ст. 21. А раньше была простая письменная форма и потом сразу шли в регистрирующий орган – то есть данное нововведение направлено именно на усложнение возможности рейдерского захвата.

Прав.природа решений ОУХО

изменение в порядке управления обществом. 

Органы управления в обществе бывают – высший орган – собрание и единоличный или коллегиальный орган.

Во первых расширена компетенция общего собрания участников. К ней отнесены в частности принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним. В уставе решение таких вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров. 

Во вторых - Установленная новая обязанность исполнительного органа в течении 10 жней после составления протокола общего собрания направлять его копию всем участникам.

В третьих - Кроме того устранены противоречия между нормами ГК и законом об ООО в части определения компетенции общего собрания.

В четвертых Новый порядок обжалования решений органов управления обществом – в настоящее время установлен единый срок для оспаривания решений всех органов управления – он равен 2 месяцам со дня когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении.

В пятых – признание решения совета директоров о созыве общего собрания недействительным не влечет за собой недействительности решений такого собрания. Зачастую достаточно сложно формулировать исковые требования - то есть теперь надо оспаривать конкретно решение или конкретно.

Признание решения общего собрания об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью недействительной автоматически не влечет за собой признание соответствующих сделок недействительными (крупная – 25% или более уставного капитала – хотя к ним не относятся сделки осуществляемые юридическим лицом в процессе своей обычной деятельности). Без такого одобрения сделки становится оспоримой.

В шестых – решение общего собрания принятые по вопросам не включенным в повестку дня (за исключением случая когда на общем собрании присутствовали все участники), или без необходимого для принятия решения большинства голосов не имеют силы независимо от обжалования в судебном порядке (п.6 ст.43). Это положение позволяет говорить о том что решение органов управления общества можно подразделить на оспоримые и ничтожные. Возможно будет введено обязательное нотариальное удостоверение протокола общего собрания.

Решение – юридический факт, поскольку закон связывает с его вынесением возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей.

Решение нельзя однозначно отнести к одной из разновидностей юридических фактов. В отличие от сделки оно вступает в силу даже тогда, когда часть участников голосовало против.

Нет единства в понимании правовой природы решений и в судебной практике.

6. соглашения об осуществлении прав участников хозяйственного общества:

Концепция совершенствования гражданского законодательства – было предложено дополнить данными договорами законы об АО и ООО нормами о договорах об осуществлении прав участников. Аналогичные положения существуют в других государствах и поэтому предложили и у нас.

Закон об ООО такое изменение было внесено – п.3 ст. 8. Данные соглашения не могут порождать новые права либо обязанности не предусмотренные уставом либо законом. Дополнительные права или обязанности могут возникать лишь при условии внесения соответствующих изменений в устав.

Рассматриваемые соглашения регламентируют лишь порядок осуществления корпоративных прав. Например, голосовать определенным образом, согласовывать вариант голосования с другими участниками, приобретать или отчуждать акции или доли по заранее определенной цене и так далее.

С точки зрения своей природы такие соглашения являются гражданско-правовым договором. Такие соглашения могут регламентировать порядок осуществления как имущественных так и неимущественных прав. Они обязательны только для лиц их заключивших. На новых приобретателей акций или долей они не распространяются.

Закон не предусматривает никакой ответственности за нарушение таких соглашений. Лучше определять меры ответственности в договоре. Для этих соглашений нужно в самом договоре предусматривать меры ответственности но закон сам их не устанавливает и в качестве меры ответственности за нарушение подобных соглашений может выступать выплата компенсации.

Обязательна письменная форма.

Нарушение соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества.

Акты:

1. административные

2. сделки.

Правовая природа решений органов управления хозяйственного общества:

Решение это юридический факт поскольку закон связывает с его вынесением возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.

Решение нельзя однозначно отнести к одной из разновидностей юридических фактов. Например в отличии от сделки оно вступает в силу даже тогда когда часть участников голосовала против. Нет единства в понимании правовой природы решений и в судебной практике.

Существуют три основных точки зрения:

1. решение это ненормативный акт.

2. нормативный акт локального характера.

3. сделка.

В судебной практике сформировались следующие подходы:

1. нелегитимность решения об избрании исполнительного органа не влечет недействительности сделок заключенных этим органом. Спорным является вопрос – с какого момента решение органа управления утрачивает силу? С момента вынесения судебного решения или с момента издания самого решения. В судебной практике сложилась следующая позиция – выражение воли юридического лица, совершенное его исполнительным органом до момента признания в судебном порядке порока в его образовании, признается имеющим юридическую силу.

Участнику общества принадлежат не только имущественные (участвовать в управлении, получение прибыли) но и некоторые неимущественные личные права – получать информацию.

2.спорным является вопрос с какого момента решение органа управления утрачивает силу: с момента вынесения судебного решения или с момента издания самого решения. Выражение воли юридического лица, совершенное его исполнительным органом, до момента признания в судебном порядке порока в его образовании признается имеющим юридическую силу

⇐ Предыдущая123456789Следующая ⇒

Поделиться: