З) Особенности процедуры эмиссии биржевых облигаций.

Процедура эмиссии биржевых облигаций (ст. 27.5.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") имеет много особенностей. Основная из них состоит в том, что их эмиссия осуществляется без государственной регистрации их выпуска, регистрации проспекта и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска по решению эмитента. По большому счету можно сказать, что такая процедура осуществляется при минимальном участии государства в создании ценных бумаг, поскольку состоит она в допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, который сама же фондовая биржа и осуществляет.

Для запуска всей этой процедуры необходимо одно важное юридическое условие: ценные бумаги потенциального эмитента биржевых облигаций должны котироваться на фондовой бирже.

Первым этапом в процедуре эмиссии биржевых облигаций является утверждение эмитентом документов, на основании которых будет осуществляться соответствующий допуск. К числу таких документов относятся решение о выпуске биржевых облигаций и проспект биржевых облигаций.

Далее, эмитент биржевых облигаций должен представить соответствующие документы фондовой бирже. Такие документы для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения должны быть представлены не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта биржевых облигаций. Допуск, который в данном случае является своего рода аналогом процедуры государственной регистрации, осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются решение о выпуске биржевых облигаций, проспект биржевых облигаций, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении облигаций, утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и проспекта облигаций, а также других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии облигаций. Исчерпывающий перечень таких документов определяется правилами допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, утвержденными фондовой биржей. Требования к документам устанавливаются ведомственными актами регулятора. Они в основном носят "облегченный" характер, поскольку позволяют эмитенту не включать в документы множество сведений, которые включаются при обычной эмиссии (показатели финансово-экономической деятельности эмитента, сведения о рыночной капитализации эмитента и его обязательствах и т.п.).

Фондовая биржа, осуществляющая допуск биржевых облигаций к торгам, обязана проверить документы, представленные для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, на предмет соответствия полноты содержащейся в них информации требованиям, установленным законодательством.

Датой допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже является дата принятия соответствующего решения уполномоченным органом фондовой биржи.

При допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе размещения их выпуску присваивается индивидуальный идентификационный номер. Порядок присвоения идентификационных номеров выпускам биржевых облигаций и аннулирования индивидуальных номеров (кодов) дополнительных выпусков биржевых облигаций устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В случае принятия решения о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже на каждом экземпляре решения о выпуске биржевых облигаций и проспекта биржевых облигаций фондовой биржей указывается ее наименование, делается отметка о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже и дате такого допуска, а также указывается идентификационный номер, присвоенный выпуску биржевых облигаций фондовой биржей.

После допуска облигации могут размещаться через биржу. Процедура размещения таких бумаг имеет свои особенности: размещение осуществляется путем открытой подписки на торгах фондовой биржи. Эмитент обязан завершить размещение биржевых облигаций в срок, установленный решением об их выпуске, но не позднее одного месяца с даты начала размещения биржевых облигаций. Не позднее следующего дня после окончания срока размещения биржевых облигаций либо не позднее следующего дня после размещения последней биржевой облигации в случае, если все биржевые облигации выпуска размещены до истечения указанного срока, фондовая биржа обязана раскрыть информацию об итогах выпуска биржевых облигаций и в письменной форме уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Предусмотрены в этой процедуре и специальные меры реагирования со стороны регулятора. Так, размещение биржевых облигаций, допущенных к торгам на фондовой бирже, может быть приостановлено федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или фондовой биржей до устранения нарушений в пределах срока размещения биржевых облигаций при обнаружении следующих нарушений:

а) нарушение эмитентом в ходе эмиссии биржевых облигаций требований законодательства Российской Федерации;

б) наличие в документах, на основании которых биржевые облигации в процессе их размещения были допущены к торгам на фондовой бирже, недостоверной информации.

Обратим внимание, что полномочия регулятора в отношении таких бумаг начинают действовать с момента начала размещения, но не ранее, тогда как в обычной процедуре признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся регулятор имеет гораздо больше полномочий.

Что считать моментом возникновения ценных бумаг в этой процедуре? Как думается, есть все основания считать таким фактом допуск фондовой биржей биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, т.е. дату принятия соответствующего решения уполномоченным органом фондовой биржи. Именно после этой даты эмитент таких облигаций вправе их размещать на торгах фондовой биржи.

Здесь просматривается прямая аналогия с этапом государственной регистрации при обычной эмиссии. Кстати, предлагаемая нами логика, которая заключается в отрицании за этапом размещения правообразующего для ценных бумаг характера, подтверждается в еще большей степени.

Ведь если признать правоту Закона (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), то получается весьма странная ситуация: на торгах фондовой биржи инвесторы покупают непонятно что. Но торговать на бирже воздухом нельзя. В данном случае очевидно, что инвесторы приобретают именно ценные бумаги, т.е. объекты права, которые были созданы допуском биржей их к торгам.

Однако опять нельзя не заметить некоторую нелогичность закона. Согласно Закону и Стандартам эмиссии до истечения срока размещения биржевых облигаций их выпуск может быть признан несостоявшимся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или фондовой биржей в следующих случаях:

а) делистинг акций всех категорий и типов эмитента биржевых облигаций;

б) неустранение эмитентом нарушений, явившихся основанием для приостановления размещения биржевых облигаций, в течение срока, указанного в решении о приостановлении размещения биржевых облигаций.

По логике закона получается, что правовая судьба биржевых облигаций привязана к правовой судьбе других ценных бумаг эмитента облигаций и дефекты таких бумаг (делистинг) самым прямым образом сказываются на правовой судьбе облигаций.

 

4.1.1.3. Эмиссии, правовое регулирование

которых изъято из общих правил

 

В соответствии со ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, а также условия их размещения выведены за рамки действия этого Закона.

В соответствии с указанной статьей эмиссия таких бумаг регулируется федеральными законами или в порядке, установленном федеральными законами <1>.

--------------------------------

<1> Нельзя, впрочем, не сказать здесь о некоторой нелогичности закона, поскольку, выводя регулирование и процедуры эмиссии таких бумаг, и условий их размещения из-под действия Закона, он тем не менее в ст. 24 отмечает, что запрещается при публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг закладывать преимущество при приобретении ценных бумаг одним потенциальным владельцам перед другими, если только речь не идет в том числе и об "эмиссии государственных ценных бумаг".

 

Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг регулируется отдельным законом - Федеральным законом "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", а также принятыми на его основе многочисленными нормативными актами Министерства финансов РФ.

При осуществлении эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг последовательность действий субъектов, вовлеченных в эмиссию, иная, по-иному раскрывается информация; установлены и иные основания для признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся. Следует также отметить, что в отличие от Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и Стандартов эмиссии действующий порядок эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг не содержит последовательного изложения всех этапов. Здесь в принципе выдерживается общая схема, состоящая в принятии необходимых решений, государственной регистрации ценных бумаг, размещении и утверждении отчета. Однако ни один акт детально не регулирует такую процедуру, не описывает последовательность действий. Отчасти это связано с тем, что существенно различается процедура эмиссии федеральных бумаг и ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг.

Рассмотрим процедуру эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг подробнее.

Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг включает в себя в самом общем виде следующие этапы <1>:

--------------------------------

<1> См. также: Крохина Ю. Кредитная деятельность муниципальных образований в Российской Федерации // Хозяйство и право. 2001. N 4. С. 60 - 70.

 

- утверждение генеральных условий эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг в форме нормативных правовых актов соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований;

- принятие эмитентом в соответствии с генеральными условиями решения в форме нормативного правового акта, содержащего условия эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг;

- принятие эмитентом в соответствии с генеральными условиями и условиями эмиссии решения об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг (решения о выпуске);

- размещение ценных бумаг;

- принятие эмитентом ценных бумаг Российской Федерации, ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг нормативного правового акта, содержащего отчет об итогах эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг.

Данный перечень отражает только самые общие этапы эмиссии. Дело в том, что необходимо различать эмиссию государственных ценных бумаг Российской Федерации (федеральных ценных бумаг) и государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг. Это различие проистекает из того, что для двух последних видов ценных бумаг предусматриваются дополнительные этапы, связанные с государственной регистрацией. Это не означает, что для федеральных бумаг процедуры регистрации отсутствуют вовсе, однако их значительно меньше и, что самое главное, орган, осуществляющий такую регистрацию, совсем иной, чем для двух других видов бумаг.

Генеральные условия федеральных государственных ценных бумаг не подлежат никакой специальной регистрации (несмотря на то, что это прямо вытекает из закона, некоторые авторы усматривают необходимость таковой регистрации, с чем согласиться нельзя <1>). Они принимаются Правительством РФ в форме нормативного акта.

--------------------------------

<1> См.: Быля А.Б. Финансово-правовое регулирование выпуска и обращения ценных бумаг (облигация, вексель): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 25.

 

В специальной литературе высказано мнение (О.В. Ишутина) о том, что генеральные условия - это документ, аналогичный Стандартам эмиссии корпоративных ценных бумаг, нормативный правовой акт, регулирующий общие условия эмиссии и обращения ценных бумаг конкретного вида, принимаемый за рамками процедуры эмиссии <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ишутина О.В. Указ. соч. С. 17.

 

Такая точка зрения не может быть поддержана. Стандарты эмиссии - это ведомственный правовой акт по своей правовой природе (достаточно посмотреть ст. 42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Но формальный момент здесь не самый главный: оба документа существенно различны по своему содержанию. Стандарты эмиссии - это документ, который регулирует вопросы эмиссии в части, не урегулированной законом. Он не устанавливает особенности правового режима бумаг, он устанавливает порядок осуществления эмиссии как особой процедуры возникновения ценных бумаг. Генеральные условия, напротив, представляют собой документ совсем иного рода: это акт, принимаемый исполнительным органом власти, который устанавливает правовой режим конкретной ценной бумаги (вида ценных бумаг), для чего достаточно посмотреть на требования к его содержанию <1>.

--------------------------------

<1> Генеральные условия согласно закону должны включать указание на: 1) вид ценных бумаг; 2) форму выпуска ценных бумаг; 3) срочность данного вида ценных бумаг (краткосрочные, долгосрочные, среднесрочные); 4) валюту обязательств; 5) особенности исполнения обязательств, предусматривающих право на получение иного, чем денежные средства, имущественного эквивалента; 6) ограничения (при наличии таковых) оборотоспособности ценных бумаг, а также на ограничение круга лиц, которым данные ценные бумаги могут принадлежать на праве собственности или ином вещном праве.

 

Существует на природу генеральных условий и точка зрения, согласно которой они "играют роль оферты, акцепт которой осуществляется при приобретении облигаций во время их первичного размещения" <1>. Данная точка зрения представляется нам не вполне обоснованной. Генеральные условия - это прежде всего нормативный акт, который устанавливает правовой режим конкретной ценной бумаги, договорные же отношения выстраиваются уже в процессе размещения, где в роли оферты и акцепта выступают совершенно конкретные юридические факты.

--------------------------------

<1> Радченко Е.Б. Государственные ценные бумаги России и США (сравнительно-правовое исследование): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 14.

 

Условия эмиссии ценных бумаг Российской Федерации подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. То есть никакой специальной государственной регистрации выпуска ценных бумаг здесь не предусмотрено, хотя указанному выпуску и присваивается государственный регистрационный номер <1>.

--------------------------------

<1> В настоящее время государственная регистрация условий эмиссии государственных ценных бумаг РФ происходит на основании Постановления Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 "Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации".

 

Для государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг установлена несколько иная процедура. В соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" нормативный правовой акт, содержащий условия эмиссии ценных бумаг субъекта Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг, подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном Правительством РФ на составление и/или исполнение федерального бюджета (Министерстве финансов РФ).

Правила государственной регистрации нормативных правовых актов, содержащих условия выпуска ценных бумаг, в настоящее время установлены Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2000 г. N 754 "О государственной регистрации нормативных правовых актов, содержащих условия эмиссии ценных бумаг субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг, и об отчетах о проведенной эмиссии", также Приказом Минфина России от 6 апреля 2001 г. N 30н "Об утверждении Стандартов раскрытия информации о ценных бумагах субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумагах, содержащейся в решении о выпуске ценных бумаг субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг и в отчете об итогах эмиссии этих ценных бумаг, формы заявления о государственной регистрации акта, содержащего условия эмиссии ценных бумаг, и формы представления отчета об итогах эмиссии ценных бумаг субъекта Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг".

В соответствии с указанными документами государственная регистрация акта, содержащего условия эмиссии ценных бумаг, включает в себя:

- экспертизу соответствия акта законодательству Российской Федерации;

- принятие решения о государственной регистрации акта;

- присвоение регистрационного номера;

- занесение в реестр.

Представленные документы рассматриваются Минфином России в 30-дневный срок. В случае представления не всех сведений или при наличии замечаний к содержанию и оформлению документов они возвращаются на доработку с указанием в письменной форме недостатков и неточностей. Доработанные документы Министерство финансов РФ обязано рассмотреть в 30-дневный срок с даты их повторного представления.

Минфин России вправе приостановить государственную регистрацию акта, содержащего условия эмиссии ценных бумаг субъекта Российской Федерации, не соответствующие требованиям законодательства Российской Федерации в части внешних заимствований. В этом случае Министерство уведомляет в письменной форме эмитента ценных бумаг субъекта Российской Федерации о приостановлении государственной регистрации.

В случае отказа в государственной регистрации акта, содержащего условия эмиссии ценных бумаг, Минфин России обязан сообщить в письменной форме эмитенту ценных бумаг о причине отказа. Эмитент вправе обжаловать это решение в судебном порядке.

При государственной регистрации акта, содержащего условия эмиссии ценных бумаг, Минфином России на оборотной стороне последнего листа каждого экземпляра акта делается отметка с указанием своего наименования, даты регистрации и регистрационного номера. Правила присвоения государственного регистрационного номера государственным ценным бумагам субъектов Российской Федерации и муниципальным ценным бумагам определены в настоящее время в Приказе Министерства финансов РФ от 21 января 1999 г. N 2н "О порядке формирования государственного регистрационного номера, присваиваемого выпускам государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг". Такой номер присваивается ценным бумагам самим эмитентом.

В процедуре эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг этап размещения также имеет отличия от эмиссии, осуществляемой по общим правилам. К таким отличиям можно отнести прежде всего используемые способы размещения, а также условия, при которых выпуск ценных бумаг признается несостоявшимся.

Общих норм, которые устанавливают способы размещения государственных ценных бумаг, законодательство не знает. Такие способы уже традиционно устанавливаются применительно к отдельным видам государственных ценных бумаг в условиях эмиссии и обращения.

Анализ действующих в этой области документов показывает, что здесь используются два способа размещения: закрытая подписка и аукцион. Эти способы могут применяться наравне друг с другом (облигации федерального займа с переменным купонным доходом <1>, облигации федерального займа с постоянным купонным доходом <2>, государственные сберегательные облигации <3>), или один из них может применяться как единственный способ размещения ценных бумаг. Так, государственные краткосрочные бескупонные облигации <4> размещаются только путем проведения аукциона, а вот облигации государственных нерыночных займов <5> размещаются только по закрытой подписке. Единственное исключение представляют собой облигации государственного сберегательного займа <6>. Здесь процесс размещения разбит на два этапа: 1) проведение аукциона среди профессиональных участников рынка ценных бумаг, по итогам которого эмитентом - Минфином России определяются уполномоченные профессиональные участники рынка ценных бумаг для реализации облигаций среди инвесторов; 2) заключение договоров купли-продажи с уполномоченными организациями. Таким образом, указанное "заключение договоров купли-продажи с уполномоченными организациями" также может быть признано отдельным способом размещения.

--------------------------------

<1> Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с переменным купонным доходом, утвержденные Приказом Минфина России от 22 декабря 2000 г. N 112н.

<2> Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с постоянным купонным доходом, утвержденные Приказом Минфина России от 16 августа 2001 г. N 65н.

<3> Постановление Правительства РФ от 6 ноября 2001 г. N 771 "Вопросы эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций", Приказ Минфина России от 19 августа 2004 г. N 68н "Об утверждении Условий эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций".

<4> Постановление Правительства РФ от 16 октября 2000 г. N 790 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций", Условия эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденные Приказом Минфина России от 24 ноября 2000 г. N 103н.

<5> Постановление Правительства РФ от 21 марта 1996 г. N 316 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения облигаций государственных нерыночных займов", Приказ Минфина России от 21 сентября 2004 г. N 86н "Об утверждении Условий эмиссии и обращения облигаций государственных нерыночных займов".

<6> Постановление Правительства РФ от 16 мая 2001 г. N 379 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций государственного сберегательного займа Российской Федерации", Приказ Минфина России от 15 июня 2001 г. N 45н "Об утверждении Условий эмиссии и обращения облигаций государственного сберегательного займа Российской Федерации".

 

Детального правового регулирования (порядка применения каждого способа размещения) эти способы не имеют. Лишь в отдельных случаях нормативные акты описывают такой порядок. Так, для государственных сберегательных облигаций при выборе аукциона как способа их размещения установлены виды такого аукциона: аукцион с размещением по различным ценам; аукцион с размещением по единой цене. На аукционе с размещением по различным ценам допускается выставление инвесторами конкурентных заявок с указанием цены покупки облигации и неконкурентных заявок, предусматривающих приобретение облигаций на условиях средневзвешенной цены аукциона. Минимальная цена продажи облигаций (цена отсечения) и средневзвешенная цена определяются эмитентом. Эмитент вправе ограничивать объем неконкурентных заявок. На аукционе с размещением по единой цене допускается выставление конкурентных заявок с указанием цены покупки облигации. Эмитент на аукционе с размещением по единой цене размещает все облигации по цене отсечения. А при описании порядка размещения облигаций государственных нерыночных займов путем закрытой подписки специально указано, что таковая осуществляется "путем заключения договора купли-продажи между эмитентом и организацией, имеющей право приобретать облигации".

Имеют особенности и условия, при которых выпуск ценных бумаг признается несостоявшимся. В частности, для многих ценных бумаг условиями эмиссии и обращения устанавливается доля, при неразмещении которой выпуск признается несостоявшимся. Общих правил здесь нет. Сложившаяся практика состоит в том, что обычно выпуск считается состоявшимся, если на аукционе размещено не менее 20% облигаций от объявленного объема эмиссии данного выпуска (облигации федерального займа с переменным купонным доходом, облигации федерального займа с постоянным купонным доходом, государственные сберегательные облигации). Однако для некоторых бумаг устанавливаются и особенности. Так, выпуск облигаций государственных нерыночных займов считается состоявшимся, если размещен весь выпуск облигаций. Отдельные правила установлены и для облигаций государственного сберегательного займа: для первого этапа (аукциона) здесь работает общее правило (выпуск считается состоявшимся, если на аукционе размещено не менее 20% облигаций от объявленного объема эмиссии данного выпуска), а вот для второго этапа (заключение договоров купли-продажи с уполномоченными организациями) установлено, что такие уполномоченные организации в течение 60 дней с календарного дня, следующего за датой окончания периода размещения облигаций, обязаны продать не менее 70% приобретенного ими объема облигаций, в том числе не менее 50% за наличный расчет.

По итогам эмиссии государственных ценных бумаг субъекта Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг в регистрирующий орган подлежит представлению отчет об итогах размещения.

Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления, являющийся эмитентом ценных бумаг, после утверждения отчета об итогах эмиссии ценных бумаг представляет его в Министерство финансов РФ ежегодно не позднее 1 мая года, следующего за отчетным, по форме, утверждаемой Минфином России.

Как видим, для федеральных государственных ценных бумаг отсутствует этап государственной регистрации. Регистрации подлежат отдельные решения государственного органа - эмитента, но не сам выпуск, и это при том, что выпуску ценных бумаг присваивается государственный регистрационный номер. Однако присваивает его сам же эмитент. Это порождает вопрос о том, с какого момента такие ценные бумаги считаются созданными. Формально получается, что федеральные ценные бумаги возникают после принятия эмитентом в соответствии с генеральными условиями и условиями эмиссии решения об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг (решения о выпуске). Само же присвоение государственного регистрационного номера носит здесь технический характер.

Иная ситуация с государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг. Такие бумаги подлежат размещению исключительно после совершения Министерством финансов РФ соответствующих регистрационных действий в отношении выпуска. Соответственно, здесь, как и в случае обычной эмиссии, ценные бумаги считаются возникшими с момента их государственной регистрации.

В этой процедуре также следует отметить неясность с возможностью признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся и недействительным. Формально Закон об особенностях эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг вообще не регулирует этот вопрос, а применение Федерального закона "О рынке ценных бумаг" к таким отношениям весьма проблематично, поскольку процедура эмиссии имеет совершенно иные этапы.

Если рассматривать конкретные нормативные акты, регулирующие эмиссию отдельных видов государственной облигации, то в них можно найти условия, при которых выпуск считается состоявшимся. В тех же Условиях эмиссии государственных сберегательных облигаций формулировка требования звучит следующим образом: "Выпуск считается состоявшимся, если на аукционе размещено не менее двадцати процентов облигаций от объявленного объема эмиссии данного выпуска".

Если это правило читать в обратном порядке, то получается, что в противном случае выпуск считается несостоявшимся. Однако очевидно, что данное правило также не говорит о каузе (основании) возникновения бумаги, оно касается технических аспектов размещения. Понятно, что выпуск ценных бумаг в этом случае признает сам эмитент. По логике он должен вернуть внесенные инвесторами средства и аннулировать бумаги. Здесь также отмечаем особенность государственных ценных бумаг Российской Федерации: эмитент и принимает решение о выпуске, и сам же определяет, состоялся выпуск или нет, в зависимости от заранее определенных условий в решении о выпуске.

Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг не кажется нам до конца продуманной. Следует разделить функции эмитента и государственного контролера. Кроме того, необходимо более детально урегулировать процедуру эмиссии. Нам кажется, что такая процедура должна строиться по аналогии с обычными ценными бумагами.

 

4.1.2. Иные юридические составы

 

Как было отмечено в начале настоящей главы, помимо эмиссии существует и еще несколько юридических составов, результатом которых будет являться возникновение ценных бумаг. К числу бумаг, которые возникают на основании таких составов, относятся: закладная, государственный жилищный сертификат, коносамент, депозитный (сберегательный) сертификат, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, ипотечный сертификат участия, восстанавливаемые ценные бумаги и т.д.

В отличие от эмиссии ценных бумаг процедуры принятия обязательств по названным бумагам не имеют каких-то единых правил - каждая процедура уникальна в том смысле, что включает в себя свой собственный набор фактов, необходимых для возникновения ценной бумаги. Однако все эти процедуры страдают той же "болезнью", что и процедура эмиссии: в большинстве случаев сложно понять, какой факт является главным (основным) в том смысле, что после его наступления можно говорить, что бумага возникла. Рассмотрим эти составы подробнее.

 

4.1.2.1. Процедура выдачи инвестиционных

паев паевого инвестиционного фонда

 

Возникновение инвестиционного пая паевого инвестиционного фонда осуществляется в рамках процедуры формирования паевого инвестиционного фонда, поэтому следует эту процедуру рассмотреть подробнее. Она урегулирована Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" и Положением о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них, утвержденным Приказом ФСФР России от 21 декабря 2006 г. N 06-154/пз-н.

Процедура формирования паевого инвестиционного фонда включает в себя следующие этапы:

- утверждение управляющей компанией правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом;

- заключение управляющей компанией договоров: о ведении реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда с лицом, осуществляющим ведение такого реестра; со специализированным депозитарием паевого инвестиционного фонда; с оценщиком паевого инвестиционного фонда на проведение оценки; с аудитором;

- регистрация федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом;

- формирование паевого инвестиционного фонда;

- составление управляющей компанией отчета о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда;

- направление указанного отчета о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда;

- внесение федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании отчета о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда записи в реестр паевых инвестиционных фондов.

Федеральная служба по финансовым рынкам не позднее 30 дней со дня получения всех необходимых документов должна принять решение о регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом либо об отказе в их регистрации. В течение указанного срока регулятор вправе проводить проверку сведений, содержащихся в представленных документах, в том числе требовать предоставления документов, подтверждающих указанные сведения.

Уведомление ФСФР России о принятии решения о регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом либо об отказе в их регистрации направляется управляющей компании в течение трех дней со дня принятия соответствующего решения.

Уведомление об отказе в регистрации. Основаниями для отказа в регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом являются:

- несоответствие документов, представленных для регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом, Федеральному закону "Об инвестиционных фондах", Типовым правилам доверительного управления паевым инвестиционным фондом, нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- наличие в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом сведений, не соответствующих действительности или вводящих в заблуждение;

- отсутствие лицензии управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра, аудитора.

После регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом управляющая компания вправе начинать процедуру формирования паевого инвестиционного фонда - предлагать приобретать паи инвестиционного фонда.

В соответствии со ст. 13.2 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" формирование паевого инвестиционного фонда начинается не позднее шести месяцев с даты регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом. При этом срок формирования паевого инвестиционного фонда не может превышать три месяца, а срок формирования закрытого паевого инвестиционного фонда - шесть месяцев в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Денежные средства, переданные в оплату инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда при его формировании, должны поступать на транзитный счет, открытый для формирования этого паевого инвестиционного фонда, бездокументарные ценные бумаги - на отдельный счет депо, открытый в специализированном депозитарии этого фонда, документарные ценные бумаги передаются на хранение в указанный специализированный депозитарий.

Специализированный депозитарий при поступлении ценных бумаг на транзитный счет депо обязан открыть лицу, передавшему указанные ценные бумаги, субсчет депо для учета его прав на эти ценные бумаги. С момента зачисления ценных бумаг на субсчет депо производится блокирование операций по списанию и (или) обременению ценных бумаг по этому субсчету депо, за исключением совершения операций по списанию ценных бумаг в случаях обращения взыскания на эти ценные бумаги по долгам их владельца, конвертации эмиссионных ценных бумаг, а также в случаях их включения в состав паевого инвестиционного фонда или возврата лицу, передавшему их в оплату инвестиционных паев.

Имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, включается в состав паевого инвестиционного фонда при его формировании только при соблюдении всех перечисленных ниже условий:

1) если приняты заявки на приобретение инвестиционных паев и документы, необходимые для открытия лицевых счетов в реестре владельцев инвестиционных паев;

2) если имущество, переданное в оплату инвестиционных паев согласно указанным заявкам, поступило управляющей компании, а если таким имуществом являются неденежные средства, также получено согласие специализированного депозитария на включение такого имущества в состав паевого инвестиционного фонда;

3) если стоимость имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, достигла размера, необходимого для завершения (окончания) формирования паевого инвестиционного фонда.

При формировании паевого инвестиционного фонда выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав этого фонда всего подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или в следующий за ним рабочий день.

Датой завершения (окончания) формирования паевого инвестиционного фонда является дата направления управляющей компанией в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг отчета о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда, а для закрытых паевых инвестиционных фондов - дата регистрации изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев этого фонда.

Отчет о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда подписывается уполномоченными лицами управляющей компании и специализированного депозитария и направляется в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее трех рабочих дней с даты выдачи инвестиционных паев.

Одновременно с отчетом о завершении (окончании) формирования закрытого паевого инвестиционного фонда в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг направляются изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев этого фонда, для их регистрации.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании отчета о завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда вносит соответствующую запись в реестр паевых инвестиционных фондов, а также осуществляет регистрацию изменений и дополнений в правила закрытого паевого инвестиционного фонда в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев такого паевого инвестиционного фонда.

Специфика инвестиционного пая состоит в том, что здесь нет необходимости в регистрации выпуска ценных бумаг. В соответствии со ст. 14 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального паевых инвестиционных фондов, не ограничивается, а количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого паевого инвестиционного фонда, указывается в правилах доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом.

Выдача инвестиционных паев в соответствии со ст. 21 указанного Закона осуществляется на основании заявок на приобретение инвестиционных паев, носящих безотзывный характер, путем внесения записи по лицевому счету в реестре владельцев инвестиционных паев.

Выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав паевого инвестиционного фонда подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или в следующий за ним рабочий день.

Выдача инвестиционных паев интервального или закрытого паевого инвестиционного фонда после завершения (окончания) его формирования осуществляется в один день по окончании срока приема заявок на приобретение инвестиционных паев интервального паевого инвестиционного фонда или дополнительных инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда.

По результатам выдачи дополнительных инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда управляющая компания составляет отчет о количестве дополнительно выданных инвестиционных паев, который направляется в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее трех рабочих дней со дня выдачи дополнительных инвестиционных паев. Одновременно с указанным отчетом направляются для регистрации изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом в части положений, касающихся количества выданных инвестиционных паев этого фонда и уменьшения количества инвестиционных паев, которые могут быть выданы управляющей компанией дополнительно после завершения (окончания) его формирования.

Согласно Закону можно выделить две процедуры возникновения инвестиционного пая как ценной бумаги: при формировании паевого инвестиционного фонда и при выдаче дополнительных паев.

С какого момента возникает пай как ценная бумага - самостоятельный объект гражданских прав?

Для нас очевидно, что без регистрации правил доверительного управления управляющая компания не вправе выдавать паи, т.е. регистрация правил есть обязательный этап, до которого говорить о паях как о бумаге вообще невозможно. Но обязательность этапа вовсе не означает того, что регистрация правил есть главный факт для возникновения бумаги. Как было указано выше, после регистрации правил происходит целый ряд событий в рамках процедуры формирования фонда: внесение имущества будущим пайщиком, включение имущества в состав паевого фонда и в этот же день (или в следующий за ним рабочий день) - выдача пая. Получается, что именно этот сложный факт и есть момент возникновения бумаги.

 

4.1.2.2. Процедура выдачи ипотечного сертификата участия

 

Процедура выдачи ипотечного сертификата участия очень схожа с выдачей инвестиционного пая, однако все же имеет отличия. Эта процедура состоит в самом общем виде из следующих этапов:

- утверждение управляющей компанией правил доверительного управления ипотечным покрытием;

- регистрация правил доверительного управления ипотечным покрытием в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- выдача ипотечных сертификатов участия.

Регистрация правил доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Решение о регистрации правил доверительного управления ипотечным покрытием либо об отказе в их регистрации должно быть принято не позднее чем через 30 дней после дня принятия документов, представленных для их регистрации. В течение указанного срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе проводить проверку сведений, содержащихся в правилах доверительного управления ипотечным покрытием и в иных представленных документах.

В регистрации правил доверительного управления ипотечным покрытием может быть отказано в случае:

- несоответствия представленных документов законодательству, Типовым правилам доверительного управления ипотечным покрытием;

- наличия в правилах доверительного управления ипотечным покрытием и в иных документах, представленных для их регистрации, сведений, не соответствующих действительности или вводящих в заблуждение;

- отсутствия у заявителя, специализированного депозитария, осуществляющего ведение реестра ипотечного покрытия, регистратора, имеющего намерение осуществлять ведение реестра владельцев ипотечных сертификатов участия, соответствующих лицензий.

Выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется лицу, которому принадлежат права требования, составляющие ипотечное покрытие. В соответствии с Типовыми правилами доверительного управления ипотечным покрытием, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. N 562, выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется после включения требований лица, подавшего заявку на приобретение ипотечного сертификата участия, в реестр ипотечного покрытия, а также после государственной регистрации залога недвижимого имущества, обеспечивающего указанные требования, в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется на основании заявок на приобретение ипотечных сертификатов участия. Выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется путем внесения записей о приобретении ипотечных сертификатов участия (приходных записей) в реестр владельцев ипотечных сертификатов участия.

Срок выдачи ипотечных сертификатов участия указывается в правилах доверительного управления и отсчитывается от дня государственной регистрации залога недвижимого имущества, обеспечивающего требования, переданные в состав ипотечного покрытия, в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Как и в случае с инвестиционными паями, управляющая компания вправе выдавать дополнительные ипотечные сертификаты участия после внесения изменений в правила доверительного управления в связи с дополнением состава ипотечного покрытия новыми требованиями и (или) закладными.

С какого момента возникает ипотечный сертификат как ценная бумага? Нельзя не согласиться с А. Хариным, который, анализируя положения Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", отметил, что в Законе весьма запутанно описана процедура выдачи ипотечных сертификатов участия. Данный автор обращает внимание на использование в Законе применительно к сертификату категорий "выдача" и "приобретение" и задается вопросом: если сертификаты выдаются, то почему их надо приобретать, кому, собственно, они выдаются и кто их должен приобретать? <1>.

--------------------------------

<1> Харин А. Производные ипотечные ценные бумаги // Хозяйство и право. 2004. N 3. С. 37.

 

Постановка вопроса А. Хариным весьма справедлива. Дело в том, что, несмотря на все сходство с инвестиционными паями паевого инвестиционного фонда (а оба Закона написаны словно "под копирку"), детально описанной процедуры выдачи сертификатов действительно нет, а та процедура, которая установлена законом, весьма странно последним описана.

Так, ст. 17 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" указывает, что "выдача ипотечных сертификатов участия является основанием для возникновения общей долевой собственности владельцев ипотечных сертификатов участия на ипотечное покрытие, под которое они выдаются, и учреждения доверительного управления таким ипотечным покрытием. Общая долевая собственность на ипотечное покрытие возникает одновременно с учреждением доверительного управления этим ипотечным покрытием". Между тем ст. 18 этого Закона указывает, что "присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием". Если попытаться истолковать то, что в Законе написано, то может получиться абсурдная ситуация: сначала сертификаты выдаются (и тут же возникают правоотношения общей собственности и доверительного управления), а потом еще раз они приобретаются и правоотношение доверительного управления (уже возникшее) возникает еще раз. В общем надо прямо сказать, что юридическая техника Закона просто безобразна.

Однако если отбросить технические вопросы, то можно предположить, что ипотечный сертификат как ценная бумага возникает в результате сложного факта. Его составляющими являются внесение имущества в состав ипотечного покрытия и выдача сертификата (внесение записей в реестр).

