В Гражданском кодексе Республики Казахстан (далее - ГК) закреплены общие понятия об обременении.

 

Пункт 3 статьи 188 ГК гласит: «Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, в том числе отчуждать имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, свои правомочия по владению, пользованию имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом». Здесь речь идет о праве собственника возлагать на свое имущество любое обременение любым способом.

 

В п.6 ст. 188 ГК закреплено, что «в случаях, на условиях и в пределах, предусмотренных законодательными актами, собственник обязан допустить ограниченное пользование его имуществом другими лицами»». В этом пункте речь идет об обязанности собственника допустить возложение обременения на свое имущество, но только в случаях, прямо предусмотренных Законом.

 

Таким образом, в ГК закреплено и право собственника возлагать на себя обременение любыми способами, и обязанность собственника допускать возложение обременения на его вещь в случаях, установленных законодательными актами.

 

Эти положения применяются и к другим вещным правам (право хозяйственного ведения, оперативного управления, землепользование и другие), если иное не предусмотрено законодательством или не противоречит природе данного вещного права (см. п. 2 ст. 195 ГК).

 

Легальное понятие обременения закреплено в подпункте 4) ст. 1 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 25 декабря 1995 года «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»: «обременение - ограничение прав на недвижимое имущество, в том числе наличие на него определенных прав третьих лиц или арест имущества».

 

Понятие «обременение» понимается как ограничение прав на имущество. Это - довольно широкое понимание, так как само ограничение можно понимать по - разному. Внешней границей такого понимания может служить понятие «пределы осуществления гражданских прав». В ст. 9 ГК под такими общими «пределами» понимается, например, то, что осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права, не должно причинять ущерба окружающей среде; граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо; гражданские права должны осуществляться в соответствии с их назначением и т.п.

 

Видимо понятие «обременение» находится в рамках понятия «пределы осуществления гражданских прав», так как пределы осуществления - это тоже определенное ограничение прав, рамки, за которые нельзя выходить при осуществлении права. Но это - общие ограничения, они установлены законом и изначально присуще всем гражданским правам, в том числе вещным. Обременение же - это дополнительное ограничение прав, налагаемое на собственника или иного обладателя вещного права в соответствии с договором либо более конкретным законодательством.

 

В основном обременения вытекают из гражданско-правовых актов, но они могут возникнуть и из административного акта, например, арест имущества.

 

Основным видом обременения, как вытекает и из его определения, является наличие на имущество определенных прав третьих лиц. Исходя из того факта, что все вещные права, кроме права собственности, являются правами на чужую вещь1, можно сделать вывод, что все (кроме права собственности) вещные права являются обременением права собственности. Особое положение здесь занимают такие права, как права хозяйственного ведения, оперативного управления, землепользования, владения. Их тоже можно рассматривать как обременение права собственности, но они имеют настолько самостоятельное и самодовлеющее значение, что их характеристика как вещного обременения утрачивает смысл. Более того, эти вещные права сами обрастают различными обременениями.

 

 Из вещных прав, которые обычно выступают в качестве обременения, можно назвать залог, сервитут, аренду, доверительное управление, вещные права, вытекающие из других договоров.

 

Таким образом, когда мы говорим об обременении вещного права в виде наличия на имущество прав третьих лиц, мы имеем в виду вещные права третьих лиц на конкретную вещь, то есть мы имеем дело с вещным обременением.

 

Обременение может быть прямо установлено законом, либо административным актом и тогда собственник обязан предоставлять свое имущество для использования другими лицами в силу такого прямого установления. Это, например, касается земельного сервитута, заключающегося в праве любого лица пройти через чужой участок (ст. 48 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 22 декабря 1995 г. «О земле»). Но это - случаи немногочисленные.

 

Большинство обременений устанавливаются самим собственником по своей воле и по своему усмотрению. И практически единственным правовым средством, с помощью которого он это делает, является договор.

