Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология
Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии


Глава 31. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ



Термин «коммерческая концессия» является, по существу, сино­нимом вошедшего в международную практику термина «франчай­зинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименова­ние, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслужива­ния), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоста­вившая право использовать средства индивидуализации, одновре­менно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую ин­формацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное со­действие в организации бизнеса. (Наиболее известным примером является открытие по всеми миру сети ресторанов «Макдоналдс».)

Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собствен­ности (товарные знаки и фирменные наименования, ноу-хау). В ГК РФ этому договору посвящена гл. 54 (ст. 1027—1040).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс ис­ключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначе­ние правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключитель­ных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии — консенсуальный, возмездный, двусторонне-обязывающий. Стороны договора — это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которо­му эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуаль­ных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора коммерческой концессии является ком­плекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора сле­дует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

В предмете договора коммерческой концессии особо следует вы­делить коммерческие обозначения — например, наименование юри­дического лица, хотя и незарегистрированного, но получившего ши­рокую известность, которое охраняется без специальной регистра­ции (например, Кока-Кола).

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в про­стой письменной форме, несоблюдение которой влечет его недейст­вительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Этот договор подлежит государст­венной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юри­дического лица или индивидуального предпринимателя, выступаю­щего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничи­вает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве со­здана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предпо­лагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллекту­альной собственности, переход прав на которые подлежит специаль­ной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец).

Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то, помимо государственной регистрации, тре­буется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требова­ния о такой регистрации также ведет к недействительности договора. Обязательным условием договора коммерческой концессии яв­ляется вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообла­дателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для пере­продажи. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирмен­ной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фир­менное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет вос­пользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Для договоров коммерческой концессии характерно наличие ус­ловий, реализация которых может привести к ограничению конку­ренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользова­телем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладате­ля (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимоно­польному законодательству, ГК РФ дает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимо­нопольного органа (Государственный комитет по антимонопольной политике) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического поло­жения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься как после изучения общей ситуации, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК РФ упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распростра­няются на:

а) право правообладателя определять цену продажи товара поль­зователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) поль­зователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять рабо­ты или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказ­чикам), имеющим место нахождения (место жительства) на опреде­ленной в договоре территории.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на оп­ределенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

В ГК РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, кото­рые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документа­цию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммер­ческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный харак­тер — могут включаться в договор по усмотрению сторон. К тако­вым, в частности, относятся обязанности правообладателя:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

оказывать пользователю постоянное техническое и консульта­тивное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предо­ставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правооб­ладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцес­сии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступа­ет в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент — в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии перво­начальный правообладатель расширяет свои возможности воздейст­вия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному дого­вору коммерческой концессии) основным правообладателем в слу­чае досрочного прекращения концессионного договора, заключен­ного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ).

Если договор коммерческой концессии был заключен на опреде­ленный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока — до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении дого­вора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же по­рядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Что касается прекращения договора, то он, помимо общих осно­ваний прекращения обязательств, прекращается также в случаях:

а) одностороннего' отказа от договора, заключенного без указа­ния срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отка­заться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть меся­цев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае из­менения фирменного наименования или коммерческого обозначе­ния правообладателя (ст. 1039 ГК РФ);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фир­менное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести ме­сяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятель­ным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит госу­дарственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется толь­ко в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заклю­чался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии пра­вообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему ис­ключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заклю­ченного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по догово­ру коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

В изъятие из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненад­лежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за не­надлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет судсидиарную ответствен­ность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответ­ствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользо­вателю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о каче­стве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).


Поделиться:



Популярное:

Последнее изменение этой страницы: 2016-04-10; Просмотров: 601; Нарушение авторского права страницы


lektsia.com 2007 - 2024 год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! (0.022 с.)
Главная | Случайная страница | Обратная связь