 

4.1.2.3. Процедура принятия обязательств

(возникновения) по закладной

 

Процедура выдачи закладной урегулирована в основном тремя нормативными актами: Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)", Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и Инструкцией о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества, утвержденной Приказом Минюста России от 15 июня 2006 г. N 213.

То, что выдача закладной - это именно процедура, доказывает содержание Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Статьей 10 этого Закона прямо предусмотрено, что если в договоре об ипотеке указано, что права залогодержателя удостоверяются закладной, то вместе с договором об ипотеке в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, представляется закладная. Таким образом, без государственной регистрации закладной возникновения права из нее (собственно и самой закладной) невозможно.

Процедура выдачи закладной включает следующие основные этапы:

- составление закладной обязанным лицом;

- предоставление составленной закладной вместе с другими документами для государственной регистрации ипотеки в орган, осуществляющий регистрацию недвижимости и сделок с ней;

- окончательное составление закладной государственным регистрирующим органом и ее государственная регистрация;

- выдача закладной первому ее держателю.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" первым этапом в процедуре возникновения закладной является ее составление. Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству.

Составление закладной означает облечение условий основного обязательства и акцессорного в форму закладной - внесение в текст закладной соответствующих сведений и реквизитов. В соответствии с требованиями Закона об ипотеке (залоге недвижимости) (ст. 20) и Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки к моменту начала второго этапа процедуры - представления на государственную регистрацию договора об ипотеке и закладной - последняя должна удовлетворять всем требованиям п. 1 ст. 14 Закона об ипотеке (залоге недвижимости), т.е. должна содержать все требуемые сведения (реквизиты), кроме двух: даты выдачи закладной и сведений о государственной регистрации ипотеки.

В соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" ипотека подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним по месту нахождения имущества, являющегося предметом ипотеки. Соответственно, вторым этапом является представление документов для государственной регистрации ипотеки.

В соответствии со ст. 20 вышеуказанного Закона, если права залогодержателя удостоверяются закладной, в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, представляются также:

- закладная (составленная в соответствии с требованиями, указанными выше);

- документы, названные в закладной в качестве приложений, и их копии.

В соответствии с требованиями Закона ипотека должна быть зарегистрирована в течение одного месяца со дня поступления необходимых для ее регистрации документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав.

Этап государственной регистрации ипотеки состоит из нескольких действий регистрирующего органа. Эти действия совершаются в отношении записей, составляющих реестр прав недвижимое имущество и сделок с ним, а также в отношении формы и содержания закладной и детально описаны в Законе и Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки.

В отношении закладной орган осуществляет несколько действий. Первое состоит в том, что он дополняет содержание закладной (в смысле реквизитов документа). В соответствии с Законом и Инструкцией к моменту выдачи закладной регистрирующий орган обязан обеспечить наличие в ней сведений, предусмотренных п. 2 ст. 22, а также подп. 10 и 13 п. 1 ст. 14 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", т.е. данных о:

- наименовании регистрирующего органа;

- дате и номере государственной регистрации ипотеки;

- месте государственной регистрации ипотеки;

- наименовании права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды - точное название имущества, являющегося предметом аренды, и срок действия этого права;

- дате выдачи закладной первоначальному залогодержателю (которая соответствует дате внесения данных в закладную и заверения их государственным регистратором).

Указанные сведения заверяются подписью государственного регистратора и скрепляются печатью.

Регистрирующий орган также обязан обеспечить соответствие формы закладной требованиям Закона. Все листы закладной должны составлять единое целое, они должны быть пронумерованы и скреплены печатью органа, осуществляющего государственную регистрацию прав. В указанных целях регистрирующим органом в соответствии с Инструкцией производятся следующие действия:

- нумеруются листы закладной порядковыми номерами, начиная с единицы, на лицевой стороне листа в верхнем правом углу;

- пронумерованные листы закладной скрепляются (прошиваются);

- на оборотную сторону последнего листа закладной, а если на ней содержатся записи и отсутствует свободное место - на оборотную сторону дополнительно прилагаемого регистрирующим органом чистого листа, не являющегося листом закладной и, соответственно, не пронумерованного, вносится надпись о количестве пронумерованных и скрепленных (прошитых) листов закладной, фамилии и инициалах государственного регистратора, дате внесения данной надписи;

- совершенная на оборотной стороне указанного листа надпись заверяется подписью государственного регистратора и печатью регистрирующего органа.

В соответствии со ст. 22 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" регистрационная запись об ипотеке в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним должна содержать сведения о первоначальном залогодержателе, предмете ипотеки и сумме обеспеченного ею обязательства. Если договор об ипотеке предусматривает, что права залогодержателя удостоверяются закладной, на это также указывается в регистрационной записи об ипотеке.

Запись о выдаче закладной первоначальному залогодержателю вносится в книгу учета выданных свидетельств о государственной регистрации прав. В книгу учета выданных свидетельств о государственной регистрации прав также вносятся записи о передаче закладной со скрепленными с ней дополнительными листами первоначальному залогодержателю или законному владельцу закладной.

Датой государственной регистрации ипотеки является день совершения регистрационной записи об ипотеке в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Закладная выдается первоначальному залогодержателю после государственной регистрации ипотеки.

С какого момента закладная существует как ценная бумага? Для ответа на этот вопрос надо вспомнить положения ст. 10 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", в соответствии с которыми договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации. Как думается, даже в тех случаях, когда ипотека возникает в силу закона, если она сопровождается составлением закладной, закладная как ценная бумага также возникает в момент ее государственной регистрации, точнее, после того, как на оборотной стороне совершена регистрационная надпись, которая заверена подписью государственного регистратора и печатью регистрирующего органа.

В этом смысле следует обратить внимание на ст. 21 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", которая содержит основания для отказа и отложения государственной регистрации ипотеки. В государственной регистрации ипотеки может быть отказано в случаях, предусмотренных Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", ст. 29 которого, в свою очередь, определено, что основаниями для этого являются следующие обстоятельства:

а) ипотека указанного в договоре недвижимого имущества не допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б) содержание договора об ипотеке или прилагаемых к нему необходимых документов не соответствует требованиям государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

В этих случаях никаких прав по закладной не возникнет.

Если в вопросе о возникновении закладной как ценной бумаги ясность есть, то в отношении прекращения ее существования как ценной бумаги надо высказать несколько соображений. Закон предусматривает несколько процедур прекращения закладной.

Прежде всего Закон предусматривает так называемое аннулирование закладной. Такое аннулирование может осуществляться, к примеру, если должник по обеспеченному ипотекой обязательству, залогодатель и законный владелец закладной по соглашению могут изменить ранее установленные условия закладной.

В случае аннулирования закладной и одновременно с этим выдачи новой закладной вместе с заявлением о внесении изменений в записи Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним залогодатель передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, новую закладную, которая вручается залогодержателю в обмен на находящуюся в его законном владении закладную. Аннулированная закладная хранится в архиве органа, осуществляющего государственную регистрацию прав, до момента погашения регистрационной записи об ипотеке.

Сходная процедура аннулирования предусмотрена и ст. 25 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" при погашении регистрационной записи. Регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления законного владельца закладной, совместного заявления залогодателя и залогодержателя либо на основании решения суда, арбитражного суда или третейского суда о прекращении ипотеки. При погашении регистрационной записи об ипотеке в связи с прекращением ипотеки закладная аннулируется. Аннулированная закладная передается ранее обязанному по ней лицу по его требованию.

Закладная может быть аннулирована по требованию законного владельца закладной, не являющегося первоначальным залогодержателем, при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой (п. 4 ст. 14 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)"), с одновременной выдачей регистрирующим органом новой закладной. Аннулированная закладная хранится в регистрирующем органе (помещается в дело правоустанавливающих документов) до момента погашения регистрационной записи об ипотеке.

Особым случаем прекращения бумаги является случай ее утраты. В этом случае закладная может быть восстановлена. Как указывает Закон (ст. 18 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)"), восстановление прав по утраченной закладной производится залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании:

- заявления в их адрес лица, означенного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в качестве залогодержателя, если по данным, внесенным в указанный Реестр в соответствии со ст. 16 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", возможно установить законность восстанавливаемых прав на утраченную закладную, или, если осуществляется депозитарный учет закладной, лица, которое согласно записям по счетам депо является владельцем данной закладной <1>;

--------------------------------

<1> Восстановление прав на утраченную закладную, депозитарный учет которой осуществляется, производится на основании выдаваемой соответствующим депозитарием справки о последнем владельце закладной с указанием факта утраты данной закладной.

 

- решения суда, вынесенного по результатам рассмотрения в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством;

- заявления в их адрес лица, утратившего закладную и не означенного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в качестве залогодержателя, если возможно установить законность прав данного лица.

Залогодатель, а если он является третьим лицом, также и должник по обеспеченному ипотекой обязательству обязаны в минимально возможные сроки составить дубликат закладной с отметкой на нем "дубликат" и передать его в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав.

Дубликат закладной должен полностью соответствовать утраченной закладной. Он также должен содержать дату его выдачи, наименование регистрирующего органа, выдавшего дубликат закладной, фамилию, инициалы государственного регистратора, его подпись с приложением печати регистрирующего органа. Листы дубликата закладной нумеруются, скрепляются (сшиваются) в порядке, установленном п. 50 Инструкции. Дубликат закладной выдается органом, осуществляющим государственную регистрацию прав, путем вручения лицу, утратившему закладную. Запись о выдаче дубликата закладной вносится в книгу учета выданных свидетельств о государственной регистрации прав.

Наконец, еще один случай прекращения закладной описывает ст. 17 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)": нахождение закладной у любого из обязанных по ней лиц или в органе, осуществляющем государственную регистрацию прав, свидетельствует, если иное не доказано или не установлено законом, что обеспеченное ипотекой обязательство исполнено.

Следует отметить, что Закон не "фокусирует" внимания на ситуации оспаривания регистрационной записи, в соответствии с которой возникла ипотека и была выдана закладная. Момент об оспаривании регистрационных записей и значении такого оспаривания вообще в теории и судебной практике является спорным. Предмет спора - является ли оспаривание регистрационной записи критически необходимым для предъявления вещно-правовых исков? Этот вопрос в судебной практике решается неоднозначно. Например, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 1 ноября 2006 г. N Ф08-5471/2006 по делу N А32-6452/2006-31/109 суд указал на то, что иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения в случае регистрации права на предмет спора за ответчиком не может быть удовлетворен без оспаривания зарегистрированного права в судебном порядке. В Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 16 ноября 2006 г. N Ф08-5336/2006 по делу N А53-34058/2005-С4-42 суд отметил: "Требование о виндикации является производным от иска об оспаривании права, поэтому оно не может быть рассмотрено судом апелляционной инстанции до рассмотрения арбитражным судом спора о регистрации права".

Но это все вопросы о необходимости признать регистрационную запись как предпосылку для возникновения нового права - права на иск. А вот как быть в ситуации, если надо право прекратить, в частности прекратить правоотношения по закладной? Закон не дает на этот вопрос однозначного ответа.

 

4.1.2.4. Процедура возникновения государственного

жилищного сертификата

 

Процедура возникновения государственного жилищного сертификата установлена Постановлением Правительства РФ от 9 октября 1995 г. N 982 "Об утверждении Порядка выпуска и погашения государственных жилищных сертификатов, выдаваемых гражданам Российской Федерации, лишившимся жилья в результате чрезвычайных ситуаций и стихийных бедствий".

В соответствии с указанным документом выпуск сертификатов осуществляется в течение двух месяцев с момента стихийного бедствия (чрезвычайной ситуации) на основании решения Правительства РФ и данных Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий и органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого произошло стихийное бедствие (чрезвычайная ситуация), о количестве семей, лишившихся жилья, и их численном составе.

Для включения в списки пострадавших граждан Российской Федерации эти граждане должны представить в органы исполнительной власти следующие документы:

- заявление о выдаче государственного жилищного сертификата;

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность и имеющий юридическую силу;

- справку органов местного самоуправления, подтверждающую факт, что граждане лишились жилья в результате чрезвычайной ситуации и стихийного бедствия.

Списки граждан, утвержденные решением исполнительного органа субъекта Российской Федерации, являются основанием для получения государственных жилищных сертификатов у эмитента государственных жилищных сертификатов либо у уполномоченного им органа субъекта Российской Федерации.

Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого произошло стихийное бедствие (чрезвычайная ситуация), принимает решение о поименной выдаче сертификатов гражданам Российской Федерации, лишившимся жилья в результате чрезвычайной ситуации или стихийного бедствия, и запрашивает у Министерства финансов РФ необходимое количество сертификатов.

Сертификат подписывается руководителем (заместителем руководителя) органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и главным бухгалтером эмитента или уполномоченного им финансового органа субъекта Российской Федерации и заверяется печатью эмитента или уполномоченного финансового органа. Эмитент или уполномоченный финансовый орган заполняет корешок сертификата, который хранится у эмитента или у уполномоченного финансового органа. Эмитент или уполномоченный финансовый орган ведет в установленном порядке реестр государственных жилищных сертификатов.

Законодательство не содержит каких-либо специальных правил возникновения и прекращения такого сертификата, в том числе и в случае признания его недействительным.

 

4.1.2.5. Процедура выдачи коносамента

 

Как отмечает А.С. Кокин, "выдача коносамента есть представление перевозчиком тем или иным путем коносамента в распоряжение грузоотправителя" <1>.

--------------------------------

<1> Кокин А.С. Международная морская перевозка груза: право и практика. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 248.

 

Процедура выдачи коносамента отличается существенной простотой по сравнению с большинством бумаг, которые возникают на основании процедуры, поскольку в юридическом составе нет никаких фактов, наступление которых зависит от государственных органов.

В соответствии со ст. 142 Кодекса торгового мореплавания РФ после приема груза для перевозки перевозчик по требованию отправителя обязан выдать отправителю коносамент. На тот момент, что коносамент выдается после приема груза, но не раньше, обращают внимание и исследователи вопроса. А.С. Кокин даже отмечает, что "до получения груза выдача коносамента рассматривается как необычное и неправомерное действие перевозчика" <1>.

--------------------------------

<1> Кокин А.С. Указ. соч. С. 250.

 

Коносамент составляется на основании подписанного отправителем документа, который должен содержать часть данных, являющихся сведениями (реквизитами) коносамента.

Детальный порядок приемки груза, оформления погрузочных документов и оформления на их основе самого коносамента регулируется в настоящее время Правилами оформления грузовых и перевозочных документов, утвержденными Минморфлотом СССР 2 января 1990 г. (РД 31.10.07-89).

Анализ данного документа показывает, что перед нами достаточно простая процедура, которая включает в себя приемку груза для перевозки, оформление погрузочных документов, оформление и выдачу коносамента. Причем в этой процедуре отсутствует какой-либо административный элемент - акт о государственной регистрации или какое-либо аналогичное действие.

Коносамент подлежит подписанию представителем грузоперевозчика (капитаном судна), именно этот момент, с нашей точки зрения, и позволяет говорить о возникновении ценной бумаги.

 

4.1.2.6. Процедура выдачи сберегательного

(депозитного) сертификата

 

Процедура выдачи сберегательного (депозитного) сертификата урегулирована письмом Банка России от 10 февраля 1992 г. N 14-3-20 "Положение "О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций" (с изменениями от 18 декабря 1992 г., 24 июня 1993 г., 31 августа 1998 г., 29 ноября 2000 г.).

Она включает в себя следующие этапы:

- утверждение кредитной организацией условий выпуска и обращения сертификатов;

- регистрация условий выпуска и обращения сертификатов в Банке России и внесение их в Реестр условий выпуска и обращения сберегательных и депозитных сертификатов кредитных организаций;

- выписка сертификата и выдача его первому владельцу.

Для регистрации условий выпуска кредитная организация должна представить в регистрирующий орган следующие документы:

- условия выпуска и обращения сертификатов, ранее утвержденные кредитной организацией;

- макет бланка сертификата;

- нотариально заверенную копию лицензии кредитной организации на осуществление банковских операций;

- свидетельство о государственной регистрации кредитной организации (при выпуске сберегательных сертификатов);

- баланс и расчет обязательных экономических нормативов на последнюю отчетную дату перед принятием решения о выпуске сертификатов.

Срок рассмотрения условий выпуска регистрирующим органом не должен превышать две недели. Банк России вправе вернуть документы на доработку. В этом случае срок рассмотрения доработанных документов начинает исчисляться заново с момента представления доработанных документов в регистрирующий орган.

Основанием для отказа в регистрации условий выпуска могут быть:

- несоответствие условий выпуска действующему законодательству, нормативным актам Банка России;

- несвоевременное представление кредитной организацией условий выпуска, а также иных документов;

- существенное ухудшение финансового положения кредитной организации и отнесение кредитной организации к 3-й или 4-й классификационной группе в порядке, установленном нормативными актами Банка России;

- применение территориальными учреждениями Банка России санкций к кредитным организациям в виде ограничения, запрета на проведение операций по привлечению денежных средств во вклады в соответствии с нормативными актами Банка России;

- реклама выпуска сертификатов до регистрации условий выпуска;

- иные случаи, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации.

Регистрирующий орган регистрирует в отдельном журнале условия выпуска с указанием наименования кредитной организации, выпускающей их в обращение, даты принятия ею решения о выпуске сертификатов, даты представления условий выпуска в регистрирующий орган, а также прочие сведения о выпуске. После внесения Банком России условий выпуска в Реестр условий выпуска и обращения сберегательных и депозитных сертификатов кредитных организаций регистрирующий орган выдает кредитной организации письмо о регистрации им условий выпуска и одну копию зарегистрированных условий выпуска.

После получения разрешения Банка России кредитная организация вправе выдавать сертификаты. При выписке сертификата кредитная организация заполняет все реквизиты корешка сертификата. Корешок сертификата подписывается владельцем сертификата или его уполномоченным лицом согласно доверенности, оформленной в соответствии с действующим законодательством, отделяется от сертификата и хранится кредитной организацией.

Следует отметить, что сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, обладающей признаком абстрактности. В свете наших рассуждений это важно по той причине, что для правовой судьбы конкретного сертификата дефекты юридического состава не имеют существенного значения. Даже если сертификаты были выданы на основании решения, в котором в последующем будут обнаружены недостоверные сведения, все ранее выданные сертификаты будут действительны. Это подтверждает и регулирование процедуры аннулирования государственной регистрации сертификатов. В соответствии с указанным нормативным актом аннулирование государственной регистрации условий выпуска, зарегистрированных в установленном порядке, осуществляется Банком России и его территориальными учреждениями:

- по решению кредитной организации после изъятия из обращения и погашения выпущенных сертификатов на основании представленного кредитной организацией решения и подтверждения, что все сертификаты погашены. При этом решение об аннулировании условий выпуска принимает уполномоченный орган кредитной организации, принявший решение о выпуске сертификатов;

- на основании приказа Банка России о внесении записи о ликвидации кредитной организации в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Таким образом, перед нами не аннулирование регистрации как мера воздействия на обязанное лицо, как в случае с признанием выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, а всего лишь техническая констатация факта прекращения обращения сертификатов.

Отсюда следует такой вывод: несмотря на то что сертификат возникает на основе процедуры, сама эта процедура имеет только техническое значение. Государственная регистрация выпуска сертификатов в данном случае не является каузой бумаги. Сертификат возникает с момента его надлежащего оформления.

 

4.1.2.7. Процедура принятия обязательств

по восстанавливаемым ценным бумагам

 

Особая процедура возникновения установлена для восстанавливаемых ценных бумаг, что уже видно из их названия. И хотя эта процедура не является в настоящее время действующей (действие Постановления Правительства РФ от 29 января 2000 г. N 82 "Об утверждении Положения о переводе государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации" в настоящее время приостановлено), однако указанный порядок существует, и он может быть в любой момент востребован.

Вышеназванным Постановлением определена процедура восстановления (перевода) государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации.

В соответствии с документом перевод государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации производится путем нанесения на лицевую сторону восстанавливаемых ценных бумаг специальных отметок, удостоверяющих факт их перевода в целевые долговые обязательства Российской Федерации установленных в соответствии с Федеральным законом "О порядке перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации" видов, номиналов и доходов (причитающихся по целевым долговым обязательствам Российской Федерации).

Переведенные в целевые долговые обязательства Российской Федерации государственные ценные бумаги СССР и сертификаты Сберегательного банка СССР подлежат регистрации в соответствующем реестре по каждому виду целевых долговых обязательств Российской Федерации. Форма реестра утверждается Министерством финансов РФ.

Процедуру перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации осуществляет агент - кредитная организация, определяемая на конкурсной основе Минфином России. Указанный агент:

- проводит работу по переводу имеющихся в наличии у граждан Российской Федерации государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации;

- проверяет принадлежность к гражданству Российской Федерации лица, предоставившего государственную ценную бумагу СССР или сертификат Сберегательного банка СССР;

- проводит при необходимости проверку подлинности государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР;

- проверяет факт размещения до 1 января 1992 г. каждого государственного казначейского обязательства СССР и сертификата Сберегательного банка СССР на территории РСФСР;

- проверяет наличие выигрыша по предъявленной к переводу облигации Государственного внутреннего выигрышного займа 1982 г.;

- производит учет суммы номиналов целевых долговых обязательств Российской Федерации и суммы доходов, причитающихся по ним на конец текущего года;

- ведет реестры целевых долговых обязательств Российской Федерации по их видам и до 10-го числа каждого месяца передает Министерству финансов РФ информацию, содержащуюся в них;

- информирует население о начале работы по переводу государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации.

Таким образом, перед нами два этапа процедуры:

- восстановление бумаг (нанесение специальных надписей);

- регистрация бумаг в реестре.

В силу того что данная процедура носит больше теоретический характер, сказать, какой факт в этой процедуре определяющий, сложно. Однако можно предположить, что таким моментом является момент нанесения на лицевую сторону восстанавливаемых ценных бумаг специальных отметок, удостоверяющих факт их перевода в целевые долговые обязательства.

 

4.1.2.8. Процедура возникновения складских свидетельств

 

Складские свидетельства также можно отнести к бумагам, которые возникают на основе процедуры, хотя и носящей весьма простой характер.

В соответствии со ст. 912 ГК установлено, что складские свидетельства выдаются товарным складом их первому владельцу в "подтверждение принятия товара на хранение". Получается, что перед нами простейшая процедура, которая включает два факта: принятие товара на склад (что означает возникновение договора хранения на товарном складе) и выдача одного из видов свидетельств, которые являются подтверждением заключения такого договора.

Из данной процедуры понятно, что свидетельства как ценные бумаги возникают с момента их надлежащего оформления.

 

4.1.2.9. Процедура легализации

документов (прав) как ценных бумаг

 

Процедура возникновения ценных бумаг, которую мы именуем здесь "легализация", весьма специфична. Для того чтобы понять, откуда и почему она возникла, надо вспомнить такое понятие, как "финансовая пирамида".

Строительство таких пирамид началось достаточно давно. Наиболее известна "схема Понци", название которой стало нарицательным для иных подобных схем <1>. В начале 90-х годов прошлого века такие "схемы" были опробованы и на территории России. Смысл их заключался в том, что юридические лица привлекали денежные средства граждан под различные договоры, которые часто облекались в квазиценнобумажную форму, т.е. были типичными суррогатами. В результате таких действий ("МММ", "Русский Дом "Селенга", "Властилина" и т.п.) пострадали тысячи граждан <2>. Причем несовершенство законодательства как в области рынка ценных бумаг и финансовых услуг, так и в области рекламы позволило выпускать такие суррогаты в массовом порядке.

--------------------------------

<1> В декабре 1919 г. некто Чарльз Понци открыл свое дело в Бостоне, имея капитал 150 долл., занятый под вексель. Он привлекал средства вкладчиков, объясняя им, что за счет этих средств имеет возможность играть на валютных рынках и получать значительную прибыль. За восемь месяцев им было собрано 9 млн. долл. и выдано векселей на 14 млн. долл. Причем все это время он был несостоятельным, не осуществлял никаких инвестиций и растрачивал деньги инвесторов.

<2> Подробную информацию о противоправных схемах того времени содержит следующая работа: Мысловский Е.Н. Внимание: "Кидал-Инвест": Информационно-методическое пособие для работников правоохранительных органов. М.: Спас, 1996. Также см.: Валласк Е.В. Мошенничество с использованием ценных бумаг: ретроспективный анализ, криминалистическая характеристика и программы расследования. СПб.: Юрид. центр "Пресс", 2007. С. 36 - 37.

 

Это и послужило поводом для введения в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" особого правила, которое на первый взгляд звучит весьма странно: "Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в этом Законе".

На самом деле таким образом для регулятора вкупе с правилом о его праве квалифицировать ценные бумаги было создано легальное основание для распространения на такие инструменты правового режима ценных бумаг и обеспечения соответствующей защиты пострадавших граждан.

Технология "легализации" установлена в настоящее время описанным в предыдущем разделе Порядком квалификации ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-48/пс.

Процедура выглядит следующим образом:

- установление факта обращения на рынке прав, не имеющих легального правового режима <1>;

--------------------------------

<1> Документ предусматривает в принципе неограниченный объем источников, из которых регулятор может установить, что на рынке обращаются права, требующие квалификации, вплоть до проведения проверок (результаты анализа данных отчетности и информации организаций, жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц, сообщения в средствах массовой информации, обращения государственных и муниципальных или судебных органов, а также Банка России).

 

- квалификация ценных бумаг;

- направление регулятором их "эмитенту", а также лицу, обратившемуся с соответствующим заявлением (жалобой, обращением), уведомления о принятом решении, а при необходимости также предписание (в том числе предписание об устранении нарушений законодательства о ценных бумагах), обязательное для исполнения <1>.

--------------------------------

<1> После принятия решения о квалификации ценных бумаг государственный орган направляет эмитенту (иному лицу, обязавшемуся по ценной бумаге, должнику по правам, в отношении которых принято решение о квалификации), лицу, осуществляющему учет прав, в отношении которых принято решение о квалификации, а также лицу, обратившемуся с соответствующим заявлением (жалобой, обращением), уведомление о принятом решении, а при необходимости также предписание (в том числе предписание об устранении нарушений законодательства о ценных бумагах), обязательное для исполнения.

 

Вопрос о том, когда возникает легализованная ценная бумага, является непростым, ведь все, что делает регулятор, состоит только в распространении на определенную совокупность прав правового режима ценных бумаг, между тем как обязательства лица возникают уже до решения регулирующего органа.

Здесь нам придется опять обратиться к такому приему, как фикция, поскольку иначе коллизию объяснить невозможно. Получается, что определенная совокупность прав изначально существует вне правового режима ценных бумаг, а затем уже как ценная бумага, т.е. регулятор говорит участникам рынка: права, у вас возникшие, признаю и распространяю на них режим ценных бумаг.

Все-таки есть большие основания полагать, что права здесь возникают с момента квалификации регулятором права в качестве ценных бумаг. Однако думается, что сам институт "легализованных" ценных бумаг пока не до конца продуман и требует более детального регулирования.

Остается нерешенным (неясным) и вот какой вопрос: совершает ли эмитент таких прав до их квалификации правонарушение? И как тогда рассматривать действия по квалификации? Ведь получается, что перед нами своего рода "индульгенция" для бумаг, однако распространяется ли ее действие на субъекты, которые предлагали такие права к размещению? Этот вопрос остается открытым.

 

4.1.2.10. Процедура легализации ранее не

зарегистрированных ценных бумаг ("амнистии")

 

Действующее законодательство дает нам пример только одной такой процедуры, которая носила временный характер и была закреплена Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации".

В соответствии с положениями этого Закона выпуски акций, размещенные до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации, могли быть зарегистрированы не позднее одного года со дня его вступления в силу (вернее, в течение этого срока могли быть поданы для государственной регистрации указанных выпусков акций).

Процедура государственной регистрации выпуска здесь была схожа с процедурой государственной регистрации выпусков при учреждении акционерного общества и при реорганизации (кроме случая присоединения), поскольку одновременно с государственной регистрацией выпуска регистрировался и отчет об итогах.

Регистрирующий орган был обязан провести государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска акций или принять мотивированное решение об отказе в их государственной регистрации в срок не позднее 60 дней с даты получения всех необходимых документов.

Однако на этом схожесть процедур и заканчивалась, поскольку цель у этого Закона была совершенно иная: предоставить ограниченную временем возможность акционерным обществам, не прошедшим государственную регистрацию, легализовать указанные ценные бумаги. В этом смысле сама процедура больше напоминала известную процедуру упрощенного декларирования доходов, применяемую государством, - "налоговую амнистию", поэтому по аналогии мы и эту процедуру обозначили как "амнистия".

В соответствии с этой процедурой государство определило, что "владельцами ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых осуществлена в соответствии с настоящим Федеральным законом, признаются лица, которым ценные бумаги принадлежат на момент такой государственной регистрации. Сделки, на основании которых указанные лица приобрели ценные бумаги, не могут быть признаны недействительными в связи с отсутствием государственной регистрации".

Фактически сама процедура носила формальный характер и была направлена на легализацию существовавшего положения. Права, которые принадлежали лицам, "превращались" в ценные бумаги с момента государственной регистрации, однако Закон по факту имел обратную силу: все сделки, которые были до него, считались сделками, предметом которых были ценные бумаги в формальном смысле этого слова.

 

4.1.2.11. Процедура допуска

к обращению иностранных ценных бумаг

 

Особая процедура возникновения предусмотрена в отношении иностранных ценных бумаг. Само слово "возникновение" здесь выглядит как некоторая условность, поскольку при допуске к обращению очевидно, что ценные бумаги уже существуют. Однако приобрести на территории Российской Федерации такие бумаги без специальной процедуры в силу публичного порядка невозможно.

Именно поэтому законодательство предусматривает в качестве обязательного условия допуска иностранных ценных бумаг на территорию Российской Федерации осуществление регулятором такого действия, как "квалификация иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг" (она не касается, как указывает Закон, векселей, чеков, коносаментов и иных "аналогичных ценных бумаг" <1>, выданных в соответствии с иностранным правом). В настоящее время такая квалификация осуществляется на основании Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 23 октября 2007 г. N 07-105 пз-н <2>. Практика такого рода квалификаций имеется, и информация о ценных бумагах иностранных эмитентов, квалифицированных ФСФР России в качестве финансовых инструментов, доступна на сайте ФСФР России <3>.

--------------------------------

<1> Не совсем ясно, что законодатель имел в виду, применяя здесь слово "аналогичных", поскольку непонятно, в чем, собственно, состоит "аналогия"? Очевидно, что целью данной нормы было исключение распространения правил об эмиссионных ценных бумагах на бумаги неэмиссионные, но в таком случае слово "аналогичных" надо заменить на слово "неэмиссионных". Впрочем, возможно, учитывая размытость термина "неэмиссионные", законодатель не решился его использовать, ибо это создало бы коллизию с правовым режимом таких бумаг, как инвестиционные паи. Очевидно, что представленная норма должна была быть сформулирована более сложно и должна была содержать целый ряд исключений.

<2> По этому вопросу см. также: Вавулин Д. О квалификации финансовых инструментов в качестве ценных бумаг // Право и экономика. 2008. N 3. С. 32 - 33; кроме того, см.: http:// www.isin.ru/ rus/; http:// www.fcsm.ru/ catalog.asp?ob_no= 117906.

<3> http:// www.fcsm.ru/ catalog.asp?ob_no= 117905

 

Однако квалификация не является единственным условием допуска иностранных ценных бумаг к обращению и размещению на территории Российской Федерации. Закон предусматривает здесь еще несколько условий. В частности, установлено, что иностранные ценные бумаги допускаются к размещению на территории Российской Федерации при условии регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг проспекта таких ценных бумаг. А вот к публичному обращению такие бумаги допускаются при условии принятия российской фондовой биржей решения об их допуске к торгам. Также предусмотрено, что в определенных случаях такие бумаги могут быть допущены к публичному размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации по решению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

 

4.2. Случайные составы и односторонние сделки

 

Ценные бумаги, которые не были перечислены выше, возникают вне каких-либо специальных процедур, которые характеризуются наличием нескольких юридических фактов.

Как правило, все остальные бумаги возникают либо на основании одностороннего волеизъявления, либо на основании случайного состава.

Использование понятия "случайный состав" означает здесь следующее. Для возникновения некоторых ценных бумаг необходимо и достаточно одностороннего волеизъявления обязанного лица (лиц), однако в силу соглашения (договора) между сторонами, которое не является обязательным по закону, но заключается сторонами для урегулирования своих прав и обязанностей, предусматривается увязывание действия по выдаче бумаги с осуществлением иных прав и выполнением обязанностей по такому договору. Поскольку в данном случае нет обязательности, постольку мы и говорим о случайности возникшего состава.

Случайные составы могут быть не только в форме связки "договор - односторонняя сделка". Учредительными документами юридического лица может быть предусмотрена специальная процедура принятия обязательств по ценной бумаге, которая может в себя включать решения органов управления нескольких уровней. Или юридическое лицо может принять внутренний документ, согласно которому устанавливается специальная процедура выдачи бумаги.

Почему важно говорить о случайных составах? Дело в том, что в некоторых случаях мы можем столкнуться с ситуацией, когда действительность ценной бумаги будет связываться не только с соблюдением формальных требований к ней, но и с действительностью обязательства, на основании которого эта бумага возникла, или с исполнением каких-либо встречных обязательств, вытекающих из соглашения договора.

Чтобы не быть голословным, приведем несколько примеров, касающихся вексельного обращения, которых мы в той или иной степени касались в настоящей работе (но с точки зрения рассмотрения иных аспектов). Так, можно привести Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 апреля 1998 г. N 3336/97.

В данном случае акционерное общество "Страховая медицинская компания "Урал-рецепт" обратилось в арбитражный суд с иском к товариществу с ограниченной ответственностью "Магазин "Раритет" о взыскании долга по векселям, процентов, обусловленных векселями, штрафа и процентов за пользование чужими денежными средствами согласно ст. 395 ГК РФ. Первая и апелляционная инстанции частично истца поддержали. Однако с позицией нижестоящих судов не согласился ВАС РФ. В основу его позиции были положены фактические обстоятельства дела, которые были таковы. Между АО "Страховая медицинская компания "Урал-рецепт" и ТОО "Магазин "Раритет" был заключен договор о намерении создать на базе магазина совместное предприятие. В соответствии с условиями договора магазин завершает выкуп помещения, оформляет на него право собственности, принимает финансовую помощь от страховой компании и зачет ее пая с оформлением в виде простого векселя под 120% годовых, организует работу магазина. Страховая компания обязалась оказать магазину финансовую помощь, заказать проект и организовать ремонт помещения, оказывать содействие в поставке товаров. В силу договора после регистрации изменений в учредительных документах магазина, учитывающих права страховой компании в качестве члена товарищества, финансовая помощь вместе с процентами зачисляется в качестве пая компании. При расторжении договора по инициативе любой из сторон понесенные затраты подлежат возмещению с начислением процентов от суммы на момент расторжения договора. Во исполнение договора страховая компания перечислила магазину финансовую помощь, на сумму которой магазин выдал страховой компании 6 простых векселей с условием погашения в течение 30 дней со дня предъявления с начислением 120% годовых. Как утверждал истец, ответчик не выполнил своих договорных обязательств, поэтому векселя были предъявлены к оплате, однако магазин этих векселей не оплатил.

Нижестоящие суды при удовлетворении иска ссылались на безусловность вексельного обязательства. Однако ВАС РФ посчитал: в силу того что субъектный состав правоотношений не поменялся, ответчик был праве заявлять возражения, основанные на договоре, поскольку он лежит в основе отношений между векселедателем и векселедержателем. Таким образом, с точки зрения вексельного права такие возражения можно признать "личными". По мнению суда, вексельное обязательство нельзя было рассматривать как абстрактное, в отрыве от договора.

Перед нами типичный пример случайного состава в виде связки "договор - односторонняя сделка по выдаче векселя". Как видно из этого примера, связь обоих юридических фактов суд признал достаточной, чтобы не признать безусловность вексельного обязательства.

Однако случайные составы потому и обозначены нами как "случайные", что их может и не быть. Для возникновения таких бумаг, как вексель, банковская сберегательная книжка на предъявителя, с точки зрения действующего законодательства никаких составов не требуется, достаточно волеизъявления стороны, которая обязывается по бумаге.

Классический пример в этом списке - вексель. Главным, а часто и единственным фактом, который лежит в основании векселя, является его выдача, которая представляет собой одностороннюю сделку. Спецификой векселя в системе российских ценных бумаг является то, что основанием для возникновения вексельных правоотношений (как, собственно, и основой для поднормативного регулирования вексельных отношений) являются разнообразные односторонние сделки. Как справедливо отметила Ю.О. Кремер, вексельное обязательство возникает в силу совершения ряда односторонних сделок <1>.

--------------------------------

<1> Кремер Ю.О. Гражданско-правовое регулирование вексельной ответственности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Пермь, 1998. С. 12.

 

Сделка по выдаче векселя, на наш взгляд, считается совершенной, как только лицо в надлежащей форме (путем составления векселя и даже подписания векселя) выразило свою волю на принятие обязательств по векселю - подписало вексель, поскольку для квалификации сделки в качестве односторонней существенное значение имеет именно форма выражения воли. Само определение односторонней сделки - "достаточно выражения воли одной стороны" - показывает, что такая сделка будет считаться совершенной даже в том случае, если лицо, у которого должны будут возникнуть права по такой сделке, ничего о ней знать не будет. Примером тому является такая сделка, как завещание. К этому же выводу подталкивает ст. 155 ГК, в соответствии с которой уже в момент совершения такая сделка создает обязанности для лица, ее совершившего. На такую мысль наводит и следующее. Вексельный бланк с одной только подписью векселедателя при его случайном попадании в оборот или в случае его кражи и последующего внесения в текст векселя условий, несообразных с истинной волей векселедателя, станет полноценным векселем. Такой вексель в случае, если по нему обяжутся еще какие-либо лица, в силу условия о самостоятельности обязательств каждого обязавшегося по векселю лица обретет самостоятельную жизнь.

Следует отметить, что в литературе относительно основания векселя сложились и иные точки зрения <1>.

--------------------------------

<1> См., к примеру: Бевзенко Р.С., Белов В.А. Претенциозное невежество: о сочинении В.Н. Урукова, выдвинутом на соискание докторской степени // Правоведение. 2007. N 4. С. 229 - 231; Токарев Е.А. Вексельные обязательства и их действие в гражданском обороте Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2001. С. 6, 13; Грачев В. Регресс по векселю // Хозяйство и право. 2005. N 4. С. 74.

 

Так, Е.А. Токарев полагает, что вексельное обязательство основано на вексельном договоре, который считается заключенным с момента выдачи оформленного надлежащим образом векселя векселедателем первому векселедержателю. Сущность такого договора, по мнению этого автора, заключается в том, что векселедатель согласовывает с первым векселедержателем условия платежа денежных средств по ценной бумаге - векселю. По мнению Е.А. Токарева, вексельное обязательство не может возникать из односторонней сделки, так как оно является кредитным правоотношением: векселедержатель, принимая вексель векселедателя, кредитует последнего. Более того, им сделано заключение, что и все другие виды вексельных обязательств также возникают на основании договора <1>. Как мы рассмотрели ранее, этим автором высказывается мнение, в соответствии с которым и сама бумага возникает только в момент, когда возникает правоотношение из нее.

--------------------------------

<1> Токарев Е.А. Указ. соч. С. 6, 13.

 

Позиция данного автора представляется интересной, но весьма спорной. Самое главное, что она не основана ни на законодательстве, ни на практике вексельного обращения. Вполне допускаем, что первый держатель и векселедатель могли и согласовать условия платежа, однако проблема состоит не в этом. Если вексель выписан одной только волей лица (к примеру, на подставное лицо), то в дальнейшем это не делает его недействительным. В принципе этот простой пример достаточен для того, чтобы категорически с автором не согласиться. К тому же в позиции автора усматривается и противоречие: то он говорит об условиях платежа денежных средств по векселю - ценной бумаге, то говорит, что вексель опосредует кредитные правоотношения.

Еще раз отметим, что вексель может возникать в силу состава. Более того, в нормальной практике так и происходит: лица включают в договор условие о приеме в качестве средства платежа векселя (например, в договоре купли-продажи), что по сути означает кредитование одной стороны другой. Есть, видимо, и такие сферы деятельности, где иное себе и представить сложно. К примеру, Е.А. Гурьев отмечает, что в рамках банковского кредитования вексельное обязательство возникает из вексельного соглашения, которое является общегражданским смешанным договором, порождающим три группы обязательств: кредитных, купли-продажи, собственно вексельных <1>. Однако ничто не мешает выдать вексель и без какого-либо договора. Как нам кажется, позицию о наличии какого-то вексельного договора разбивает и действующее законодательство в части вызывного производства. Заметим, ГПК и ранее, и в настоящее время говорит о признании недействительной самой бумаги. Так, ст. 294 ГПК говорит, что "лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу, в случаях, указанных в Федеральном законе, может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним".

--------------------------------

<1> Гурьев Е.А. Особенности правового регулирования использования векселя в сфере банковского кредитования: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 8.

 

К числу ценных бумаг, которые возникают на основании односторонних сделок, относится и чек. Чек как ценная бумага возникает с момента его надлежащего оформления, т.е. подписания его чекодателем.

 

Глава 5. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

 

5.1. Инвестиции на рынке ценных бумаг: общее понятие

 

В предыдущих главах настоящей работы мы рассмотрели, что представляет собой ценная бумага как объект гражданских прав, а также то, как она возникает, как право "объективирует" тот или иной документ (совокупность прав) как ценную бумагу. Однако важно понимать также и то, кто есть управомоченная сторона в правоотношениях, которые возникают в связи с выдачей ценных бумаг.

Говоря о такой стороне, закон использует несколько терминов: владелец, держатель, инвестор. Причем использование этих терминов часто носит взаимозаменяющий характер. К примеру, если ст. 816 ГК, давая определение облигации, говорит об управомоченной стороне как о "держателе", то ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", давая определение облигации, говорит об управомоченной стороне как о владельце. А Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" владельцев всех эмиссионных ценных бумаг, в том числе и облигаций, именует инвесторами.

Анализ действующего законодательства показывает, однако, что такое использование этих терминов вряд ли носит осмысленный характер, ведь не всякий владелец ценной бумаги представляет собой инвестора и, напротив, часто инвестором на рынке ценных бумаг является то лицо, которое никакими ценными бумагами не владеет.

Анализировать правовое положение владельца или держателя ценной бумаги здесь вряд ли целесообразно. В случае с ними скорее речь может идти об элементах правосубъектности физических и юридических лиц. Гораздо интереснее дело обстоит с категорией "инвестор" и с той деятельностью, которые лица, имеющие подобный правовой статус, осуществляют.

А вот в этой области проблем достаточно много. Главная, на наш взгляд, здесь состоит в весьма расплывчатом и нечетком определении инвестиций на рынке ценных бумаг, а также временных границ существования правового статуса инвестора.

Разговор об инвесторе на рынке ценных бумаг целесообразно начать с определения инвестиций.

Инвестиции - это прежде всего категория экономическая <1>, поэтому для начала посмотрим, как определяют понятие "инвестиции" в экономической науке.

--------------------------------

<1> В литературе также отмечают, что "инвестиции - это экономико-правовая категория, обладающая как определенным экономическим, так и юридическим содержанием" (Корнеева С. К понятию "инвестиции" // Хозяйство и право. 2008. N 12 (383). С. 21).

 

В некоторых случаях экономисты ограничиваются весьма лаконичными формулировками. Так, У. Шарп, Г. Александер, Дж. Бэйли указывают, что в наиболее широком смысле слово "инвестировать" означает расстаться с деньгами сегодня, чтобы получить большую их сумму в будущем <1> (схожее определение инвестиций - как расходования в настоящее время денежных или других средств в ожидании получения будущих выгод - дается и Э. Боди, А. Кейном и А. Маркусом <2>); иногда инвестиции определяют как использование финансовых ресурсов в форме долгосрочных вложений капитала <3> или как ту часть дохода, "которая не направлена на потребление, а используется для приумножения" <4>. Подобные формулировки вряд ли способны объяснить значение инвестиций. К тому же подобного рода формулировки часто пытаются за своей лаконичностью совместить различные взгляды на инвестиции в экономической среде. А здесь можно выделить как минимум два подхода: макроэкономический и финансовый.

--------------------------------

<1> Шарп У., Александер Г., Бэйли Дж. Инвестиции: Пер. с англ. М.: ИНФРА-М, 1998. С. 1.

<2> Боди Э., Кейн А., Маркус А. Принципы инвестиций: Пер. с англ. 4-е изд. М.: Вильямс, 2004. С. 25.

<3> См.: Макарова С.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. Ч. 1: Рынок ценных бумаг: Конспект лекций. СПб.: СпецЛит, 2000. С. 16.

<4> Маренков Н.Л. Ценные бумаги. М.: Москов. экономико-финансовый ин-т; Ростов н/Д: Феникс, 2003. С. 254. (Сер. "Высшее образование").

 

Говоря о макроэкономических подходах, отметим, что рассуждения их сторонников строятся вокруг такого экономического понятия, как "сбережения".

В большинстве экономических работ, которые посвящены проблемам макроэкономики, сбережения и инвестиции не отождествляют. Так, Пол А. Самуэльсон и Вильям Д. Нордхаус указывают, что инвестиции "представляют собой отказ от сегодняшнего потребления с целью увеличения выпуска в будущем". Авторы включают в это понятие "вложения в материальный капитал (инфраструктуру, оборудование и запасы) и нематериальный капитал (образование, или "человеческий капитал", исследования и разработки, а также здоровье)". Они подчеркивают, что "макроэкономисты используют термин "инвестиции" для обозначения прироста запаса производственных активов - капитальных благ", что "инвестиции осуществляются только тогда, когда создается реальный капитал" <1>. Сбережения они относят к сфере исследования так называемых домашних хозяйств, указывая, что "это та часть располагаемого дохода, которая не потребляется" <2>.

--------------------------------

<1> Самуэльсон Пол А., Нордхаус Вильям Д. Экономика. Пер. с англ. М.: БИНОМ, 1997. С. 472, 783.

<2> Там же. С. 463.

 

Схожим образом, хотя и с определенными отличиями, строят свои рассуждения и иные экономисты. Так, С. Фишер, Р. Дорнбуш, Р. Шмалензи указывают, что личные сбережения - "это часть располагаемого дохода, которая используется домашними хозяйствами в целях накопления богатства", а вот валовые инвестиции "представляют собой общую сумму продукции, направленной в течение данного периода времени на увеличение основного капитала и запасов" <1>. Дж.Д. Сакс и Ф.Б. Ларрен определяют инвестиции как "поток выпуска, используемый для поддержания на данном уровне или увеличения объема основного капитала в экономике" <2>. Н.Г. Мэнкью указывает, что "многие люди путают понятия сбережений и инвестиций или считают их равнозначными. Однако специалисты по макроэкономике, занимающиеся проблемами национального счетоводства, ясно понимают их различия и подходят к их использованию крайне осторожно". Комментируя свою мысль, он в качестве примера указывает, что покупка частным лицом ценных бумаг и помещение их на счет в банке - это не что иное, как сбережения; а вот инвестиции у этого автора - то же, что и у вышеотмеченных: покупка новых средств производства. Данный автор отмечает, что, хотя в экономике в целом сумма инвестиций равна сумме сбережений, это вовсе не означает, что подобное условие всегда справедливо для каждого домашнего хозяйства или фирмы: сбережения могут быть меньше, чем инвестиции (и тогда возникает проблема привлечения капитала), и обратно (тогда возникает излишек) <3>. А.А. Килячков и Л.А. Чалдаева, рассуждая о состоянии равновесия в экономике, отмечают: "Состояние устойчивого равновесия отвечает такому уровню национального дохода, при котором средства, направляемые на сбережения, соответствуют объему инвестиций в производство и торговлю" <4>.

--------------------------------

<1> Фишер С., Дорнбуш Р., Шмалензи Р. Экономика: Пер. с англ. со 2-го изд. М.: Дело, 1998. С. 440.

<2> Сакс Дж.Д., Ларрен Ф.Б. Макро Экономика. Глобальный подход: Пер. с англ. М.: Дело, 1996. С. 172.

<3> См.: Мэнкью Н.Г. Принципы экономике. СПб.: Питер, 1999. С. 545.

<4> Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебное пособие. 2-е изд., с изм. М.: Экономистъ, 2005. С. 27, 29.

 

Теперь посмотрим на определения инвестиций с финансовой точки зрения. Как подчеркивают Пол А. Самуэльсон и Вильям Д. Нордхаус, сравнивая макроэкономический и финансовый взгляд на инвестиции, "в теории финансов... инвестиции - это приобретение ценной бумаги..." <1>. Итак, с финансовой точки зрения в самом общем виде инвестиции - это та часть непотребленного дохода (сбережения), которая вложена в различные активы с целью получения дохода в различной форме. В экономической литературе такие инвестиции получили еще наименование финансовых инвестиций <2>. Именно это определение, скорее всего, и есть то экономического характера определение, которое наиболее близко к теме настоящего исследования.

--------------------------------

<1> Самуэльсон Пол А., Нордхаус Вильям Д. Указ. соч. С. 783.

<2> См., к примеру: Шарп У., Александер Г., Бэйли Дж. Указ. соч. С. 1; Едронова В.Н., Новожилова Т.Н. Рынок ценных бумаг: Учебное пособие. М.: Магистр, 2007. С. 14 - 16; Булатов В.В. Экономический рост и фондовый рынок: В 2 т. Т. 1. М.: Наука, 2004. С. 84.

 

Отметим, что две указанные позиции (макроэкономическая и финансовая) описывают хотя и весьма различные, но все же взаимосвязанные определения. Вот интересное мнение Б.И. Алехина на эту тему: "Сами по себе, как деньги на руках сберегателя, сбережения бесполезны. Полезными их делает производительное применение. Другими словами, для того, чтобы страна развивалась, сбережения должны превращаться в инвестиции". Исходя из этого, Б.И. Алехин дает такое определение инвестиций: сбережения, вложенные в капитальные активы. Капитальными, по его мнению, активы называются потому, что приносят доход - прибыль, проценты, дивиденды <1>. Однако вложение в "капитальные" активы в кругообороте капитала играет как раз роль механизма, через который сбережения превращаются в инвестиции, в том случае, если у эмитентов таких бумажных активов не хватает собственных источников для увеличения (или возобновления) производственных мощностей.

--------------------------------

<1> Алехин Б.И. Рынок ценных бумаг: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2004. С. 9.

 

Правоведы, исследуя инвестиции уже не просто как экономическое понятие, а как правовую категорию, в основном используют наработки экономической науки.

Так, П.В. Степанов указывает, что инвестирование с экономической точки зрения представляет собой капиталовложения с целью получения каких-либо выгод или благ в будущем <1>, что, как видно, в сущности совпадает с определением финансовых инвестиций, которое было дано нами выше. Р.М. Исеев называет инвестиции просто "вложениями, капиталовложениями" <2>. М.Л. Скуратовский определяет инвестиции как "объекты гражданских прав, имеющие денежную оценку, вкладываемые в предпринимательские или иные экономические проекты в целях получения прибыли либо достижения иного социально полезного эффекта" <3>. А.В. Майфат, анализируя гражданско-правовые конструкции инвестирования, отмечает, что в литературе и нормативных актах на сегодняшний день не выработано определение понятия инвестиций, которое бы отвечало требованиям, предъявляемым с позиции теории понятийного аппарата. Для определения инвестиций он использует выражение "объект интереса организатора инвестирования" <4>. Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина полагают, что "под инвестицией следует понимать передачу денежных средств или иного имущества в денежной оценке одним лицом, именуемым инвестором, другому лицу - реципиенту инвестиций с целью извлечения прибыли" <5>. О.М. Антипова определяет инвестиции как вид общественных отношений, характеризуемый определенным экономически значимым поведением участников, проявляющимся в инициировании процесса оборота капитала, его вложении <6>. Ключевым моментом, с ее точки зрения, в понимании инвестиций является признание того, что смысловым центром данного понятия выступает не совокупность вкладываемых инвестором активов, а сами отношения, связанные с вложением активов. Как можно понять из работы О.М. Антиповой, понятие "инвестиции" не разделяется с понятием "инвестирование", и в большей степени под инвестициями она понимает именно определенную деятельность <7>. Эта позиция отличается от высказываемой многими авторами позиции, согласно которой инвестиции рассматриваются не как деятельность, а как объект. С. Корнеева, определяя "инвестиции" как экономико-правовую категорию, указывает, что она характеризуется единством следующих трех составляющих: "1) инвестируемые средства, в роли которых может выступать имущество (в широком смысле слова, то есть включая имущественные права), а также неимущественные права, имеющие денежную оценку; 2) процесс вложения инвестируемых средств в объект какой-либо деятельности, при этом момент вложения (то есть вовлечения инвестируемых средств в инвестиционный процесс) определяется моментом заключения соответствующего гражданско-правового договора, оформляющего инвестиционные вложения; 3) цель инвестирования, а именно получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта имущественного характера" <8>.

--------------------------------

<1> Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М.: Фонд МИРПЭ: Деловой экспресс, 1997. С. 6.

<2> Исеев Р.М. Участники рынка ценных бумаг: правовой статус // Банковское право. 2006. N 3. С. 18.

<3> Защита прав инвесторов: Учебно-практический курс / Под ред. В.В. Яркова. СПб.: Изд. дом С.-Петербург. гос. ун-та: Изд-во юрид. фак-та СПбГУ, 2006. С. 14.

<4> Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 74.

<5> Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства // Журнал российского права. 2005. N 9. С. 69.

<6> Антипова О.М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 8, 15, 49.

<7> Там же. С. 4, 50.

<8> Корнеева С. К понятию "инвестиции" // Хозяйство и право. 2008. N 12 (383). С. 26.

 

Посмотрим на определение инвестиций действующим законодательством <1>. Здесь мы не находим какого-то единого определения, которое бы охватывало всю специфику возникающих в инвестиционной области отношений.

--------------------------------

<1> Мы не берем здесь налоговые аспекты проблемы, хотя положения Налогового кодекса РФ также содержат в сущности свое определение инвестиций (о некоторых аспектах этой проблемы см.: Карабанов И. Инвестиционная деятельность: некоторые вопросы правового регулирования в законодательстве о налогах и сборах // Хозяйство и право. 2006. N 10. С. 90 - 97).

 

В ст. 1 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" под инвестициями понимаются "денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта". Отдельно этой же статьей определяется понятие инвестиционной деятельности как вложения инвестиций, или инвестирования, и совокупности практических действий по реализации инвестиций.

Таким образом, в этой статье сделана попытка развести сам объект - инвестиции, к которому относятся различные объекты гражданских прав, и процесс вложения этих объектов - инвестирование. Впрочем, попытка недостаточно удачная, поскольку инвестиции определены не просто как "объекты", а именно как "вкладываемые" объекты, т.е. объекты, в отношении которых субъекты инвестиционного процесса осуществляют какие-то действия. Получается, что уже само определение инвестиций говорит о деятельности и какого-либо иного определения деятельности в этой сфере не требуется.

В похожей логике написан Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Как указано в ст. 1 этого Закона, "для целей настоящего Федерального закона" под инвестициями понимаются "денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта". Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Содержит определение инвестиции Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации". Статья 2 этого Закона устанавливает определения "иностранная инвестиция" и "прямая иностранная инвестиция". Здесь подход к инвестициям как к деятельности, отношениям выражен еще более отчетливо, чем в двух предыдущих определениях. Так, под иностранной инвестицией этот Закон понимает "вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации".

Под прямой иностранной инвестицией понимается приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разд. XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. руб.

Определенное понимание того, что есть инвестиция, дает и ст. 3 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции". Из ее положений можно понять, что инвестором признаются юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения. Производно от понятия "инвестор" можно определить и понятие "инвестиция".

Законодательство о рынке ценных бумаг каких-то специальных положений о том, что представляют собой инвестиция и инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг, не содержит. Есть только отдельные акты, из которых можно пытаться "вычленить" некоторое подобие правил. Так, ст. 1 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" понимает под инвесторами физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги. Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утвержденная Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008, говоря о защите прав инвесторов, отмечает, что под этим прежде всего понимается "защита частной, государственной и иных видов собственности".

⇐ Предыдущая12345678Следующая ⇒

Поделиться: