ТРАНСГРАНИЧНОЙ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

⇐ ПредыдущаяСтр 5 из 7Следующая ⇒

Свобода осуществления постоянной самостоятельной трансграничной экономической деятельности, являясь одной из свобод трансграничного движения лиц, составляет неотъемлемую часть внутреннего рынка в смысле права ЕС < 1>.

--------------------------------

< 1> Согласно ст. 26 (2) ДФЕС (ст. 14 (2) Договора об учреждении ЕЭС) внутренний рынок ЕС - пространство без внутренних границ, в котором обеспечивается свободное движение товаров, лиц, услуг и капиталов. Хотя СОПСТЭД в ст. 26 (2) ДФЕС не упомянута, западная доктрина по преимуществу причисляет ее наряду со свободой движения трудящихся к свободе движения лиц. См.: Fallhandbuch Europaisches Wirtschaftsrecht / (Hrsg.) E. Pache, M. Knauf. Stuttgart, 2008. S. 52. Однако некоторые авторы, особенно английские, отмечают некую неопределенность и широту понятия этой свободы. Так, одни полагают, что различие между СОПСТЭД и СПУ носит искусственный характер (Weatherill S. EU LAW. Cases & Materials. Oxford, 2006. P. 446; Horspool M., Humphreys M. European Union Law. Oxford, 2006. P. 426), другие, наоборот, видят в нем много общего и со свободой движения трудящихся (Chalmers D., Davies G., Monti G. Op. cit. P. 829; etc). Сказанное, как будет показано ниже, нашло отражение и в актах вторичного права ЕС.

Наряду со свободой движения трудящихся и свободой движения капиталов СОПСТЭД представляет собой движение производственных факторов. И потому цель СОПСТЭД - позволить гражданам и компаниям (в широком смысле) одних государств-членов беспрепятственно осуществлять в других государствах-членах постоянную самостоятельную предпринимательскую деятельность и стимулировать путем взаимного переплетения их национальных экономик создание единой ткани деловой активности в рамках социально ориентированного внутреннего рынка < 1>. Другими словами, реализация СОПСТЭД - долгосрочный процесс, направленный на развитие мобильности трансграничного предпринимательства в ЕС, причем путем предоставления в государстве-члене приема не только равного режима регулирования самостоятельной экономической деятельности гражданам и компаниям из других государств-членов, но и свободного их доступа на местные рынки.

--------------------------------

< 1> См.: Case C-196/04 Cadbury (2006). Par. 53.

В целом свобода осуществления постоянной самостоятельной трансграничной экономической деятельности в сочетании со свободой предоставления услуг и свободы движения трудящихся формируют всеобъемлющую концепцию свободного движения лиц (включая компании) внутри ЕС.

1. Правовая основа и правовая природа свободы

осуществления постоянной самостоятельной

трансграничной экономической деятельности

В первичном праве ЕС свобода осуществления постоянной самостоятельной трансграничной экономической деятельности регулируется положениями ст. 49 - 55 ДФЕС (бывшие ст. 43 - 48 и ст. 294) < 1>. Лиссабонский договор не внес изменения в содержание статей, регулирующих СОПСТЭД, а лишь в очередной раз перенумеровал их. Следует также иметь в виду содержательную связь СОПСТЭД с экономическими правами человека согласно ст. 15 (2) (о праве на профессию), 16 (о праве на предпринимательскую деятельность), 28 (о защите прав трудящихся, включая и право на забастовки) Хартии основных прав Европейского союза < 2>.

--------------------------------

< 1> В ст. 49 речь идет о запрете ограничений СОПСТЭД на всей территории ЕС. В ст. 50 и 53 предусматривается принятие органами ЕС соответствующих актов по стимулированию конкретных видов предпринимательской и самостоятельной профессиональной деятельности, включая взаимное признание квалификационных документов о профпригодности, полученных в другом государстве-члене. В ст. 51 закреплено изъятие из регулирования СОПСТЭД в пользу деятельности, связанной с выполнением властных государственных полномочий, а в ст. 52 - изъятие по соображениям общественного порядка, безопасности и здравоохранения. В ст. 54 даются критерии компаний, пользующихся преимуществами СОПСТЭД, статус которых приравнивается к статусу физических лиц. Согласно ст. 55 государства-члены предоставляют гражданам других государств-членов, участвующих в капитале компаний в смысле ст. 54, национальный режим.

< 2> Реализация этих прав, их объем и защита, однако, согласно ст. 52 (2) Хартии не должны выходить за рамки гарантий, закрепленных в ст. 49 и 54 ДФЕС.

Вторичное право ЕС (ст. 50 и 53 ДФЕС) наделяет Союз компетенцией принимать директивы, касающиеся права компаний, реализации отдельных видов предпринимательской деятельности, координации правовых и административных норм государств-членов, а также взаимного признания национальных квалификационных документов, призванных подтвердить профессиональную пригодность самозанятых. Примерами могут служить Директивы 2005/36 о признании профессиональных квалификаций < 1> и 2006/123/ЕС по услугам на внутреннем рынке (ЕС) < 2>. Эти Директивы рассматриваются в главах данной монографии при анализе регулирования свобод движения трудящихся и предоставления услуг, поскольку в сферу их применения входят и вопросы СОПСТЭД. Все это свидетельствует о тесной взаимосвязи свобод, составляющих в совокупности свободу движения лиц. Но наибольшее развитие этот вид законодательной деятельности ЕС получил в области права компаний. Здесь на основании ст. 50 (2g) ДФЕС был принят ряд директив, координирующих и сближающих национальные акционерные законы в интересах защиты прав акционеров и других (третьих) лиц, чтобы сделать эти законы равноценными. Кроме того, вторичное права ЕС послужило источником создания компаний на уровне ЕС, в частности Европейского объединения экономических интересов, Европейского акционерного общества (SE), Европейского кооперативного товарищества (SCE) и т.д. < 3>.

--------------------------------

< 1> См.: Directive 200 5/36/EC of the European Parliament and of the Council of 7 September 2005 on the Recognition of Professional Qualifications // OJ. 2005. L 255. P. 22 - 142.

< 2> См.: Directive 2006/123/EC of the European Parliament and of the Council of 12 December 2006 on Services in the Internal Market // OJ. 2006. L 376. P. 36 - 68.

< 3> См.: Регламент 2137/85 о Европейском объединении экономических интересов // OJ. 1985. L 199/1; Регламент 2157/2001 о Статуте Европейской компании (ЕК) // OJ. 2001. L 294/1. Он был дополнен Директивой 2001/86 об участии трудящихся в управляющих органах ЕК: OJ. 2001. L 294/22; Регламент 1435/2003 о Европейском кооперативном товариществе // OJ. 2003. L 207/1.

После окончания переходного периода (1970 г.) нормы первичного права ЕС, регулирующие СОПСТЭД, имеют прямое вертикальное действие < 1>. Это означает, что под действие СОПСТЭД подпадают меры государств-членов и органов ЕС (хотя в практике Суда ЕС нет решений, касающихся актов последних), а также частных союзов предпринимателей, трудящихся, спортсменов и т.д. Суд ЕС разработал понятие " посреднические властные структуры", которые по аналогии с государством в рамках предоставленной им автономии могут регулировать свою самостоятельную деятельность < 2>. По мнению некоторых авторов, регулирование посредническими властными структурами коллективных действий своих членов позволяет экстраполировать его на действия отдельных физических лиц < 3>. Этот вывод, с их точки зрения, не противоречит ст. 49 ДФЕС и в сочетании с принципом эффективности дает основание рассматривать СОПСТЭД как имеющую также горизонтальное действие < 4>.

--------------------------------

< 1> См. дело 2/74 Reyners (1974). Par. 24/28.

< 2> См., например, дела C-309/99 Wouters (2002), par. 120, C-438/05 Viking (2005), par. 90. Любопытно в связи с этим вспомнить работу известного немецкого юриста конца XIX в. Р. Штеммлера " Хозяйство и право", в которой он отметил: " Вовсе не необходимо, чтобы юридические нормы устанавливались организованной властью, называемой нами властью государственной. Наоборот, в ходе истории право часто возникало в таких общественных союзах людей, которые в нашем смысле не были государствами... Мы знаем, кроме того, что в известные довольно продолжительные периоды социальной истории дело создания и реформирования права предоставлялось церкви, автономным коммунам и другим организациям, - и даже семейным союзам, к которым понятие государства уже неприложимо" (Штеммлер Р. Хозяйство и право. СПб., 1907. С. 131 - 132).

< 3> При этом они ссылаются на п. 56 и след. уже упомянутого решения Суда ЕС C-438/05 Viking (2007), имея в виду меры профсоюзов по защите коллективных прав трудящихся по отстаиванию своих интересов.

< 4> См.: Schroder W. Grundkurs Europarecht. Munchen, 2009. S. 279.

Прямое действие, однако, может быть ограничено в силу принципа lex specialis derogat legi generali актом вторичного права ЕС, вводящим специальное регулирование в каком-либо секторе экономики. Например, Директива 2005/36 в ряде случаев предусматривает применение национального законодательства какого-либо государства-члена в ущерб свободе предпринимательства на его территории граждан из других государств-членов. Как следствие, ссылка на общий запрет ст. 49 ДФЕС препятствовать СОПСТЭД исключается < 1>.

--------------------------------

< 1> По мнению некоторых авторов, тем самым защищается политическая свобода законодателя, осуществляющего гармонизацию национальных правопорядков государств-членов. См.: Oppermann T., Classen C.D., Nettesheim M. Europarecht. Munchen, 2009. S. 520.

Разумеется, в формировании правового механизма регулирования СОПСТЭД и самого этого понятия важную роль играет практика Суда ЕС. Так, в ключевом для данной свободы решении (par. 25) по делу C-55/94 Gebhard (1995) Суд ЕС определил понятие СОПСТЭД в смысле Договора об учреждении Европейского сообщества как " имеющее очень широкое толкование, позволяющее гражданам ЕС участвовать на прочной и долгосрочной основе в народнохозяйственной жизни государства-члена, иного, чем их государство гражданства, и получать там прибыль, внося тем самым вклад в экономическое и социальное взаимопроникновение внутри Сообщества в различных сферах деловой активности в качестве " самозанятого" < 1>.

--------------------------------

< 1> Цель данного текста согласно решению - разграничить понятия " СОПСТЭД" и " СПУ". Но он может означать и минимальные критерии определения СОПСТЭД как таковой.

2. Понятие свободы осуществления постоянной

самостоятельной трансграничной экономической деятельности

Согласно ст. 49 ДФЕС СОПСТЭД представляет собой свободу проживания и осуществления постоянной самостоятельной экономической деятельности как физическими лицами - гражданами какого-либо государства-члена на территории другого государства-члена путем создания там так называемых вторичных центров коммерческой деятельности (представительств, филиалов или дочерних предприятий) и первичных (основных) центров коммерческой деятельности (материнских фирм) в смысле ст. 54 (2) ДФЕС и руководства ими на условиях, установленных законодательством страны, где такое право существует, для собственных граждан, так и юридическими лицами в смысле ст. 54 (1) ДФЕС, которые для целей главы о СОПСТЭД приравниваются к физическим. Во вторичном праве этому определению вторит ст. 4 (5) Директивы 2006/123/ЕС об услугах. Она определяет СОПСТЭД как осуществление провайдером трансграничной реальной экономической деятельности в смысле ст. 49 ДФЕС в течение неопределенно продолжительного времени, в том числе через постоянную организационную структуру, используемую для предоставления услуг.

С этим определением тесно связано определение Суда ЕС. В дополнение к уже упомянутому решению по делу 55/94 Gebhard (1995) (par. 25) Суд ЕС в решении по делу C-196/04 Cadbury Schweppes (2006) (par. 54) подчеркивает, что для реализации СОПСТЭД необходимо создание в государстве-члене приема постоянной организационной структуры на неопределенно продолжительное время < 1>. Другими словами, суть СОПСТЭД заключается в предоставлении национального режима гражданам и компаниям государств-членов и свободном их допуске к постоянной коммерческой (экономической) деятельности на всей территории ЕС. Предоставление национального режима связано как с постепенной отменой государствами-членами уже существующих ограничений правового и административного характера, препятствующих СОПСТЭД, так и с отказом от введения новых.

--------------------------------

< 1> В связи с этим интерес может представить практика Суда ЕС, касающаяся морских/речных или воздушных судов под флагом какого-либо государства-члена. Причисление их деятельности к СОПСТЭД обусловлено наличием в государстве-члене регистрации судна постоянной организационной структуры, осуществляющей руководство его экономической деятельностью. В случае регистрации без наличия такой постоянной организационной структуры речь может идти только о свободе предоставления услуг. См. дело C-438/05 International Transport Workers Federation (2007), par. 70 (Viking).

Таким образом, в довольно общем виде СОПСТЭД включает несколько основных элементов.

Экономическая деятельность в смысле СОПСТЭД должна осуществляться:

- трансгранично;

- самостоятельно;

- в течение неопределенно продолжительного времени;

- через постоянную организационную структуру, создаваемую для этой цели в государстве-члене приема.

Понятие СОПСТЭД является понятием права ЕС и подлежит широкому толкованию.

Под экономической понимают реальную экономическую деятельность, осуществляемую предпринимателем за вознаграждение (не обязательно в денежном исчислении) и (или) в целях получения прибыли. Сам факт получения доходов не является определяющим, равно как и деятельность необязательно должна соответствовать классическим видам экономической деятельности. Это могут быть, например, спорт или культура. Главное, чтобы эти виды деятельности осуществлялись за вознаграждение, а их экономический аспект не играл незначительную, вспомогательную или подчиненную роль.

Под трансграничностью понимают осуществление предпринимательской деятельности гражданами и (или) компаниями одного государства-члена в других государствах-членах. Соответственно, чисто внутренние правоотношения (так называемая обратная дискриминация), как и в других свободах ЕС, не подпадают под действие СОПСТЭД, а, например, использование гражданином государства-члена на родине профессиональных знаний, полученных в другом государстве-члене, подпадает.

Самостоятельность означает, что предприниматель (или самозанятый) берет на себя коммерческие риски и ответственность за собственное коммерческое начинание, ведет его за свой счет и независимо от чьих-либо указаний, участвует в прибылях и убытках, свободен в определении рабочего времени, выборе наемных работников и вида собственного бизнеса.

В течение неопределенно продолжительного времени означает долговременность, регулярность и непрерывность экономической деятельности, осуществляемой через постоянную организационную (коммерческую) структуру, т.е. интеграцию в народное хозяйство другого государства-члена в качестве активного участника деловой жизни этого другого государства-члена, и способствует формированию единого внутреннего рынка ЕС.

3. Сфера действия свободы осуществления постоянной

самостоятельной трансграничной экономической деятельности

3.1. Пространственная и субъектная сферы действия свободы

осуществления постоянной самостоятельной трансграничной

экономической деятельности

Пространственная сфера действия. Сфера действия СОПСТЭД включает территорию ЕС (прежде всего, согласно ст. 349 и 350 ДФЕС), стран, входящих в ЕЭП, а именно Норвегии, Исландии, Лихтенштейна, а также Швейцарии на основании ряда двусторонних соглашений этой страны с ЕС. Соответственно, их граждане пользуются преимуществами СОПСТЭД наряду с гражданами государств - членов ЕС < 1>. Предпринимательская деятельность в третьих странах не подпадает под нормы, регулирующие СОПСТЭД. Так, сфера действия ст. 49 ДФЕС не распространяется на правоотношения компаний ЕС с компаниями третьей страны, если они контролируются компанией с местом нахождения вне ЕС < 2>.

--------------------------------

< 1> См.: Fallhandbuch Europaisches Wirtschaftsrecht / E. Pache, M. Knauf (Hrsg.). S. 60 (см., в частности, указанные там сноски).

< 2> См. дело C-524/04 Test Claimants in the Tin Cap Group Litigation (2007).

Субъектная сфера действия. Согласно ст. 49 и 54 ДФЕС под действие СОПСТЭД подпадают физические лица, являющиеся гражданами государств - членов ЕС, и компании с центром уставной оседлости, административным центром или местом осуществления основной экономической деятельности внутри ЕС.

Физические лица. Сфера применения СОПСТЭД распространяется на граждан государств - членов ЕС, включая имеющих двойное гражданство, даже если это гражданство третьей страны < 1>. При этом не имеет значения, проживает гражданин государства-члена на территории ЕС или в какой-либо третьей стране. Однако граждане государств-членов, намеревающиеся создавать вторичные центры коммерческой деятельности, должны проживать на территории ЕС. Целью такого ограничения является подчинение реализации постоянной экономической деятельности внутри ЕС контролю со стороны государств-членов, а не третьих стран.

--------------------------------

< 1> С этой точки зрения показательным служит решение Суда ЕС по делу C-369/90 " Micheletti" (1992), par. 10 ff., в котором Испания отказывалась признать истца, имевшего двойное гражданство (итальянское и аргентинское), гражданином ЕС на основании его первоначального домициля в Аргентине. Суд ЕС постановил: наличие гражданства одного из государств-членов не дает право властям других государств-членов оспаривать этот статус или не признавать его. Это не только отрицает права и свободы, вытекающие из гражданства ЕС, но и означает, что права и свободы для лиц с двойным гражданством будут меняться в зависимости от того, гражданином какого государства-члена они являются.

В целом же создание первичных и вторичных центров постоянной коммерческой деятельности в смысле СОПСТЭД физическими лицами - гражданами государств-членов не обусловлено необходимостью их переселения в страну местонахождения создаваемого ими центра < 1>. Кроме того, ст. 49 ДФЕС действует в отношении ограничений, препятствующих наемным работникам из одного государства-члена начинать собственное дело в другом государстве-члене < 2>. Согласно смыслу и цели норм данной статьи, направленной на стимулирование производственных факторов в ЕС, физические лица - граждане государств-членов правомочны переводить первичные центры коммерческой деятельности, созданные ими в стране своего гражданства, в другие государства-члены < 3>. Наконец, граждане одного государства-члена, завершив свою предпринимательскую деятельность в другом государстве-члене, могут оставаться в нем на постоянное место жительства.

--------------------------------

< 1> См., например, дело C-337/97 Meeusen (1999). В деле речь шла о бельгийце, создавшем общество одного лица в Нидерландах. Согласно Суду ЕС ст. 43 (1) Договора об учреждении Европейского сообщества (ныне ст. 49 (1) ДФЕС) наделяет граждан одного государства-члена правом свободно создавать коммерческие структуры на территории другого государства-члена независимо от его постоянного места жительства в ЕС.

< 2> См. дело C-143/87 Stanton (1988), par. 12. Суд ЕС признал противоречащим СОПСТЭД требование бельгийских властей к наемным работникам из других государств-членов уплачивать взносы по социальному страхованию, если они решили заняться предпринимательством в этой стране. На бельгийцев это требование не распространялось. По мнению Суда ЕС, это ограничивало деловую активность лиц, стремящихся заниматься бизнесом вне государства-члена своего гражданства.

< 3> См. дело C-9/02 Hughes de Lasteyrie du Saillent (2004), par. 42.

Положение членов семей самозанятых регулируется не нормами статей о СОПСТЭД, а Директивой 2004/38 о праве граждан ЕС свободно передвигаться и селиться на территории государств-членов < 1>. Она также регулирует положение членов их семей - граждан третьих стран < 2>.

--------------------------------

< 1> См.: Directive 2004/38/EC of the European Parliament and of the Council of 29 April 2004 on the Right of Citizens of the Union and their Family Members to Move and Reside Freely within the Territory of the Member States Amending Regulation (EEC) No. 1612/68 and Repealing Directives 64/221/EEC, 68/360/EEC, 72/194/EEC, 73/148/EEC, 75/34/EEC, 75/35/EEC, 90/364/EEC, 90/365/EEC and 93/96/EEC // OJ. 2004. L 158. P. 77 - 123.

< 2> Директива 2004/38 была рассмотрена выше в отношении свободы движения трудящихся. Положение членов семей лиц, пользующихся преимуществами СОПСТЭД, регулируется ст. 2, 6, 7 и 21 Директивы.

Подытоживая сказанное о физических лицах, отметим, что преимуществами СОПСТЭД непосредственно могут пользоваться только граждане государств - членов ЕС. В отношении граждан третьих стран СОПСТЭД действует опосредованно - как для членов семей самозанятых граждан государств-членов и (или) участников акционеров компаний государств-членов < 1>.

--------------------------------

< 1> См. дело C-221/89 Factortame II (1991) (касается акционеров - граждан третьих стран).

Юридические лица. Если правовой механизм свободы движения трудящихся призван стимулировать трансграничную мобильность в первую очередь физических лиц как одного из важнейших факторов производства, то СОПСТЭД особенно важна для компаний. Регулирование здесь сложное, включающее положения норм первичного и актов вторичного права, а также практики Суда ЕС. Его основу в первичном праве составляет ст. 54 ДФЕС, которую следует рассматривать в сочетании со ст. 49 и 50 (2g) этого Договора, а во вторичном праве - директивы о праве компаний, принимаемые на основе ст. 50 (2g) ДФЕС.

Статья 54 (1) ДФЕС использует фикцию, согласно которой компания приравнивается к физическому лицу в смысле ст. 49. Компания в ст. 54 является понятием права ЕС и толкуется широко. Согласно ст. 54 (2) под компаниями понимаются компании гражданского и торгового права, включая кооперативные товарищества, и другие юридические лица публичного и частного права, за исключением компаний, которые не преследуют целей извлечения прибыли. Для того чтобы пользоваться преимуществами СОПСТЭД в смысле права ЕС, компании должны преследовать цели извлечения прибыли и обладать правосубъектностью. Оба понятия толкуются расширительно. При толковании понятия " прибыль" акцент делают на рентабельности как необходимом условии эффективного осуществления экономической деятельности и под целями извлечения прибыли понимают не столько получение доходов с намерением разделить их между участниками, сколько заботу об избежании убытков или экономическую деятельность, выполняемую не безвозмездно, а за вознаграждение. В данном случае важную роль играет следующий факт: в сферу действия ст. 54 ДФЕС включены юридические лица публичного права и кооперативные товарищества, обслуживающие хозяйственную деятельность своих членов, а не извлекающие прибыль из вложенных капиталов. Широкое толкование термина " цели извлечения прибыли" позволяет расширить круг организаций, пользующихся преимуществами СОПСТЭД. С одной стороны, к их числу могут быть отнесены хозяйственные организации, преследующие цели извлечения прибыли, обладающие правосубъектностью фактически, но не являющиеся формально юридическими лицами согласно национальному праву (например, полное товарищество ФРГ или partnership английского права). С другой стороны, это могут быть, скажем, научно-исследовательские предприятия, чья экономическая деятельность в узком смысле этого слова не является их основной целью, но они помогают связанным с ними компаниям осуществлять свою деловую активность на более высоком технологическом уровне, усиливая их конкурентоспособность. Из сферы действия ст. 54 ДФЕС исключены лишь компании, не занимающиеся экономической деятельностью (например, благотворительные фонды).

Словом, либерализм ст. 54 продиктован стремлением вовлечь в процесс реализации экономических отношений максимальное число участников предпринимательской деятельности в условиях создания единого внутреннего рынка и обеспечить их свободное передвижение на всей территории ЕС.

Не следует, однако, забывать: согласно ст. 54 (1) ДФЕС речь идет о компаниях, имеющих юридическую привязку к ЕС, т.е. созданных по праву одного из государств-членов, имеющих место уставной оседлости (так называемая инкорпорация), место административного центра или основное место своей предпринимательской деятельности внутри ЕС. Другими словами, речь идет о национальности компаний < 1>. И здесь начинаются основные трудности. Дело в том, что инструментом реализации процесса СОПСТЭД согласно ст. 49 и 54 ДФЕС служат так называемые первичные центры коммерческой (экономической) деятельности, т.е. материнские компании одних государств-членов, создаваемые на территории других государств-членов, и вторичные центры коммерческой (экономической) деятельности - дочерние компании, филиалы, агентства и т.д. материнских компаний государств-членов происхождения в государствах-членах приема. В первичном праве ЕС возможность свободного перенесения материнской компанией государства-члена происхождения своего места нахождения в государство-член приема без утраты своей первоначальной правосубъектности не предусмотрено, что бесспорно препятствует эффективной реализации СОПСТЭД компаниями, особенно если учесть, что они приравниваются к физическим лицам - гражданам государств-членов (ст. 54 (1) ДФЕС). Это связано с проблемой определения национальности компаний, т.е. их личного статута, под которым понимают правопорядок страны их образования и функционирования. Существуют несколько критериев определения национальности компаний, позволяющих сделать вывод о том, являются ли они французскими, немецкими, голландскими и т.д. Для данной работы интерес представляют два критерия - критерий административного центра и критерий инкорпорации, или уставной оседлости.

--------------------------------

< 1> Термин взят из международного частного права по аналогии с гражданством физических лиц.

Согласно критерию (реального) административного центра компания имеет национальность страны, где расположены ее руководящие органы, т.е. директорат, административный совет, общее собрание акционеров и т.д. Считается, что здесь сосредоточена исполнительная власть компании, принимаются решения об осуществлении ею самостоятельной деятельности, и она связана с этой страной экономически и политически. Как общее правило, в стране места нахождения руководящих органов компании должен быть принят и зарегистрирован ее устав. Вопрос совпадения места нахождения административного центра и принятия и регистрации устава компании играет решающую роль в определении ее национальности. Перенос компанией места нахождения своих руководящих органов в другую страну, т.е. изменение ее личного статута, влечет потерю ею своей национальности и первоначальной правосубъектности и необходимость быть вновь созданной согласно правопорядку страны нового места нахождения ее административного центра. Другими словами, происходит изменение первоначальной национальности данной компании или ее личного статута.

Критерий инкорпорации (или уставной оседлости) более либерален. Суть его заключается в следующем: национальность компании определяется правопорядком страны, где совершены формальности по ее созданию и регистрации устава. Основатели компании не связаны жесткими требованиями критерия административного центра, и компания может переносить свои руководящие органы из страны в страну, не теряя при этом первоначальную правосубъектность, и даже иметь несколько административных центров в разных странах. Этот критерий ведет к либеральной практике признания компаний < 1>.

--------------------------------

< 1> Неслучайно юристы стран континентальной Европы называют критерий инкорпорации критерием экспорта компаний. См., например: Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных инвестиций в ЕЭС. М., 1988. С. 15; Rammeloo S. Corporations in Private International Law. Oxford, 2001. P. 95 ff.

В ЕС абсолютное большинство государств-членов придерживаются критерия административного центра и лишь Англия, Ирландия, Нидерланды и Дания - критерия инкорпорации, что создает препятствия для СОПСТЭД. Попытки преодолеть это препятствие или по крайней мере сгладить его последствия ЕС (тогда еще ЕЭС) стал предпринимать уже в переходный период. Одним из первых документов в этом отношении стала Общая программа об устранении препятствий СОПСТЭД внутри ЕЭС < 1>. Программа прекратила свое действие в 1964 г. Но для данной темы она представляет интерес, поскольку в ней был провозглашен принцип альтернативного, а не кумулятивного применения юридических критериев национальности компаний, что нашло отражение в последующих документах, направленных на решение данной проблемы как путем заключения международной конвенции между государствами-членами, так и с помощью координации национальных законодательств о компаниях < 2>.

--------------------------------

< 1> См.: General Programme for the Abolition of Restrictions of Freedom of Establishment. 32/62 // OJ. 1962. L 2. P. 36 - 45. Она была принята Советом ЕЭС наряду с аналогичной программой о предоставлении услуг: General Programme for the Abolition of Restrictions of Freedom to Provide Services. 36/62 // OJ. 1962. L 2. P. 32 - 35.

< 2> Правовой базой для Конвенции служила ст. 220 Договора об учреждении ЕЭС (ст. 293 в его амстердамской редакции, упразднена Лиссабонским договором), согласно которой государства-члены заключают соглашение о взаимном признании компаний в смысле ст. 58 (2) (ныне ст. 54 (2) ДФЕС) и сохранении ими первоначальной правосубъектности при перенесении ими местопребывания из одной страны ЕЭС в другую.

Брюссельская конвенция была заключена 29 февраля 1968 г. Однако она не была ратифицирована всеми участниками и не вступила в силу. Правовой базой принятия директив в целях координации законодательств государств-членов о компаниях была ст. 54 (3g) Договора об учреждении ЕЭС (ныне ст. 50 (2g) ДФЕС). На этой основе среди прочих была разработана 14-я директива о взаимном признании компаний в смысле ст. 58 (2) Договора об учреждении ЕЭС (ныне ст. 54 (2) ДФЕС). Но она также не была принята.

Увы, все усилия органов ЕС с помощью актов вторичного права добиться трансграничной мобильности компаний государств-членов на всей территории Союза без потери первоначальной национальности (по аналогии с гражданством физических лиц, к которым компании приравнивались) в рамках СОПСТЭД до сих пор оказывались тщетными. Частичный прорыв в этом отношении осуществил Суд ЕС в решении по делу C-208/00 Ueberseering (2002). В этом деле немецкие граждане выкупили все доли голландского ООО " Юберзееринг", что согласно праву Германии, придерживающейся критерия административного центра, ведет к изменению личного статута ООО, прекращению его существования по голландскому праву и, соответственно, к потере правосубъектности и процессуальной правоспособности. А потому ООО не могло вчинить иск в Германии. И Суд ЕС в своем преюдициальном решении, касающемся конфликта двух основных критериев национальности юридических лиц, высказался в пользу критерия инкорпорации: "...если компания, правомерно инкорпорированная в соответствии с правом государства-члена " А", переносит свой реальный административный центр в государство-член " Б" согласно праву этого последнего, ст. 43 и 48 Договора об учреждении Европейского сообщества (ныне ст. 49 и 54 ДФЕС) запрещают государству-члену " Б" отрицать правосубъектность такой компании и, как следствие, ее право на исковую защиту в его (национальных) судах по контрактам, заключенным с компанией, которая создана по праву государства-члена " Б" (п. 94) < 1>.

--------------------------------

< 1> После этого решения Верховный суд Германии в своей дальнейшей практике отказался от критерия административного центра и опирался на критерий инкорпорации. См.: Haratsch A. et al. Op. cit. S. 430, 431. Немецкий законодатель также последовал этому примеру, и в новой редакции Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрел возможность использования критерия инкорпорации в ущерб критерию административного центра. См.: Herdegen M. Europarecht. Munchen, 2010. S. 323.

Это решение не поставило, однако, окончательную точку в споре двух критериев. В одном из первых дел, касающихся данной проблемы (дело 81/87 Daily Mail (1988)), английская компания решила в целях облегчения налогового бремени перевести административный центр в Нидерланды с сохранением своей первоначальной правосубъектности. Для этого согласно английским законам требовалось согласие Казначейства Соединенного Королевства, что, по мнению компании, нарушало ст. 52 и 58 Договора об учреждении ЕЭС (ныне ст. 49 и 54 ДФЕС), регулирующие СОПСТЭД. Суд ЕС, однако, рассудил иначе. По его мнению (п. 19 и 24 решения), при тогдашнем состоянии права ЕЭС и большом разнообразии национальных законодательств о компаниях, а также в отсутствие координирующих директив и требуемого согласия Казначейства ст. 52 и 58 не могут наделить компанию, инкорпорированную согласно законодательству какого-либо государства-члена и имеющую там место уставной оседлости, правом перенести место нахождения своих руководящих органов в другое государство-член при сохранении своей первоначальной национальности.

Практически через 20 лет Суд ЕС последовал практике Daily Mail в решении по делу C-210/06 Cartesio (2008) (par. 104, 109, 124). В этом деле венгерское коммандитное товарищество с целью уменьшить налоговые расходы решило перенести местонахождение своих руководящих органов в Италию при сохранении первоначальной правосубъектности. Обе страны придерживаются критерия административного центра. В своих аргументах венгерская сторона опиралась на решение C-208/00 Uberseerings (2002). Но Суд ЕС вновь посчитал: в отсутствие гармонизации регулирования на уровне ЕС вопросов, касающихся существования компаний, должны действовать не нормы о СОПСТЭД, а национальное законодательство государства-члена учреждения соответствующей компании, в данном случае Венгрии, запрещающее трансграничный перенос руководящих органов местных товариществ без утраты ими первоначальной национальности.

Таким образом, подытоживая сказанное о регулировании юридических лиц в рамках СОПСТЭД, отметим: в отношении первичных центров экономической деятельности ЕС пока не удалось решить проблему критериев национальности компаний, их беспрепятственного трансграничного перемещения по всей территории ЕС без утраты первоначальной правосубъектности. Суд ЕС в своей практике, касающейся данной проблемы, опирается на принцип государства-члена происхождения, разработанный им в отношении свободного движения товаров < 1>.

--------------------------------

< 1> Действительно, во всех трех ведущих прецедентах - Daily Mail, Uberseering, Cartesio - Суд ЕС, независимо от того, какого критерия (национальности, инкорпорации или административного центра) придерживается государство-член, всегда решал в пользу страны происхождения, или, выражаясь языком МЧП, государства-члена первоначального личного статута компании.

Что же касается вторичных центров экономической деятельности, здесь Суд ЕС отдает предпочтение нормам о СОПСТЭД. Наиболее характерны в этом отношении решения Суда ЕС по делам C-212/97 Centres (1999) и C-167/01 Inspire Art Ltd. (2003). В обоих случаях речь шла о компаниях, созданных фиктивно в Соединенном Королевстве в целях более жесткого регулирования корпоративного и налогового права в Дании (Centros) и Нидерландах (Inspire Art Ltd.), где они осуществляли свои деловые операции через собственные филиалы, т.е. через вторичные центры коммерческой деятельности. Обе страны заявили о преднамеренном нарушении их национального законодательства. Суд ЕС не согласился с доводами истцов и признал действия компаний-ответчиков правомерными и соответствующими положениям права ЕС о СОПСТЭД < 1>.

--------------------------------

< 1> В частности, Суд ЕС подчеркнул: "...тот факт, что компания не осуществляет свой бизнес в государстве-члене своей уставной оседлости, а ведет свои деловые операции только или преимущественно в государстве-члене места нахождения своего филиала, не является достаточным доказательством обхода закона компанией или ее неправомерного поведения, которое позволило бы государству-члену места нахождения филиала отрицать наличие у данной компании преимуществ, которыми ее наделяют нормы права ЕС о СОПСТЭД" (дела C-212/97 Centros (1999), par. 29; C-167/01 Kamer van Koophandel en Fabrieken voor Amsterdam v. Inspire Art Ltd. (2003), par. 139).

⇐ Предыдущая 1 2 3 456 7 Следующая ⇒