 

Возьмем для примера вещного обременения сервитут. Это наиболее древнее и наиболее общее обременение вещи. В спорных случаях, когда не удается доказать наличие конкретного вещного права (например, права аренды), чаще всего при использовании чужой вещи можно доказать наличие сервитута. Сервитут устанавливается и законом, и административным актом (ст. 47 Указа о земле). Но он может устанавливаться, и часто устанавливается договором. Во многих странах сервитут приобретает юридическую силу вследствие его фактического осуществления, не вызывающего возражений собственника, в течение длительного времени. Желательно и у нас законодательно закрепить такое основание возникновения сервитута2.

 

Проблему установления сервитута нередко видят в том, что в ГК нет упоминания о сервитуте, поэтому в настоящее время могут устанавливаться только земельные сервитуты. Это правило выводится из нормы п. 1 ст. 195 ГК о том, что вещные права должны быть предусмотрены ГК или иными законодательными актами.

 

Данные аргументы нельзя признать обоснованными. В Общей части ГК действительно нет упоминания о сервитуте. Однако с принятием Особенной части ГК это утверждение уже не является верным. О сервитуте как вещном праве упоминается в ст. ст. 549 и 608 ГК. Кроме того, понятие сервитута закреплено в законодательном акте, а именно в Указе о государственной регистрации прав на недвижимое имущество (подпункт 7) ст. 1): «сервитут - право ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом». Здесь дается общее понятие сервитута, не только земельного.

 

Можно сравнить это определение с тем, которое содержится в Указе о земле (п. 2 ст. 47): «право ограниченного целевого пользования чужим земельным участком». А теперь еще раз повторим положение, закрепленное в п. 6 ст. 188 ГК: «собственник обязан допустить ограниченное пользование его имуществом другими лицами». Трудно объяснить, чем отличается это положение от определения сервитута. Следовательно, можно сделать вывод, что понятие сервитута закреплено и Общей частью ГК. В России сервитуты как вещные права лиц, не являющихся собственниками, прямо предусмотрены Общей частью Гражданского кодекса (статьи 216, 274, 277).

 

Одним из признаков вещного права является право следования. Вещное право следует за вещью1. Переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество. Данное правило прямо закреплено в п. 3 ст. 216 ГК Российской Федерации. К сожалению, в ГК РК такой общей нормы нет. Право следования обременения на вещное право закреплено Гражданским кодексом РК в отношении отдельных видов договора: договор имущественного найма (ст. 559 ГК), договор залога (ст. 323 ГК), договор сервитута (ст.ст. 47, 53 Указа о земле).

 

Однако независимо от закрепления права следования в отдельных видах договоров, оно имеет общий характер как имманентно присущее вещному праву. Поэтому, когда вещное обременение закрепляется договором, а право включения любого условия, в том числе обременения, в любой договор вытекает из ст. 188 ГК и из принципа свободы договора (ст. ст. 2 и 380 ГК), такое обременение будет следовать за обремененным вещным правом собственности и будет обязательным для всех приобретателей обремененного права независимо от оснований его перехода к правопреемникам: добровольно или принудительно, в порядке универсального либо сингулярного правопреемства. То есть не только приобретатель по договору, но и суд, и государство при решении вопроса о принудительном изъятии или передаче другому лицу обремененного имущества обязаны исходить из наличия обременения и его неразрывности с тем вещным правом, которое оно обременяет. Наличие вещного права - обременения - ни в кое мере не влияет на то, что его предмет одновременно служит предметом обязательственного права. Это вытекает из того, что при заключении любого договора относительно вещи возникает два правовых отношения. Одно правоотношение - с другой стороной договора, в этом правоотношении право владения (пользования) вещью выступает как обязательственное право. Иное правоотношение возникает между владельцем (пользователем) вещи и всеми другими лицами («со всяким и каждым»). В этом правоотношении право пользования вещью выступает как вещное право, защищаемое против всех нарушающих его лиц, в том числе против собственника (ст. 265 ГК).

 

Изложенные теоретические положения имеют важнейшее практическое значение. В последние годы появляются самые разнообразные договоры, которыми оформляется передача вещи в пользование другому лицу и правовую природу которых определить бывает трудно. Если удается доказать, что это договор имущественного найма (аренды), то при переходе права собственности на вещь от арендодателя к другому лицу вступит в силу норма п. 1 ст. 559 ГК: «Переход права собственности, права хозяйственного ведения или права оперативного управления на сданное в наем имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора имущественного найма». То есть, право следования закреплено законом.

 

Но даже если подобный договор не будет признан договором имущественного найма, все равно при переходе права собственности на вещь к другому лицу право пользования вещью, возникшее из договора, должно быть признано вещным обременением сервитутного типа и, как любой другой сервитут, должно следовать за вещью.

 

Такое, на первый взгляд нелогичное и эклектическое, смешение сервитута и права аренды имеет серьезное обоснование. Исторически все права на чужую вещь, в первую очередь сервитут, произошли из обязательственных отношений по найму или иному договору, либо из обычаев, существовавших в обществе. Так, первоначальное появление суперфиция и эмфитевзиса1 в римской правовой системе имело черты обязательственных прав. Эмфитевзис и суперфиций первоначально возникли по отношению к землям государства, городских общин и храмов в виде классического договора долгосрочной аренды. С течением времени эти институты прибрели черты вещных абсолютных прав на земельный участок, и их правообладателям, соответственно, было предоставлено право на вещные иски для защиты пользования домами или землей. Впоследствии правила суперфиция и эмфитевзиса стали применяться и к частным землям. При этом распространению эмфитевзиса в виде вещного права способствовало крупное землевладение и неэффективность арендных отношений, необходимость учета интересов крупных землевладельцев и мелких сельскохозяйственных производителей, обрабатывающих земельные участки2.

 

Трудности с выявлением правовой природы договоров о передаче вещи в пользование заключается в том, что традиционно аренда понимается как передача вещи во временное владение и пользование (п. 1 ст. 540 ГК). Однако с развитием и усложнением рыночных отношений стала возможной аренда, при которой имущество предоставляется арендатору только в пользование, например при аренде оборудования или ЭВМ арендатор получает право в течение определенного времени пользоваться соответствующей техникой, не владея ей.

 

Именно поэтому в ГК Российской Федерации аренда определяется как предоставление арендатору имущества за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606 ГК РФ). В ГК РК формула традиционная («владение и пользование»), однако имеется п. 3 ст. 540 ГК, который гласит: «К договорам имущественного найма также относятся договоры лизинга, проката, а также иные виды договоров, связанные с передачей имущества за плату во временное пользование». Следовательно, и ГК РК предусматривает возможность признания договора договором имущественного найма, даже если арендатор только пользуется имуществом, не владея им.

 

На практике сейчас встречаются договоры, правовая природа которых вызывает споры. Например, при поставке электроэнергии электроснабжающая организация заключает два вида договоров: один - с потребителем (абонентом), выступающий как договор энергоснабжения (ст. 482 ГК), второй - с энергопередающей организацией (собственником электросетей), выступающий традиционно как договор на оказание услуг, в соответствии с которым собственник электросетей берет на себя обязательство передать электроэнергию потребителю. Однако возможна ситуация, когда энергоснабжающие организации, стабильно поставляющие электроэнергию на определенном направлении через определенные электросети, предпримут попытки как-то гарантировать себе безотказное использование определенного объема энергетических мощностей. Например, выделяется половина или одна треть мощности электросетей на определенный срок (3 года или 10 лет). Собственник электросетей обязан гарантировать наличие свободных мощностей в этом объеме в любое время, когда энергоснабжающая организация потребует их предоставить. Он не имеет права заключать контракты на эти мощности с третьими лицами, и обязан не делать ничего, что бы помешало отправителю их использовать.

 

Электрические сети, энергетические мощности, электроэнергия, передаваемая по сетям, является материальными объектами, вещами. Право владельца электросетей являются вещным правом, правом собственности. Обязанность владельца в течение определенного срока зарезервировать часть энергетических мощностей для энергоснабжающей организации - это вещное обременение, которое владелец возложил на себя посредством договора о предоставлении этих мощностей в пользование и которое переходит при передаче сетей другому владельцу.

 

В данном договоре имеет место выделение части энергетической мощности и гарантирование ее наличия для заказчика, то есть происходит индивидуализация вещи, которая обычно определяется родовыми признаками. Возникает вещное право на эту индивидуально-определенную вещь. Аналогичная ситуация имеет место, например, при залоге товаров в обороте (ст. 327 ГК), который рассматривается как вещное право1. Данный договор очень близок к договору имущественного найма (аренды) на часть вещи.

 

В рассматриваемом случае передается в пользование часть имущества - пропускная мощность в определенном бъеме, которая всегда должна быть зарезервирована.

 

Можно провести аналогию с договором фрахтования (чартера) при перевозке, когда часть транспортного средства сдается на время или на одну перевозку (ст. 631 ГК). Но договор фрахтования от этого не перестает быть договором на перевозку грузов. То же и с арендой части вещи. Здесь есть особенности, так как арендатор не берет всю вещь, он пользуется частью вещи, поэтому не несет обязанности ремонта вещи и т.д. Но это все равно договор аренды. Если это так, то к данному договору можно применить нормы ст. 559 ГК о сохранении права аренды при переходе к новому собственнику.

 

Ситуация в данном случае осложняется еще тем, что обязательства владельца электросетей включают в себя помимо обязанности беспрепятственного и гарантированного допуска к пользованию электросетями еще и обязанность передачи электроэнергии на определенное расстояние, то есть то, что охватывается обязательством на предоставление услуг по передаче электроэнергии. Можно заключить, что здесь имеет место смешанный договор, в котором содержатся элементы разных договоров, предусмотренных законодательством (ст. 381 ГК).

 

Но главным и решающим в этом договоре являются элементы договора имущественного найма.

 

Таким образом, если будет доказано, что рассматриваемый договор является договором имущественного найма, то при смене собственности на электросети будет применено правило ст. 599 ГК. Но даже если будет признано (например, при рассмотрении спора в суде), что нормы договора имущественного найма к данному договору неприменимы, то право пользования электросетями как вещное обременение сервитутного типа в соответствии с правом следования, которое присуще каждому вещному праву, будет сохраняться в течение установленного договором срока, кто бы ни выступал собственником электросетей.

82. Направления совершенствования гражданского законодательства в свете Концепции правовой политики РК на 2010-2020 годы.

Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденная Указом Президента РК Н.А. Назарбаева от 24 августа 2009 г., нацеливает на модернизацию законодательства, укрепление государства, демократизацию политической системы, имплементацию норм ратифицированных актов международного права. В документе сочетается ориентация на развитие законодательства и государственного управления с преемственностью правовой политики, последовательной реализации потенциала норм Конституции и законодательства, на обеспечение правовыми средствами защиты прав и свобод граждан, национальных интересов страны, устойчивого развития общества.

С 2002 г., когда была принята предшествующая концепция правовой политики, было сделано немало по совершенствованию законодательства. Проведена конституционная реформа 2007 г., которая в соответствии с Посланием Президента РК народу Казахстана 2005 г. реализовала первый из двух объявленных этапов конституционной реформы, планировавшейся до 2011 г. включительно. Начато постепенное преобразование формы государства в президентско-парламентскую республику, реализация программы демократизации политической жизни.

 

Данная концепция ориентирует на правовое регулирование 17 отраслей законодательства имеющимися в настоящее время кодексами. В перспективе возможно выделение новых отраслей и принятие новых кодексов. В Концепции предусматривается широко и на постоянной основе привлекать к нормотворческой деятельности представителей общественности, НПО и объединения, представляющие интересы частного предпринимательства. Концепция правовой политики ориентирует на создание правовых инструментов, развивающих институты гражданского общества и реализации гражданских инициатив.

Концепция правовой политики Республики Казахстан содержит потенциал дальнейшей демократизации и модернизации правовой системы. Поэтому необходима серьезная работа по ее реализации, постоянный контроль над выполнением плана намеченных мероприятий. В целом, Концепция правовой политики призвана теснее связать в единую систему юридическую науку и практику, правотворчество и правоприменение, юридическое образование и правовое воспитание.

В этой связи скажем об адвокатской деятельности в нашей стране. Как известно, адвокатура является добровольным профессиональным объединением граждан, осуществляющим в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющим представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура – это общественная самоуправляющаяся организация, призванная на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг.

Конституция Республики Казахстан провозгласила в качестве одной из важнейших функций государства гарантирование права граждан на получение квалифицированной юридической помощи, а Концепция правовой политики на 2010–2020 годы определила адвокатуру как ядро оказания квалифицированной юридической помощи. Но как успешно и эффективно адвокатура будет выполнять данную конституционную миссию, конечно, зависит от тех законопроектов, которые регулируют адвокатскую деятельность у нас в стране.

 

 

83. Ипотека. Государственная политика в сфере ипотечного кредитования.

Государство совместно с банками и казахстанской ипотечной компанией запустило льготную ипотечную программу. Ставка составляет всего 10% годовых.

 

Квартирный вопрос, как известно еще из классики, – явление невероятно влиятельное. Перспектива получить отдельное жилье способна укреплять семьи, стимулировать работоспособность и воспитывать ответственность. Если подобная перспектива появляется у населения целой страны, то государство здесь явно настроено достичь такого же положительного эффекта.

 

Речь сейчас идет о запуске государственной жилищной программы «Нурлы жер», в рамках которой казахстанцы смогут получать ипотечные кредиты на выгодных условиях. Программа реализуется через банки второго уровня и некоторые уже начали работать по ней.

 

Так, активное консультирование и прием заявок с начала июня осуществляет АТФБанк, который уже много лет считается одним из лидеров по продвижению государственных программ и «Нурлы жер» не стала исключением. Механизмы программы просты: государство субсидирует ставку по ипотечным кредитам, выдаваемым на приобретение жилья на первичном рынке.

 

Сейчас – вне программы «Нурлы жер» - заемщику практически невозможно найти ставку в 10%, стандартные ипотечные программы предусматривают ставку вознаграждения от 15% и выше. Сочетание доступной процентной ставки и возможность получить новое качественное жилье и стало для казахстанцев главным источником интереса к программе, отмечают в АТФБанке.

 

Но, кто же может получить ипотеку по льготной ставке?

 

«Самое важное, что Программа не предусматривает ограничений. Участие в ней может принять любой гражданин нашей страны независимо от того в каком регионе он проживает, какой недвижимостью уже владеет и где собирается приобретать новое жилье», – сообщили в алматинском филиале банка.

 

При этом в отличие от других государственных программ по «Нурлы жер» не нужно будет откладывать и накапливать средства на специальных сберегательных счетах, стоять в очереди. За оформление кредита нет дополнительных комиссий, что в том числе позволило снизить стоимость ипотеки.

Условий по программе всего три. Приобретаемое жилье должно быть новым. В Астане и Алматы по этой программе можно получить до 20 миллионов тенге, в регионах – до 15 миллионов тенге. Первоначальный взнос – от 30%. Сам кредит можно оформить на срок до 15 лет, при этом срок субсидирования ставки до 10 лет.

 

Интерес к участию в программе растет с каждым днем, по мере распространения информации. К примеру, жительница Астаны Камшат, которую корреспондент Zakon.kz встретил в отделении АТФБанка, подала заявку на получение ипотечного кредита, чтобы приобрести квартиру для сына.

 

«Мы ожидали, что государство начнет программу по кредитованию «первички» только осенью. Но на прошлой неделе узнали, что в АТФБанке уже по льготной программе заявки принимают. Рядом с нами как раз сейчас сдают новостройку. Если получится по «Нурлы жер» купить квартиру, то молодым не придется снимать жилье», - говорит Камшат.

 

Сейчас запущен первый этап программы, рассчитанный на 2017-2021 годы. Только на текущий год из бюджета выделено 10 млрд тенге, что дает шанс на новое жилье почти восьми тысячам семей.

(www.zakon.kz) Взяла эту программу как один из «ярких примеров» государственного вмешательства в ипотечную программу.

 

84. Публичный и предварительный договоры: понятие, содержание и особенности.

1. Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и тому подобное).

 

Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

 

2. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

 

3. Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.

 

При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 399 настоящего Кодекса.

 

4. В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Казахстан может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

 

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

 

Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

 

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

 

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

 

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

 

Если такой срок в предварительном договоре не определен, предусмотренный им договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

 

5. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения предусмотренного им договора, она обязана возместить другой стороне вызванные этим убытки, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

 

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

 

7. Протокол о намерениях (договор о намерениях), если в нем прямо не предусмотрены намерения сторон придать ему силу предварительного договора, не является гражданско-правовым договором, и неисполнение его не влечет за собой юридических последствий.

 

85. Договор о совместной деятельности (простое товарищество).

1. Простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

 

По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения дохода или достижения иной не противоречащей закону цели.

 

Простое товарищество не является юридическим лицом.

 

2. Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум).

 

3. Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.

 

1. Одной из особенностей ГК является помещение главы о совместной деятельности в Общей части, в то время, как в ГК всех других стран СНГ она расположена в Особенной части в разделе " Обязательственное право". Связано это с тем, что из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные правоотношения, а вещные относительные правоотношения общей собственности. Поэтому логично расположение норм об этом договоре сразу вслед за главой об общей собственности (общие положения о правоотношениях, возникающих из договора, см. комментарий к ст. 379 ГК).

 

2. Понятие " договор о совместной деятельности" тесно связано с понятием " простое товарищество". Эти понятия варьируются в статье в самых различных сочетаниях, кстати, юридически не всегда точных и выверенных. В одном случае употребляется сочетание " договор о совместной деятельности (простое товарищество)", в другом случае — " договор о совместной деятельности (договор простого товарищества)", в третьем — " простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности".

 

Точное толкование этих терминов заключается в следующем. Договор о совместной деятельности и договор простого товарищества — однозначные термины. На основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) образуется простое товарищество. Можно признать, что гл. 12 следовало бы назвать " Совместная деятельность (простое товарищество)".

 

Следует отметить также, что ранее в одном случае в ГК говорилось: " договор о совместной деятельности”, в другом — " договор о совместной хозяйственной деятельности". Более точным является термин " договор о совместной деятельности". Конечно, участники договора о совместной деятельности, как правило, занимаются хозяйственной деятельностью, однако не исключен вариант, когда деятельность будет носить иной характер (культурная, благотворительная и т.п.). Это допустимо, так как договоры могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер. В настоящее время слово " хозяйственной" вычеркнуто из названия " договор о совместной деятельности" по всему тексту ГК.

 

Поэтому можно различать коммерческие товарищества, создаваемые для ведения предпринимательской деятельности, и некоммерческие товарищества, не имеющие целью извлечение прибыли и направленные для достижения иной, не противоречащей закону цели (например, совместная покупка жилого дома).

 

3.    В силу того, что статья называется " простое товарищество", закономерно возникает вопрос о соотношении простого товарищества и хозяйственного товарищества. Главное отличие закреплено в п. 1 комментируемой статьи: простое товарищество не является юридическим лицом.

 

Хозяйственное товарищество — это один из видов юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (см. комментарий к ст. 34 ГК).

 

Больше всего сходства между простым товариществом и полным товариществом, потому что и в том, и в другом случае граждане, создающие товарищество, отвечают по его долгам всем своим имуществом. Отличие как раз в том и состоит, что в первом случае граждане занимаются деятельностью без образования юридического лица, во втором — с образованием юридического лица, то есть возникает юридическое лицо как самостоятельный субъект права, выступающий в гражданском обороте. При создании простого товарищества нового самостоятельного субъекта права не возникает, в гражданском обороте продолжают выступать сами граждане — участники простого товарищества.

 

Именно на деятельности без образования юридического лица основывается предпринимательская деятельность граждан (см. комментарий к ст. 19 ГК).

 

По этому признаку проводится классификация видов частного предпринимательства в Законе о частном предпринимательстве. В ст. 4 данного Закона закрепляется, в частности, что " в форме частного предпринимательства без образования юридического лица может выступать физическое лицо (индивидуальное предпринимательство) или группа лиц (простое товарищество, трудовое и крестьянское хозяйства)".

 

Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора, на основе которого образуется юридическое лицо и который регулируется ст. 41 ГК (см. комментарий).

 

В ст.25 Указа о нефти, в ст.42 Указа о недрах говорится о контракте о совместной деятельности (с образованием и без образования юридического лица). Возникает такое представление, что речь идет об одном контракте. Но на практике, конечно, применяются два совершенно различных договора: учредительный договор об образовании хозяйственного товарищества по правилам ст.ст. 41, 58, 87 ГК и договор о совместной деятельности по правилам настоящей главы.

 

4. Необходимо отличать договор о совместной деятельности от смежных договоров, прежде всего от договоров подряда, оказания услуг, аренды и т.п. При строительстве зданий и сооружений обычно заключается договор строительного подряда между заказчиком и подрядчиком. Однако, если подрядчик намеревается не просто построить объект, но и стать его сособственником, между сторонами может быть заключен договор о совместной деятельности, по которому одна сторона вносит в качестве взноса строительно-монтажные работы, а другая — материально-техническое обеспечение.

 

На практике получили распространение случаи, когда государственные организации пытаются с помощью договора о совместной деятельности скрыть факты сдачи занимаемых ими зданий и помещений в аренду коммерческим организациям. Такой договор в соответствии со ст. 160 ГК является притворным и должен быть признан недействительным.

 

5. В п. 3 комментируемой статьи закреплена диспозитивная норма о солидарной ответственности перед третьими лицами (см. комментарий к ст. 287 ГК). Участники простого товарищества могут отказаться от солидарной ответственности, но тогда необходимо четко предусмотреть, кто и в каком порядке должен отвечать перед кредиторами. Если этого в договоре предусмотрено не будет, отвечать перед кредитором придется участнику, заключившему в интересах простого товарищества договор с кредитором. Распределение убытков между участниками товарищества производится по правилам ст. 231 ГК (см. комментарий).

 

85.  Договор о совместной деятельности (простое товарищество

 

Статья 229. Ведение общих дел участников договора

 

Ведение общих дел участников договора о совместной деятельности осуществляется по их общему согласию. По соглашению между собой они могут поручить руководство совместной деятельностью и ведение общих дел одному из участников, действующему в этом случае на основании доверенности, выданной остальными участниками договора.

 

1. Обычно порядок ведения общих дел определяется в договоре о совместной деятельности. Но могут быть заключены дополнительные соглашения в течение срока существования простого товарищества.

 

2. Порядок ведения дел и, в частности, управления товариществом устанавливается в зависимости от количества и состава участников и целей совместной деятельности. Ясно, что если договор заключается двумя братьями для совместного строительства дома, никакого особого порядка ведения дел устанавливать нет необходимости. Другое дело, когда граждане создают простое товарищество для ведения предпринимательской деятельности (строительства завода, организации производственной мастерской и т.п.). Еще более сложным является порядок управления при организации консорциума (см. комментарий к ст. 233 ГК).

 

В соответствии со сложностью простого товарищества, определяется и выступление участников в гражданском обороте. В первом из вышеприведенных случаев каждый из братьев может самостоятельно заключать договоры о закупке материалов, привлечении подрядчиков и т.п. с тем, чтобы другой брат возмещал часть произведенных расходов.

 

В других более сложных случаях руководство товариществом и выступление в гражданском обороте обычно осуществляет один из участников, которому все остальные участники выдают доверенность по правилам ст. 167 ГК.

 

3.    В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, должна быть нотариально удостоверена. В силу того, что управление простым товариществом требует управления имуществом и совершения самых разнообразных сделок, в том числе требующих нотариального удостоверения, можно прийти в выводу, что доверенность, выдаваемая одному из участников простого товарищества на руководство совместной деятельностью и ведение общих дел, должна быть нотариально удостоверена.

 

В случае если в выданной доверенности не будет подписи хотя бы одного из участников, доверенность может быть признана недействительной на основании ст. 158 ГК как противоречащая законодательству (см. комментарий). Не подписавший доверенность участник в любом случае не обязан возмещать расходы и убытки, возникшие в результате деятельности поверенного.

 

Статья 230. Общее имущество участников договора

 

1. Для достижения своих целей участники договора о совместной деятельности вносят взносы деньгами или другим имуществом либо путем трудового вклада.

 

2. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются их общей долевой собственностью.

 

Пункт 3 исключен Законом от 2 марта 1998 г.

 

4.    На имущество участников договора распространяются нормы настоящего Кодекса об общей долевой собственности, если иное не предусмотрено нормами настоящей главы, другими законодательными актами или договором о совместной деятельности*.

 

1. В комментируемой статье речь идет о взносах участников товарищества. В этом случае простое товарищество тоже отличается от хозяйственного товарищества. Участники хозяйственного товарищества, являющегося юридическим лицом, вносят вклады в уставный капитал товарищества (см. комментарий к ст. 59 ГК). Более близки по названию взносы членов производственного кооператива, которые называются имущественными взносами членов кооператива (см. ст. 96 ГК). Общим является также то, что в кооперативе обязательным является трудовое участие, и в простом товариществе допускается внесение взносов путем трудового участия.

 Однако это сходство чисто внешнее. Правовые режимы имущества простого товарищества, с одной стороны, и имущества юридического лица, с другой стороны, являются принципиально различными. Хозяйственные товарищества и кооперативы как юридические лица являются собственниками всего имущества, в том числе и вкладов участников. В простом товариществе собственниками имущества остаются участники, оно принадлежит им на праве общей долевой собственности. Это не значит, что участник является собственником именно той части имущества, которую он внес, тем более что взносы могут быть как в денежном выражении, так и в форме трудового вклада.

 

2. В комментируемой статье говорится о деньгах или другом имуществе.

 В соответствии со ст. 115 ГК к имуществу относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

 

К трудовому вкладу в порядке толкования этой нормы можно отнести, в частности, профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи.

 Денежная оценка взносов каждого из участников производится по соглашению сторон. Размер доли каждого определяется договором в зависимости от размера взносов.

 

Соглашение участников о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество следует признать существенным условием договора о совместной деятельности (см. комментарий к ст. 393 ГК).

 3. На имущество простого товарищества распространяется режим общей долевой собственности, поэтому в данной статье об этом подробно не говорится. Применяются нормы гл. 11 ГК об общей долевой собственности, в частности, ст.ст. 209—215, 217, 218, 222 ГК (см. комментарий к этим статьям).

 4. Определенным упущением ГК является отсутствие в нем нормы о порядке распределения доходов, полученных в результате деятельности простого товарищества. Особенно это касается товариществ, созданных для ведения предпринимательской деятельности.

 Здесь можно применить положения ст. 214 ГК о том, что плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в общей долевой собственности, поступают в состав общего имущества и в последующем распределяются между участниками долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

 5. Некоторые вопросы в настоящей статье решены иначе, чем в главе 11 ГК.

 

Так, в соответствии с п. 2 ст. 212 ГК каждый участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться своей долей с соблюдением преимущественного права покупки. Но в п. 3 комментируемой статьи было дано другое правило: участники договора не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия остальных участников договора о совместной деятельности. В этом случае должно было действовать правило комментируемой статьи. Таким образом, п. 2 ст. 212 и ст. 216 ГК к простому товариществу не применялись.

 

В настоящее время п.З комментируемой статьи исключен, поэтому к простому товариществу будут применяться нормы главы 11 ГК о праве участников простого товарищества распоряжаться своей долей, если договором о совместной деятельности не будет установлено иное.

 

 

⇐ Предыдущая13141516171819202122

Поделиться: