Разграничение добровольного и обязательного предложения, разновидности добровольного предложения

Буквальный текст ст. 84.1 - 84.2 Закона об АО позволяет разграничить следующие правовые конструкции публичных оферт, опосредующих поглощение.

1. Добровольное предложение, оформляемое по правилам ст. 84.1 Закона об АО и направляемое на все голосующие акции поглощаемого общества: такое предложение, если оно соответствует требованиям закона и направлено в ПАО, в будущем дает возможность инициировать вытеснение миноритарных акционеров (п. 1 ст. 84.7, абз. 2 п. 1 ст. 84.8 Закона об АО)

При этом понятие " все [голосующие] акции" в данном случае НЕ обязательно предполагает, что поглотитель должен приобрести от 30 до 100% голосующих акций, их количество в абсолютных цифрах может быть каким угодно, но при этом " все акции" должны представлять собой разницу между общим количеством голосующих акций поглощаемого ПАО и количеством акций, уже принадлежащих поглотителю и его аффилированным лицам. Прочие эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в голосующие акции поглощаемого общества (конвертируемые облигации, опционы эмитенты), также должны включаться по смыслу абз. 3 п. 8 ст. 84.2 и п. 1 ст. 84.7, абз. 2 п. 1 ст. 84.8 Закона об АО в такое предложение, если поглотитель рассчитывает на последующее вытеснение миноритариев и не желает направлять еще одно, уже обязательное для него, предложение в случае прохождения порогов корпоративного контроля (далее для краткости это предложение именуется " ДП на все акции" ).

2. Добровольное предложение, оформляемое по правилам ст. 84.1 Закона об АО и направляемое лишь на часть голосующих акций и/или иных эмиссионных бумаг поглощаемого общества: это предложение, если оно изначально не покрывает все находящиеся в обращении голосующие акции конкретного ПАО, впоследствии не даст возможность инициировать вытеснение миноритариев, даже если в результате акцепта такого предложения акционерами ПАО поглотитель приобретет более 95% голосующих акций

3. Добровольное предложение, оформленное по правилам, применимым к обязательному предложению (п. п. 2 - 5 ст. 84.2 Закона об АО): оно является добровольным для поглотителя, поскольку обязанности по направлению обязательного предложения, предусмотренной п. 1 ст. 84.2, для него еще не возникло, тем не менее такое лицо, направляя это предложение, во-первых, заранее ограждает себя (ср. абз. 3 п. 8 ст. 84.2) от необходимости последующего направления обязательного предложения < 9>, если в ходе приобретения акций будет превышен один из порогов корпоративного

4. контроля (более 30, 50 и 75%); во-вторых, получает возможность в будущем инициировать вытеснение миноритариев (в силу тех же п. 1 ст. 84.7, абз. 2 п. 1 ст. 84.8 Закона об АО).

если в случае ДП на все акции поглотитель не может ограничить количество приобретаемых им акций, но может указать какую угодно цену (или порядок ее определения, одинаковый для всех продавцов (абз. 6 п. 2 ст. 84.1 Закона об АО)), по которой он готов приобрести акции < 10>, то в добровольном предложении, оформленном по правилам обязательного предложения, цена или порядок ее определения устанавливается императивными нормами закона, а именно п. 4 ст. 84.2 Закона об АО. Следовательно, поглотитель вынужден соблюдать названные требования, если он желает юридически корректно прой ти эту процедуру и вый ти в будущем на процедуру вытеснения (далее для краткости эта конструкция именуется " ДП по правилам ОП" (Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в Банк России в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 84.9 настоящего Федерального закона)

 

Обязательное предложение, которое оформляется в соответствии со ст. 84.2 Закона об АО и характеризуется одновременно двумя моментами: оно всегда покрывает собой все голосующие акции и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции (конвертируемые облигации и опционы эмитента), а цена приобретаемых на основании такого предложения ценных бумаг должна быть верифицирована в порядке, установленном п. 4 ст. 84.2. Впоследствии это дает право инициировать вытеснение миноритарных акционеров в силу перечисленных норм закона (далее - ОП).

Таким образом, если в обращении находится сравнительно небольшое количество акций (до 30% (ровно) голосующих акций ) и/или изначально из специфики конкретного ПАО очевидно, что в результате акцепта не будет превышен любой из порогов корпоративного контроля (более 30, 50 и 75%), то поглотитель, заинтересованный в приобретении крупного пакета акций путем аккумулирования акций с рынка, особенно если у поглощаемого ПАО нет ликвидного рынка, по сугубо экономическим мотивам предпочтет направить ДП на часть акци й либо ДП на все акции, но с невысокой ценой предложения. Если же рынок акций поглощаемого ПАО высоколиквиден и очевидно, что акционеры не будут продавать принадлежащие им акции по цене ниже или равной рыночной, а у поглотителя есть существенный риск прой ти в ходе приобретения акций тот или иной порог корпоративного контроля, то, скорее всего, он сразу направит ДП по правилам ОП, при этом " сэкономить" на предложении изначально неадекватной цены не получится.

В рамках указанной логики разграничения различных видов публичных оферт и применимого к каждой из них специального правового режима судебно-арбитражная практика уже обратила внимание на следующие практически значимые моменты.

Во-первых, в добровольном предложении на все акции или на часть акций цена устанавливается лицом, направляющим подобное предложение, при этом, даже если она ниже рыночной, это не порочит сделки, совершенные на основании такого предложения. Сделки купли-продажи ценных бумаг, совершенные на основании добровольного предложения при изначально заниженной цене, не могут признаваться притворными как прикрывающие дарение,

Во-вторых, сделки купли-продажи акций, заключенных на основании ранее направленного добровольного предложения, связывают лишь участвующие в них стороны; третьи лица, даже если они являются акционерами поглощаемого общества, НЕ имеют законного интереса в оспаривании таких сделок (См.: Постановление ФАС Центрального округа от 13.09.2013 по делу N А09-5589/2012)

То же верно для обязательного предложения: оно обязательно для лица, превысившего соответствующий порог корпоративного контроля, а потому такое лицо обязано предложить прочим акционерам продать принадлежащие им акции, однако обязанности согласиться у них нет (ведь акцептант не обязан принимать адресованную ему оферту), а потому они вольны не отзываться на такое предложение и при наличии ОП могут запросто совершать сделки с другими акционерами, в том числе безвозмездные, а лицо, направившее ОП, не может оспаривать такие договоры дарения (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.10.2007 по делам N А52-426/2007 и N А52-456/2007)

В-третьих, коль скоро волеизъявление акционеров поглощаемого общества является абсолютно добровольным, то, принимая обязательное предложение, они соглашаются со всеми его условиями, включая условие о цене, даже если она так или иначе оказывается заниженной . Соответственно,  акционеры, согласившиеся на продажу акций на основании ОП (в отличие от принудительного выкупа акций в порядке ст. 84.8, где нет элемента добровольности), не вправе впоследствии требовать возмещения убытков при занижении поглотителем цены, зафиксированной в условиях ОП (Постановления ФАС Московского округа от 14.07.2009 по делу N А40-72190/08-62-632 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2009 по тому же делу)

Вместе с тем акционер, акцептовавший второе по счету ОП от одного и того же поглотителя по цене, которая оказалась ниже той, на которую он мог бы рассчитывать, если бы первое предложение было направлено своевременно и отвечало требованиям закона, вправе требовать возмещения убытков, возникших из-за подобного снижения стоимости акций ( Постановление Президиума ВАС РФ от 07.09.2010 N 1652/10 (истец не лишен права предъявить к поглотителю требование о возмещении убытков, вызванных понижением стоимости акций в результате направления ОП, не соответствующего требованиям закона, и его последующего отзыва)

В-четвертых, оказывается невозможной защита акционеров поглощаемого общества от негодного, как они полагают, обязательного предложения в части цены предлагаемых к продаже акций: им недоступны не только гражданско-правовые средства защиты (в виде требования возмещения убытков), но также и средства защиты в публично-правовой сфере. Так, если акционер поглощаемого общества полагает, что уполномоченный орган (ранее ФСФР России, сей час - Банк России), призванный в силу ст. 84.9 Закона об АО следить за правильностью соблюдения законодательства об ОП, бездей ствует, то, коль скоро конкретный акционер не акцептовал ОП, он не вправе требовать в суде признания незаконным бездей ствия уполномоченного органа (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2014 по делу N А40-126649/13, а также Определение ВС РФ от 02.09.2014 N 305-ЭС14-733 по тому же делу)

В-пятых, если у лица возникает обязанность направить ОП в силу п. 1 ст. 84.2 Закона об АО, то он должен сделать это в отношении всех находящихся в обращении голосующих акций (иных эмиссионных ценных бумаг, предоставляющих право получения голосующих акций ) за вычетом тех, что принадлежат ему и его аффилированным лицам. Количество акций в ОП не может быть уменьшено на количество ценных бумаг, от продажи которых в будущем письменно отказалось не аффилированное с поглотителем лицо

< 17>. Правила п. п. 1 и 2 ст. 84.2 Закона об АО являются императивными и допускают какие-либо отступления лишь в перечисленных в них случаях. Указание в данном случае на неаффилированных лиц важно, поскольку акции, принадлежащие аффилированным лицам поглотителя, не учитываются в числе акций, в отношении которых делается ОП. При этом эти акции должны быть отражены в предложении как принадлежащие аффилированным лицам поглотителя (абз. 4 п. 2 ст. 84.2), а переброска таких акций от одного аффилированного лица к другому покрывается одним из исключений < 18> из обязанности сделать ОП (абз. 5 п. 8 ст. 84.2)

⇐ Предыдущая1234Следующая ⇒

Поделиться: