Международное частное право: понятие, система и специфика отрасли. Доктрины МЧП.

Международное частное право: понятие, система и специфика отрасли. Доктрины МЧП.

Международное частное право представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Система:

1.Общая часть

определения основных понятий этой правовой дисциплины (понятие, предмет, история развития МЧП);

состав и характеристику источников МЧП;

учение о коллизионных нормах (понятие, виды, строение коллизионных норм, типы коллизионных привязок, а также проблемы, связанные с применением коллизионных норм: взаимность, квалификация, императивные нормы в МЧП, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);

правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом).

2.Особенная часть ( состоит из следующих разделов):

вещное право

обязательственное право ( договорное, внедоговорное право)

наследственное право

семейное право

трудовое право

медж.гражданский процесс ( стержневой институт ----> возможность рассмотрения международного спора не только в межд.судах, но и в судах 3-х стран)

исключительные права и результаты интеллектуальной деятельности;

международный коммерческий арбитраж

Специфика:

Ø МЧП и МП едины в своей природе

Ø МЧП расширяет субъектный состав ( государства, частные S (юр. и физ. лица), отд. органы государств ( судебные и исполнительные органы), международные организации ( межгосударственные- н: ООН, межправительственные, неправительственные- н: МТП, региональные- н: СНГ, Британское содружество)

Ø МЧП представлено многочисленными, не пересекающимися направлениями регуляции ( направления не всегда экономические – н: наследственное право, трудовое право + миграционное, деликтное, семейное.

Ø Особая система и механизм действия источников МЧП ( одновременное может действовать по одному и тому же вопросу несколько редакций закона)

Ø Особенность норм МЧП ( иная структура -à санкций нет, а гипотеза и диспозиция именуются по – другому: объем и привязка)

Ø Иной механизм действия норм ( применяются многочисленные спец.юр.приемы, позволяющие не применять нормы договора в конкретном случае). Отсылка к праву др.государства; использование механизма наиболее тесно связанного с правопорядком конкр.территории; оговорка о публичном порядке

Ø Особая юрисдикция ( система общих межд. судов, система коммерческих арбитражных судов; специализированные межд. суды по отд. сферам деятельности (н: инвестиционные суды).

Древний мир

Появление коллизионной проблематики связано с торговыми и семейными отношениями, содержащими иностранный элемент.

сформировались три таких института, как институт экзогамии ( Экзогамия - характерный для первобытнообщинного строя запрет браков в пределах одной родственной группы), институт мены и институт гостеприимства

Древний Египет

Наличие неких имплицитных коллизионных норм. В соответствии с одной из таких коллизионных норм выбор языка договора должен рассматриваться в качестве коллизионной привязки, указывающей, пусть даже опосредованно, на применимое право. Еще одним принципом коллизионного права в Древнем Египте, нашедшим отражение в эдикте, был принцип автономии воли сторон договора

Древний Рим

Особая система юрисдикции для иностранцев

В случае коллизионных проблем римское право отдавало предпочтение

системе универсального права в виде ius gentium( право народов), а не системе коллизионных норм. В то же время в римском праве получила развитие концепция " личного закона" (персонального статута),

относящаяся к коллизионной проблематике. По крайней мере в некоторых категориях дел статус

ответчика в римских судах определялся его " личным законом", т.е. согласно праву его

гражданства (origio) или домицилия.

Теория статутов в Италии и Франции

Школа глоссаторов ( родоначальник – Ирнерий) – этап развития европейского частного права, возникновение науки цивилистики.

Алдрик – применение « лучшего» права к коллизионным

С.Бартол – его интересовало 2 главных вопроса:

1) распространяется ли территориальность статутов на иностранцев;

2)оказывает ли статут действие за границей

Он разлагал правоотношение на его составные элементы, а затем для каждого элемента искал более тесную привязку к определенной территории => выделил 3 категории статутов: запретительные, дозволительные и карательные.

Бальд

каждый статут, по его мнению, регулирует вопросы, связанные либо с лицами, либо с вещами, либо с исками

основная идея всего коллизионного права: " благоприобретенные права подлежат защите, невзирая на то, что правоотношение переместилось на другую территорию"

где кончается статут, там начинает действовать римское право

Шарль Дюмулен

теория свободы воли сторон при заключении договоров (при решении коллизионного вопроса в области договорного права всегда отдавать предпочтение тому праву, которое было избрано сторонами договора; а если стороны явно и недвусмысленно не выразили своей воли, тогда следует искать то право, которое они, по всей вероятности, имели в виду, т.е. необходимо путем толкования текста договора и обстоятельств его заключения реконструировать предполагаемую волю сторон)

Б. Д'Аржантрэ

v теория статутов обрела законное выражение

Голландская школа коллизионного права

Павел Вут

все статуты с точки зрения их содержания на личные и вещные
любой статут (будь то личный или вещный статут) не должен действовать за пределами своей территории

Иоанн Вут

деление статутов на личные, реальные и смешанные
смягчение действия принципа территориальности «международной вежливостью», кроме дел о недвижимости.

Ульрик Губер

выдвинул три аксиомы:

1) законы каждого государства имеют силу только в пределах его территории и действуют в отношении всех подвластных лиц на этой территории;

2) подвластными считаются все лица, находящиеся постоянно или временно на территории данного государства;

3) законы каждого народы сохраняют свое действие на территории, где они были реализованы

Концепция обхода закона

система для личных прав, согласно которой установленные ранее

" юридические свойства" лица остаются везде такими же самыми, однако последствия, вытекающие из этих свойств, могут определяться отдельно.

Немецкая школа международного частного права

Лейпциге Карл Фридрих Вехтер

в коллизионных вопросах Вехтер предлагал всегда исходить из требований национального права.

Учение Вехтера опирается на ряд принципов: во-первых, коллизионная норма является

нормой национального законодательства, причем эта норма должна быть прямо или косвенно

предусмотрена в национальном праве; во-вторых, судья обязан только в национальном праве

искать указание на то, какой из коллидирующих законов следует применить; в-третьих, когда в

национальном праве нет коллизионной нормы и когда из смысла и духа национального закона

такую норму невозможно вывести, судья должен применить национальное право.

Шеффнер

при решении коллизий необходимо учитывать природу вещей (Natur der Sache), которой соответствует основополагающий принцип: " каждое правоотношение должно регулироваться по закону места своего зарождения"

Фридрих Карл фон Савиньи

Отвергнул принцип территориальности и на его место поставившего идею международного общения

иностранный закон не применяется национальным судом, если: 1) он имеет принудительный характер (например, законы, основанные на нравственных мотивах (запрет полигамии) или соображениях общественного блага); или 2) устанавливает институт, который не признается территориальным законодательством.

Метод Савиньи состоит в том, чтобы определить для каждого правоотношения (случая) то

право, которому это правоотношение принадлежит по своей природе.

согласно учению Савиньи каждое правоотношение по своей природе тяготеет к определенному месту; поэтому в целях правильного решения коллизионного вопроса для каждого правоотношения надо найти его основную связь с определенным правопорядком, действующим на определенной территории. Такую связь Савиньи называет " оседлостью правоотношения" (Sitz der Rechts-verhaltnisses). При этом Савиньи отдавал руководящую роль воле сторон, которая может подчинить данное правоотношение определенному правопорядку.

1) личные права должны регулироваться по lex domicilii; 2) вещи, как общее правило, регулируются по lex rei sitae; 3) в обязательственном праве, где особое значение имеет воля сторон, вместе с тем решающую роль играет закон места исполнения, которое либо прямо устанавливается сторонами, либо выводится из конклюдентных действий; 4) институт наследования, являющийся своего рода искусственным продлением воли человека за пределы его жизни, определяется по lex domicilii наследодателя; 5) семейные правоотношения, включая вопросы имущества супругов, регулируются по lex domicilii мужа.

Людвиг фон Бар

выступал резко против представления о МЧП как части национального права и выводил его из международного права. Главную задачу МЧП Бар видел в определении границ применения правовых систем различных государств в частных правоотношениях

случае коллизии для правильного определения компетентного правопорядка необходимо выяснить, ради какой цели были созданы коллидирующие законы

Эрнст Цительман

международно-правовой обязанностью каждого государства является уважение других государств и, как следствие, гарантированная реализация прав иностранных граждан.

Большое влияние на МЧП оказывает международное право.

Эрнст Франкенштейн

Попытался сформулировать универсальные нормы в виде проекта Европейского кодекса МЧП

Вывод: Среди главных достижений немецкой школы МЧП в XX в. можно выделить следующие: 1)

стремление к единообразию и гармонии в вопросах решения одинаковых коллизионных проблем

в различных странах; 2) использование сравнительного правоведения при решении коллизионных

вопросов; 3) признание иностранного права при его применении национальным судом в качестве

именно права, а не " факта".

Паскуале Станислао Манчини

подлинными субъектами международного права являются не государства, а нации.

По мысли Манчини, нации, т.е.сообщества, объединенные такими историческими и естественными факторами, как территория, раса, язык и сознание своего общего национального происхождения, имеют право в соответствии с международным правом образовывать государства и жить самостоятельно на основе равенства с другими нациями. Несмотря на то что национальная теория Манчини не получила заметного распространения в международном праве, она получила поддержку в МЧП.

Феликс

принципа равенства государств следует, что власть государства совпадает с его границами и может распространяться за пределы государства только при наличии " концессии" иностранного правительства. При этом иностранное правительство руководствуется соображениями своей выгоды и не допустит применения иностранных законов на своей территории, если они противоречат его суверенным правам или интересам его граждан

Антуан Пиллье

наука МЧП должна стремиться к единству, основываясь при решении коллизионных вопросов на международных основаниях. МЧП, утверждал этот ученый, должно содержать только принципы, одинаково верные и одинаково признанные во всех цивилизованных странах. Основную задачу науки МЧП Пиллье видел в том, чтобы выявить общие элементы всех правовых систем мира, поскольку существует общее достояние всего культурного человечества.

Жан-Пьер Нибуайе

коллизионные нормы должны формулироваться в основном в виде односторонних коллизионных норм.

Анри Батиффоль

задачей МЧП является создание " правовых условий для " совместной жизни" различных правовых систем" путем кропотливой работы по " согласованию" решений по конкретным коллизионным вопросам

Альберт Дайси

применение иностранного права не является проявлением прихоти национального суда, а вызвано объективной невозможностью руководствоваться исключительно национальным правом без нарушения существенных прав не только иностранцев, но также самих англичан

английские суды не столько применяют иностранные законы, сколько признают субъективные права, приобретенные в соответствии с этими законами

сформулировал 6 общих принципов МЧП

Коллизионное право США

Конфликтное = коллизионное право

Характерной особенностью американского коллизионного права является и то, что его нормы направлены в основном на решение не столько международных, сколько межштатных (интерлокальных) коллизий

за исключением некоторых упомянутых конституционныхвопросов, коллизионное право в целом является частью правовых систем отдельных штатов, а не частью федеральной правовой системы --à вместо коллизионного права США как такового правильнее говорить о коллизионных нормах отдельных штатов

Брейнерд Карри

Теория правительственного интереса --à отверг традиционные коллизионные нормы и вместо этих норм перенес центр тяжести на анализ " политики права" (целей), стоящей за материальным правом определенного государства. В ситуациях с иностранным элементом Карри предложил путем толкования материальных норм выявлять государственные интересы, лежащие в основе этих норм.

Вильям Бакстер

теория сравнительного ущерба--à при решении коллизионной проблемы следует прежде всего взвешивать тот сравнительный ущерб, который может быть нанесен интересам определенного государства в случае неприменения его права

Виды унификации.

1. По способу правового регулирования:

- Унификация коллизионных норм (Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1956 г.)

- Ун. материальных норм (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.),

- Смешанная унификация (конвенции об авторском праве).

2. По предмету унификации: (унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального права, наследственного права, семейного права, транспортного права и т. д.).

3. По субъекту:

- Универсальная ( для всех государств. Н: Венская конвенция 1980 г.)

- Региональная( локальная, в пределах ограниченного круга государств одного географического района. Н: Евразийская патентная конвенция 1994 г.)

- Двухсторонняя( н: Российско – польский договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданск. и уг.делам 1996 г.)

Межд.организации, осуществдяющие унификацию:

o Гаагские конференции по МЧП

o МТП

o ВТО

o ЮНСИТРАЛ

o ЮНКТАД

o УНИДРУА

o ВОИС

o МИГА

и др.

Гармонизация права - процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий. Гармонизация более широкое понятие. Главное отличие гармонизации права от унификации - отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором.

Гармонизация права осуществляется стихийно и целенаправленно. Суть стихийной гармонизации в том, что в процессе взаимодействия между государствами возникало похожее или единообразное регулирование (завоевания, колонизации, заимствование опыта).

Одним из способов гармонизации права является рецепция -одностороннее заимствование одним государством у другого крупных массивов права. Исторически известна крупномасштабная рецепция римского права европейскими государствами, что привело к формированию единой системы (школы) континентального права.

Гармонизация может быть односторонней или взаимной. При односторонней гармонизации право одного государства адаптируется к праву другого государства. При взаимной гармонизации участники предпринимают на согласованной основе меры к сближению права.

Выделение взаимной гармонизации связано еще с одной ее классификацией: во-первых, гармонизация, осуществляемая исключительно с использованием национально-правовых средств, и во-вторых, осуществляемая с использованием международных средств, в том числе и международно-правовых. Гармонизация на национально-правовой основе всегда односторонняя: государство в свое национальное право вводит отдельные нормы иностранного права, или целые комплексы норм, или целые законы.

Взаимная гармонизация - это относительно новый способ, получивший большое распространение к концу XX в., и осуществляется он преимущественно с помощью механизмов между народных, включая межправительственных, организаций. Она происходит в форме резолюций международных органов и организаций. Успехом пользуется такое средство, как создание модельных или типовых законов.

Статус УНИДРУА

УНИДРУА — Международный институт по унификации частного права в Риме; Межправительственная организация, созданная в 1926 г. В число членов входит и РФ. Издает ежегодник. УНИДРУА были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров, а также по иным вопросам).

Целью организации является изучение необходимых методов модернизации, гармонизации и координации частного и, в особенности, коммерческого права между государствами и группами государств.

Организация была основана в 1926 году как вспомогательный орган Лиги Наций. После того, как Лига Наций перестала существовать, организация была воссоздана в 1940 году на основе многостороннего соглашения, Устава УНИДРУА.

УНИДРУА имеет тройственную структуру, состоящую из Секретариата, Управляющего Совета и Генеральной Ассамблеи.

Основной задачей УНИДРУА является подготовка новых и, если существует потребность, гармонизированных единых правил для частного права. Единые правила, которые подготавливаются УНИДРУА, являются большей частью материальными нормами, которые будут включать в себя некоторые коллизионные нормы лишь по случайности.

Унифицированные правила, которые издаются УНИДРУА, в связи с межправительственной структурой организации, обычно издаются в форме Международных Конвенций, которые превалируют национальным правом государств, подписавших конвенцию, как только конвенция вступает в силу.

Примеры конвенций:

§ Женевская конвенция о договоре межд. дорожной перевозки грузов

§ Женевская конвенция о договоре межд. автомобильной перевозки пассажиров и багажа

§ Женевская конвенция о договоре межд. перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям

§ Женевская конвенция о представительстве при межд. купле – продажи товаров.

§ Оттавская конвенция о межд.финансовом лизинге

§ Оттавская конвенция о межд.факторинге

§ Конвенция о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях.

Непризнанные государства

Города- гос-ва

S гос-в

Тнк ( холдинги, кoнцерны)

Проблемные аспекты тнк:

1. транснациональные банкротвства

2. слияния и поглощения

3. леверджированные выкупы акций. ( кредит для покупки, когда нет денег)

Особые эконом. зоны

По характеру деятельности:

§ офшорные зоны

§ научно- промышленные зоны

§ зоны свободной торговли

§ эколого- экономические зоны

§ сервисные зоны

§ экспоррно- производственные зоны

Офшорные зоны

через оффшоры идут только деньги через покупателя к продавцу.

РФ: оффшоры приказ минфин 13.11.07. № 108Н « Об утв. пенечня гос-в и тер-рий предоставляющих льготный налоговый режим»

Статус СНГ в рамках МЧП.

СНГ - региональная международная организация, призванная регулировать отношения сотрудничества между государствами, ранее входившими в состав СССР.

Функции СНГ:

• координация внешнеполитической деятельности;

• сотрудничество в формировании и развитии общего экономического пространства, общеевропейского и евразийского рынков, в области таможенной политики;

• сотрудничество в развитии систем транспорта и связи, в борьбе с организованной преступностью, в осуществлении миграционной политики.

• формирование общего экономического пространства на базе рыночных отношений и свободного перемещения товаров, услуг, капиталов и рабочей силы;

• координация социальной политики;

• содействие развитию общего информационного пространства.

Нормативно правовое регулирование:

· унификация + гармонизация законодательств.

· не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области.

В рамках СНГ осуществляется разработка модельных законодательных актов. Межпарламентской Ассамблеей государств - участников Содружества был принят Модельный гражданский кодекс, где имеется раздел «Международное частное право», содержание которого оказало существенное влияние на гражданские кодексы РФ, Белоруссии, Казахстана, Узбекистана и других государств СНГ.

Из конвенций, заключенных на региональном уровне, укажем на основные соглашения в области международного частного права между странами СНГ:

1.обеспечение прав и свобод человека в государствах СНГ:

Соглашение о создании СНГ 1991 г.,

Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 г.,

Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и 2002 г.

2. Весьма важными в области расширения торгово-экономических связей государств Содружества являются следующие договоры и соглашения:

· Договор об экономическом союзе (24 сентября 1993 года);

· Соглашение о создании зоны свободной торговли (апрель 1994 года);

· Соглашение о создании межгосударственного экономического комитета (апрель 1994 года);

· Соглашение о создании платежного союза (1995 года)

· Соглашение об Экономическом суде СНГ - судебный орган Содружества Независимых Государств, созданный для обеспечения выполнения государствами-участниками своих экономических обязательств. Суд уполномочен на рассмотрение споров при исполнении экономических обязательств по международным договорам в рамках СНГ, иных споров по соглашению государств-участников, толкование международных договоров и актов органов СНГ. Суд располагается в Минске, Республика Беларусь.

В рамках данных соглашений В частности, в рамках данных соглашений были сняты наиболее острые вопросы обеспечения производственной деятельности в сферах

кооперации, таможенного оформления и контроля, транзита природного газа и нефтепродуктов, согласования тарифной политики на железнодорожном транспорте, взаимодействия электроэнергетических систем, разрешения хозяйственных споров, борьбы с преступлениями в сфере экономики, исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств – участников СНГ.

3. Область таможенного регулирования: (Таможенный союз)

· Договор о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве

· Соглашение о сотрудничестве и взаимопомощи в таможенных делах (апрель 1994 года);

· Соглашение о порядке перемещения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров по таможенной территории ТС (Минск, 24 октября 2013 год)

4. Инвестиционная деятельность:

· Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г.

· Конвенция о защите прав инвесторов 1997 г.

И др.

15. Статус ЮНСИТРАЛ в рамках МЧП.

Комиссия ООН по праву международной торговли, сокр. ЮНСИТРАЛ — вспомогательный орган Генеральной Ассамблеи ООН, созданный в 1966 году в целях содействия развитию права международной торговли.

ЮНСИТРАЛ разрабатывает современные согласованные правила для коммерческих сделок. К их числу относятся следующие:

Всемирно признанные конвенции, типовые законы и правила
Правовые и законодательные руководства и рекомендации
Обновляемая информация о прецедентном праве и законодательных актах, вводящих в действие единообразные нормы коммерческого права
Техническая помощь в осуществлении проектов правовой реформы
Региональные и национальные семинары по вопросам единообразного коммерческого права

Таким образом, предмет работы ЮНСИТРАЛ - модернизация и согласование норм международной коммерческой деятельности.

В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из своей программы работы: международная купля-продажа товаров, международные платежи, коммерческий арбитраж.

На основе разработанных ЮНСИТРАЛ материалов были приняты Конвенции ООН:

- о договорах международной купли-продажи товаров,

- об исковой давности в международной купле-продаже товаров

- о морской перевозке грузов

- о международном переводном и международном простом векселе

А также:

- Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ

- Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ

- Типовой закон о международном торговом арбитраже.

РФ принимает активное участие в работе комиссии.