|
Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии |
|
|
Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии |
Понятие и юридическая природа МЧП. Соотношение МЧП с другими отраслями права.Стр 1 из 23Следующая ⇒
Методы регулирования в МЧП.
Существенной особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулирования понимается совокупность средств и способов, с помощью которых право воздействует на общественные отношения, регулируя их. В международном частном праве уникальный коллизионный метод сочетается с материально-правовым. Коллизионному методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. При правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению - действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, то есть закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле. «Коллизия» - латинское слово, означающее «столкновение». Подразумевается несовпадение норм законов различных стран и необходимость выбора между ними при рассмотрении спорного правоотношения с иностранным элементом. В других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение. В международном праве решение коллизионной проблемы - одна из основных целей. Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае. Следовательно, сама коллизионная норма носит отсылочный характер к нормам материальным, она не решает по существу вопрос. При помощи материально-правового метода происходит урегулирование уже непосредственно спорного материального правоотношения. При материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном - общее регулирование. Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения. Помимо материально-правовых норм международных соглашений международное частное право включает материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. К таким нормам относятся: - нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность; - нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории страны; - нормы, касающиеся режима инвестиций, инвестиционной деятельности организаций; - нормы, определяющие статус граждан за рубежом; - нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права. Формы осуществления методов международного частного права: - национально-правовая - путем принятия государством коллизионных норм; - национально-правовая - путем принятия государством материальных норм частного права; - международно-правовая - посредством унифицированных коллизионных норм, принятых международными договорами; - международно-правовая - путем создания одинаковых по содержанию гражданско-правовых норм, то есть унифицированных (единообразных) материальных норм.
Международные договоры С момента приобретения Казахстаном независимости (16 декабря 1991 г.) международная активность республики возросла. По состоянию на 1 января 1998 г. Республикой Казахстан подписано выше 800 международных договоров. Многие из заключенных международных договоров Казахстана являются источниками международного частного права. Так, следует назвать двусторонние договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. В частности, Казахстан заключил договоры о правовой помощи с Литовской Республикой (9.08.1994 г.), Китайской Народной Республикой (14.01.1993 г.), Монголией (22.10.1993 г.) и другими странами. Государства - члены Содружества независимых государств (СНГ) заключили 22 января 1993 г. Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Цель всех этих договоров в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным делам. Таким образом, действует система договоров о правовой помощи, в которых решается целый комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан. Далее назову консульские конвенции, заключенные Республикой Казахстан. В частности, с Российской Федерацией (28.03.1994 г.), Украиной (20.01.1994 г.), Венгерской Республикой (09.03.1995 г.), Китайской Народной Республикой (10.08.1992 г.), Турецкой Республикой (02.09.1993 г.) и другими странами. Следует назвать также соглашения Республики Казахстан с другими государствами в области транспорта, К примеру, с Азербайджанской Республикой (24.02.1993 г.), с Исламской Республикой Иран (25.10.1993 г.), с Республикой Грузия (о международном автомобильном сообщении и о железнодорожном транспорте - оба 01.06.1993 г.). Специальные соглашения Казахстана о воздушном сообщении и сотрудничестве в области воздушного транспорта с Кыргызской Республикой (18.02.1994 г.), Литовской Республикой (21.07.1993 г.), Российской Федерацией (28.03.1994 г.) и тд. Важным источником международного частного права являются торговые договоры (соглашения, меморандумы) Казахстана с другими государствами: с Австрийской Республикой (26.04.1993 г.), Республикой Польша (14.10. 1992 г.), Финляндской Республикой (29.09.1992 г.), Королевством Швеция (23.03.1994 г.), Канадой (29.03.1995 г.), Республикой Корея (03.07.1992 г.), Сирийской Арабской Республикой (27.03.1992 г.), Арабской Республикой Египет (14.02.1993 г.). Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций (в западной юридической литературе они называются: двусторонние инвестиционные договоры - Вi1аtега1 Investment Тгеаtiеs) пришли на смену договорам о дружбе, торговле и мореплавании, появившимся более 200 лет назад. После второй мировой войны положения договоров о дружбе, торговле и мореплавании стали включаться в инвестиционные договоры. Начиная с 1946 г. по 1966 г. США заключили 22, а с 1990 г. по 1994 г. - 18 инвестиционных договоров, в которых сформулированы положения о регулировании инвестиций и их защита. Эта эволюция договоров о дружбе, торговле и мореплавании была закономерной, потому что одной из целей данных договоров была защита граждан каждой страны для установления и ведения бизнеса, а также защита их имущественных интересов. Таким образом, на протяжении почти 50 лет государства мира сформировали инструмент международного частного права для создания правил в области поощрения и защиты иностранных частных инвестиций. В Европе Западная Германия и Пакистан подписали первый двусторонний инвестиционный договор в 1959 г. К 1998 г. было заключено свыше 1200 договоров, а число их участников включало все мировые государства-экспортеры и около 80 развивающихся стран. На научный взгляд казахстанский ученых, не только научный, но и практический интерес будет представлять практика Республики Казахстан в области заключения с другими государствами соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций. В 1989-1990 гг. СССР заключил 14 соглашений с зарубежными государствами о поощрении и взаимной защите инвестиций, в частности с Финляндией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Германией, Францией, Нидерландами, Канадой, Италией, Австрией, Китаем, Швейцарией, Испанией, Республикой Корея, Турцией. Все эти Соглашения ратифицированы Верховным Советом СССР от 29 мая. 1991 г. Казахстан заключил свои соглашения подобного характера. На 1 марта 1998 г. Казахстан заключил 28 соглашений с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. В частности, 1 мая 1992 г. с Республикой Турция, 19 мая 1992 г. с Соединенными Штатами Америки, 10 августа 1992 г. с Китайской Народной Республикой, 22 сентября 1992 г. с Федеративной Республикой Германия и другие. Нам представляется важным уточнить, что Казахстан в отдельных случаях заключил договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений (США, ФРГ), а в других соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций (Турция, Китай, Польша, Венгрия, Литва, Испания, Украина, Италия, Монголия, Египет). Необходимо учесть, что часть соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций вступила в силу, т.е. ратифицированы обеими сторонами, некоторые же не вступили в силу. Официальным источником правовых норм, регулирующих соответствующие инвестиционные отношения, могут быть только тексты ратифицированных соглашений. Все казахстанские соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций имеют примерно одинаковую структуру: определения; поощрения инвестиций и разрешение на инвестирование; защита инвестиций и их правовой режим; экспроприация и компенсация; переводы платежей, связанных с инвестициями; суброгация (передача прав); споры между одной договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейся стороны; споры между договаривающимися сторонами; более благоприятные условия; консультации и обмен информацией; применение соглашения; поправки; вступление в силу; срок действия и прекращение действия. Все соглашения о защите инвестиций включают четыре основных обстоятельства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. В частности, договаривающиеся стороны обязуются создавать благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной с ними деятельностью; обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности; предоставлять иностранному инвестору возможность беспрепятственного перевода своих доходов. Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже. Далее необходимо назвать подписанные Казахстаном соглашения (конвенции) об избежании двойного налогообложения. В частности, с Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии (21.03.1994 г.), Венгерской Республикой (07.12.1994 г.), Итальянской Республикой (22.09.1994 г.), Республикой Польша (21.09.1994 г.), США (24.10.1993 г.). Также нормы, относящиеся к правовому положению иностранных граждан, имеются в заключенных Казахстаном двусторонних соглашениях следующего вида: "Меморандуме между Правительством Республики Казахстан и Правительством Исламской Республики Иран о порядке оформления виз при взаимных поездках граждан" (16.05.1994 г.). "Меморандуме об основных принципах решения вопросов связанных с гражданством и правовым статусом граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, и граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан" (28.03.1994 г.). Республикой Казахстан сделаны первые шаги в сфере присоединения к международно-правовым актам. В частности, 26 июня 1992 г. принят закон Республики Казахстан "О членстве Республики Казахстан в Международном валютном фонде (МВФ), Международном банке реконструкции и развития (МБРР), Международной финансовой корпорации (МФК), Международной ассоциации развития (МАР), Многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций (МАГИ) и Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС)". В дальнейшем, 16 февраля 1993 г. Республика Казахстан присоединилась к следующим международно-правовым актам: Парижской конвенции по охране промышленной собственности 30 Марта 1883 г.; пересмотренной в Стокгольме 14 июля 1967 г. (Парижская конвенция), Мадридскому соглашению о международной регистрации товарных знаков, Договору о патентной кооперации; решила вопрос о членстве во Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОЙС). В ближайшем будущем предстоит присоединиться к Всемирной конвенции об авторском праве от 6 сентября 1952 г., Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1971 Г., Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.). Внутреннее законодательство Прежде всего следует назвать Конституцию Республики Казахстан, как один из главных источников международного частного права 1995 г. Важное значение имеет статья 8, в которой закреплено, что "Республика Казахстан уважает принципы и нормы международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедских отношений между государствами, их равенства и невмешательства во внутренние дела друг друга, мирного разрешения международных споров, отказывается от применения первой вооруженной силы". Важны нормы статьи 12, устанавливающие, что в Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией. Иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами. Более подробно правовой статус иностранцев в республике определен Законом РК "О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан" от 19 июня 1995 г. Важное значение для международного частного права имеет новый Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 г., в статье 3 пункте 7 которого подчеркивается, что иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства вправе приобретать такие же права и обязаны выполнять такие же обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством для граждан и юридических лиц Республики Казахстан, если законодательными актами не предусмотрено иное. Важный принцип закреплен в пункте 7 статьи 8: если международным договором, участником которого является Республика Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в гражданском законодательстве Республики Казахстан, применяются правила указанного договора. Международные договоры, участником которых является Республика Казахстан, к гражданским отношениям применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутри республиканского акта. ГК РК Особенная часть содержит целый раздел о МЧП. Положения международного частного права содержатся также в Кодексе о браке (супружестве) и семье республики от 26.12.2011 г. , в Предпринимательском Кодексе, Законе о Валютном регулировании и т.д. Следует отметить, что в Казахстане как и в других государствах СНГ отсутствует специальный закон о международном частном праве. Однако, на наш взгляд, следовало бы использовать положительный опыт таких стран, как Австрии, Турции, Щвейцарии, Румынии, Венгрии и Китая в правовом регулировании данного рода отношений. Обычаи Международный обычай является источником международного права, а также международного частного права в случаях, когда отношения не урегулированы международным договором. Под международным обычаем понимают правило, сложившееся в результате длительного применения в отношениях между всеми или некоторыми государствами. Правило, содержащееся в международных обычаях, действует только для тех государств, которые в той или иной форме его признали. Важно подчеркнуть, что в Гражданском кодексе Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. в статье 3 пункте 4 предусмотрено, что гражданские отношения могут регулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не противоречат гражданскому законодательству, действующему на территории Республики Казахстан. Нужно отличать обычаи от обыкновений, складывающихся в практике торговых сделок и определяющих детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта. Согласно Принципам международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА (см. § 1 этой главы), стороны в таком договоре связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международной торговле. Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. Инкоте́рмс (англ. Incoterms, International commercial terms) — международные правила в формате словаря, обеспечивающие однозначные толкования наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли частного характера, прежде всего, относительно франко (англ. free — «очистки») — места перехода ответственности от продавца к покупателю. Международные торговые термины представляют собой стандартные условия договоров международной купли-продажи, которые определены заранее в международном признанном документе, в частности, используются в стандартном контракте купли-продажи, разработанном Международной торговой палатой. В ряде государств существенную роль в качестве источника международного частного права играют обычаи в области семейных и наследственных отношений. Это связано с историческими, национальными и религиозными традициями. Унификация представляет собой процесс создания единообразных норм национального права посредством заключения международных договоров. Главная ее особенность заключается в том, что она происходит одновременно в двух различных правовых системах: в международном, путем заключения международых соглашений, и в национальном праве –путем имплементации (осуществления) норм международных соглашений во внутригосударственную правовую систему. Юристы рассматривают унификацию как разновидность правотворческого процесса, осуществляемый главным образом в рамках международных организаций ( Богуславский М.М., Дмитриыва Г.К.,Ерпылева Н.Ю.,Гетьман-Павлова И.В. и др.). В мире существует большое количество международных организаций, занимающихся разработкой проектов международных договоров и модельных нормативных актов в сфере МЧП: Гаагские конференции по МЧП, Международная торговая палата, Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и др. Унификация законодательства занимает особое место в их деятельности. Итогом деятельности этих организаций является выработка единообразных коллизионных норм. Так, например, в рамках ЮНСИТРАЛ разработан ряд типовых (модельных) законов, прежде всего Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже» 1985 г., Типовой закон «О международных кредитовых переводах» 1992 г. и др. Активная работа по унификации частного права осуществляется в Европейском Союзе. Особое значение для МЧП имеют разработанные в его рамках международные документы – Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. и Брюссельская конвенция о юрисдикции и признании и исполнении иностранных судебных решений 1968 г. Также следует отметить деятельность по унификации МЧП, проводившуюся Межпарламентской ассамблеей государств- участников в 1994-1996 г.г., завершившихся принятием ч.1,II и III Модельного гражданского кодекса для стран СНГ. Модель ГК не является международным договором, носит рекомендательный характер и представляет собой образец национального законодательства этих государств. На ее основе многие государства –члены СНГ приняли свои национальные гражданские кодексы. Наибольшее применение унификация материального права имеет при регулировании торговых, производственных, научно-технических, транспортных отношений. В области торговли, например, широкое применении е получили договоры, создавшие единообразные материальные нормы гражданского права, такие как Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские конвенции о чеках 1931 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1980 г. и др. Наряду с унификацией издавна существует более широкое процесс, именуемый гармонизацией права, направленный на сближение правовых систем, уменьшение различий между ними. Гармонизация отличается от унификации прежде всего отсутствием международных обязательств
По ГК РК. Статья 1089. Взаимность 1. Суд применяет иностранное право, независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Казахстан, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан. 2. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Иностранное право подлежит применению в национальных судах независимо от того, применяется ли право данного государства за границей, поскольку такое применение предписано постановлениями национального коллизионного права, а не коллизионной взаимностью. Исключение из этого правила - взаимное применение права непосредственно обусловлено в законе или в международном договоре.
Заключение договора международной купли-продажи 7. В основу Конвенции положена общепринятая модель, в соответствии с которой принятие без каких либо ограничений достаточно определенной оферты ведет к заключению договора. 8. Отсутствие в оферте цены либо положений, позволяющих определить такую цену, являются основанием для признания оферты недействительной. 9. Любое существенное отступление от условий оферты превращает ее принятие в новую встречную оферту. 10. Молчание само по себе не может считаться основанием полагать о намерении стороны заключить договор. Авторское право в МЧП.
Виды объектов авторских прав. Статья I Всемирной конвенции указывает в качестве объектов охраны литературные, научные и художественные произведения, выраженные в следующих основных формах: письменной, музыкальной, кинематографической, изобразительной (произведения живописи, графики, скульптуры) и др. Бернская конвенция раскрывает термин "литературные и художественные произведения" как "все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены", и дает весьма широкий открытый перечень таких основных форм (п. (1) ст. 2). При этом отмечается, что произведения, не закрепленные в той или иной материальной форме, могут быть национальным законодательством стран Союза изъяты из охраны (п. (2) ст. 2). Определение понятия "выпуск в свет", которое дано в ст. VI Всемирной конвенции, похоже на рассмотренное определение "опубликование произведения", но с одним существенным отличием: под ним понимается "воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного (курсив наш. - Г.Д.) восприятия". Таким образом, из объема данного понятия выпадают любые звукозаписи. Как следствие, в соответствии с Всемирной конвенцией не подлежат охране звукозаписи и иные произведения, не воспринимаемые зрительно. [Абдуллин А.И. Становление и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX века // Журнал международного частного права. 1996. № 3 (13)]
В отношении отдельных видов произведений установлен ряд дополнительных правил. Во-первых, переводы, адаптации, музыкальные аранжировки и другие переделки литературных и художественных произведений охраняются как оригинальные произведения, но только при условии соблюдения прав автора первоначального произведения (п. 3 ст. 2 Бернской конвенции). Иными словами, пользуются охраной только те переводы и переделки, которые осуществлены с разрешения обладателей прав на оригинальное произведение. Вместе с тем охрана переводов имеет существенные особенности, выражающиеся в возможных ограничениях исключительного права автора переводить или разрешать перевод своих произведений, о чем будет подробнее изложено далее. Аналогичное правило существует и в отношении кинематографических произведений (п. 1 ст. 14 bis Бернской конвенции) Во-вторых, сборники произведений пользуются охраной при условии, что по подбору и расположению материалов они представляют собой результат интеллектуального творчества и при их создании соблюдены права авторов составляющих их произведений (п. 5 ст. 2 Бернской конвенции). Основания предоставления и общие принципы конвенционной охраны авторских прав. Международные договоры в сфере охраны авторских прав определяют круг произведений, пользующихся конвенционной охраной, на основании двух критериев: гражданства автора и территориального критерия.
На основании критерия гражданства автора подлежат охране как выпущенные, так и не выпущенные в свет произведения, авторы которых либо являются гражданами государств - участников соответствующих конвенций, либо имеют свое обычное местожительство на их территории (п. 1 (а) и 2 ст. 3 Бернской конвенции). При этом не играет роли, в каком государстве произведение было опубликовано (если оно выпущено в свет). Аналогичное положение содержится в ст. II Всемирной конвенции.
Территориальный критерий предоставления охраны применяется только в отношении произведений авторов, не являющихся гражданами стран-участниц и не имеющих в них основного места жительства. В таком случае охрана предоставляется, только если произведение впервые выпущено в свет в одной из стран - участниц соответствующего договора (п. 1 (strong) ст. 3 Бернской конвенции, п. 1 ст. II Всемирной конвенции). Бернская конвенция разъясняет, что сюда же относятся ситуации, когда произведение одновременно (в течение 30 дней после первого выпуска) вышло в свет в стране-участнице и третьем государстве.
Бернская конвенция в ст. 4 устанавливает "льготные" основания для предоставления охраны на основании территориального критерия отдельным категориям произведений. В отношении кинематографического произведения нужно, чтобы его изготовитель имел обычное местожительство или штаб-квартиру в одной из стран Бернского союза. Для произведения же архитектуры достаточно того, чтобы такое произведение было сооружено в какой-либо стране Союза, а для иных произведений, являющихся частью здания или сооружения, - того, чтобы это сооружение было расположено в какой-либо стране Союза.
Соглашение ТРИПС и Договор ВОИС по авторскому праву в отношении критериев для предоставления охраны отсылают к Бернской конвенции.
К общим положениям конвенционной охраны можно отнести: принцип национального режима, предоставление охраны вне зависимости от соблюдения формальностей, срочный характер охраны и отсылка к праву страны, где испрашивается защита, в качестве основного коллизионного начала.
Принцип национального режима в соответствии со ст. II Всемирной конвенции означает, что охраняемые произведения пользуются на территории другого государства-участника той охраной, которая предоставляется государством произведениям своих авторов, впервые выпущенным в свет на собственной территории, или не выпущенным в свет произведениям своих авторов. Бернской конвенцией (п. 1 ст. 5) также закрепляется принцип национального режима, но уточняется при этом, что авторы пользуются в странах Союза "правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем (курсив авт.) соответствующими законами этих стран своим гражданам". При этом обе конвенции добавляют, что авторы обладают также правами, особо предоставляемыми соответственно каждой конвенцией.
Таким образом, Бернская и Всемирная конвенции закрепляют не только национальный режим охраны, т.е. полностью уравнивают в правах иностранных авторов с авторами государства-участника, но и предоставляют им все права, которые предусмотрены в конвенции. В результате автор произведения, выпущенного за рубежом, может иметь даже более высокий уровень охраны его прав, чем автор произведения, выпущенного на собственной территории страны-участницы. Такая ситуация возникает, когда национальным законодательством не предусмотрено какое-либо из прав, упомянутых в конвенциях. Названное дополнение к национальному режиму особо значимо для государств - участников Бернской конвенции, поскольку она содержит материально-правовые нормы, предусматривающие наиболее широкий перечень авторских прав.
Статья 3 Соглашения ТРИПС также устанавливает национальный режим в качестве основного принципа охраны прав интеллектуальной собственности. Кроме того, ст. 4 ТРИПС содержит нетипичное для права интеллектуальной собственности положение о режиме наибольшего благоприятствования: в том случае, если в отношении охраны интеллектуальной собственности государство - участник ТРИПС предоставит гражданам и юридическим лицам любого третьего государства какую-либо льготу или иную привилегию, такая же льгота или привилегия должна быть немедленно и безусловно предоставлена гражданам и юридическим лицам всех государств-участников. В ст. 4 установлен и ряд исключений из этого правила.
Патетное право в МЧП Международное патентное право является отраслью международного интеллектуального права и подотраслью международного частного права. Международное патентное право представляет собой комплекс правовых норм, содержащихся в национальном законодательстве и международных договорах, которые регулируют режим промышленной собственности, включающей иностранный элемент. К промышленной собственности относят изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Согласно российскому законодательству интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами. Объекты патентных прав – это результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере дизайна, отвечающие установленным требованиям к промышленным образцам
Современный порядок радикально отличается от советской формы охраны посредством авторского свидетельства, передававшего исключительные права государству, когда патент имел номинальное значение, будучи рассчитанным на иностранных импортеров новых технологий (Положение об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г.) [17; 363]. Согласно правилам, введенным в РК с 02.03.2007 г., права на изобретение фиксируются инновационным патентом или патентом, а на полезную модель и промышленный образец — патентом, которые подтверждают приоритет, авторство и исключительные права. Иностранцы могут получить их путем подачи заявления на государственном или русском языках и иных документов на других языках с приложенным переводом на один из указанных языков (ст. 16 Патентного закона). Для тех из них, кто проживает за границей, указывается код страны по стандарту ВОИС S^3, а их имена — также и в транслитерации на официальном языке (п. 12 Инструкции по составлению, оформлению и рассмотрению заявки на выдачу инновационного патента и патента на изобретение от 24.04.2007 г.).
Новшеством стала замена предварительного патента (срок действия — до 5 лет, с продлением до 3 лет) на инновационный патент, выдаваемый на риск и под ответственность заявителя в отношении мировой новизны и изобретательского уровня (срок действия 3 года, с продлением до 2 лет) (ст.ст. 998-999 ГК), а упрощенная процедура его получения — после формальной экспертизы и поиска на локальную новизну (ст. 22-1 Патентного закона) — должна способствовать оперативному внедрению передовых технических разработок в производство. В то же время критерии патентоспособности данного объекта остались прежними — это новизна, изобретательский уровень и промышленная применимость.
Отмеченный ранее принцип территориальности влияет на признание «промышленных» прав, поэтому ни одно государство не обеспечивает принудительного осуществления прав из патентов, выданных иностранным государством [18; 413, 19; 427]. Несмотря на многочисленные попытки, до сих пор поистине «международных» патентов, имеющих экстерриториальное значение, не создано. Охранные документы других государств или международных организаций действуют на территории РК в соответствии с международными договорами РК (ст. 998 ГК): например, евразийские патенты — на основании Евразийской патентной конвенции от 09.09.1994 г.
В силу «национальной» природы охранных документов на объекты промышленной собственности после их получения иностранец приобретает полный объем правомочий по законодательству РК и защиту от несанкционированного использования. Исключительный характер этих прав п/п. 1 ст. 1 Патентного закона определяет как имущественное право патентообладателя на использование объекта промышленной собственности любым способом, по своему усмотрению. Его суть заключается во временной монополии правообладателя на реализацию и эксплуатацию объекта, извлечение экономической выгоды, распространение (тиражирование) и иные виды использования, когда создатель объекта противостоит всему обществу в отношении данного новшества [19; 425-426]. Длительность охраны дифференцирована в зависимости от вида объекта: патент на изобретение — 20 лет с даты подачи заявки и продление по ходатайству патентообладателя на 5 лет, на полезную модель — 5 лет, с продлением до 3 лет, на промышленный образец — 10 лет, с продлением до 5 лет (ст. 5 Патентного закона); патент на сорта растений — 25 лет, на породы животных — 30 лет, на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых и лесных культур — 35 лет (ст. 3 Закона об охране селекционных достижений); регистрация товарного знака — 10 лет, с продлением каждый раз на 10 лет по ходатайству владельца (ст. 15 Закона о товарных знаках); исключительное право на топологию — 10 лет с даты регистрации или первого использования в любой стране мира (ст. 13 Закона о правовой охране топологий). Что же касается права авторства, специальных прав, социальных льгот и преимуществ на объекты промышленной собственности, то в соответствии со ст. 994 ГК они охраняются бессрочно и являются неотчуждаемыми.
Для того чтобы обеспечить защиту своему интеллектуальному продукту, иностранцу надо оформить права на него в соответствии с законодательством РК, выбрав один из трех вариантов: путем подачи конвенционной заявки — в соответствии с Парижской конвенцией, международной заявки — в соответствии с Договором о патентной кооперации (РСТ), евразийской заявки — в соответствии с Евразийской конвенцией [20]. В этой связи Т.Е.Каудыров настаивает на том, что «иностранные лица не могут напрямую вести дела по процедуре патентования в уполномоченном органе или экспертной организации», и согласно ст. 36 Патентного закона заявки должны подаваться через патентного поверенного, полномочия которого подтверждаются доверенностью [7; 484]. Такой вывод обосновывается тем, что «в патентных законах всех стран мира предусмотрено обязательное представительство для иностранных заявителей, осуществляемое через аккредитованных патентным ведомством специалистов — патентных поверенных» [21; 93-94].
Между тем в государствах, где иностранные заявители приравнены к собственным гражданам, их проживание или коммерческая деятельность в стране патентования служат основанием для личного ведения патентных дел без помощи третьих лиц, а в остальных случаях не могут самостоятельно подавать заявки и осуществлять иные действия, связанные с патентным ведомством (например, § 12 Патентного закона Швеции, ст. 13 Союзного закона Швейцарии «О патентах на изобретения»). Но эксперт Патентного ведомства США П.Розенберг советует воспользоваться услугами патентного агента или поверенного, как при оформлении патентной заявки, так и на последующих стадиях [18; 275]. Обычно зарубежные изобретатели сами обращаются к патентным агентам, поскольку составление описания изобретения и подготовка других заявочных материалов, ведение переписки с патентным ведомством требуют знания всех нюансов патентного законодательства и процедуры патентования. Признание патентным поверенным гражданина РК, постоянно проживающего в РК, подтвердившего квалификационный уровень и зарегистрированного уполномоченным органом (п/п. 12 ст. 1, п. 1 ст. 36 Патентного закона), а также запрет деятельности патентных агентов зарубежных стран в РК служат примерами изъятий из национального режима. Кроме того, традиционная схема обеспечения патентных прав иностранцев на основе взаимности (ст. 38 Патентного закона, ст. 28 Закона об охране селекционных достижений, ст. 16 Закона об охране топологий), достаточно известная в мировой практике (например, Индия, Пакистан, Перу, Россия, Чили и др.), нашла воплощение в двусторонних соглашениях о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности с Азербайджаном (от 23.10.1998 г.), Грузией (от 11.11.1997 г.), Кыргызстаном (от 08.04.1997 г.), РФ (от 28.03.1994 г.), Узбекистаном (от 02.06.1997 г.) и др. Договорные нормы разрешают заявителям и патентным поверенным одного государства вести дела по получению охранных документов и поддержанию их в силе непосредственно с патентным ведомством другого государства [22].
Смежные права в МЧП
Права исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций стали признаваться на международном уровне только с 1961 года, когда была принята Римская конвенция по охране исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций.
В настоящее время число международных актов регулирующих вопросы смежных прав расширилось и к ним мы относим такие как: Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г.; Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г.; Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники 1974 г.; Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 г. В рамках СНГ в 1993 г. было заключено Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав, согласно которому государства — бывшие республики СССР взяли на себя обязательства обеспечить применение на своих территориях положений Всемирной конвенции в редакции 1952 г., а также сотрудничать в сфере совершенствования внутреннего законодательства и борьбы с незаконным использованием авторских и смежных прав. Впервые на территории Республики Казахстан смежные права стали охраняться с введением Основ гражданского законодательства. Ст. 141 и 142 этого нормативного акта впервые признали, что артистам, режиссерам - постановщикам и дирижерам принадлежит право на имя, право на защиту постановки и исполнения от искажения, право осуществлять или разрешать использование постановки и исполнения и право на вознаграждение. Запись исполнения, трансляции исполнения и иное использование могли производиться только с согласия исполнителя. Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родственных, других соседствующих) прав и установление их самостоятельной защиты связано с распространением «интеллектуального пиратства» (вторичное использование произведения без согласия автора и исполнителя, незаконное копирование и реализация фонограмм). Субъектами «смежных» прав являются артисты-исполнители, производители фонограмм, вещательные организации. Основные формы охраны смежных прав – право их субъектов разрешать или запрещать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятельности.
Международно-правовая унификация в области смежных прав – Международная (Римская) конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (основана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана). Римская конвенция установила минимальный уровень охраны смежных прав. Конвенция не имеет обратной силы. Минимальный срок охраны составляет 20 лет (государства вправе устанавливать более длительные сроки охраны). Все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм должны иметь международный знак охраны смежных прав.
Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г. существенно обновила и дополнила Римскую конвенцию путем предоставления производителям фонограмм особого режима охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовой защиты. Государства – участники Женевской конвенции отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерий выбора применимого права – законодательство государства гражданства производителя фонограмм. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции государств-участников.
Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 г. (открыт для подписания только членам ВОИС) не влияет на обязательства государств по другим конвенциям об охране смежных прав, не затрагивает права авторов и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм. Срок охраны смежных прав составляет 50 лет. Значительно расширен круг их исключительных прав. Договор основан на принципе национального режима охраны: каждое государство-участник предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении перечисленных в Договоре исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм. Трудовые отношения в МЧП Наряду с гражданско-правовыми отношениями, трудовые отношения с иностранным элементом являются составной предмета международного частного права. В то же время, трудовые отношения включают и публично-правовую сферу, поэтому применение иностранного права к ним ограничивается. "Иностранный элемент" может оказаться в: 1) субъекте правоотношений (субъектом может быть иностранный работодатель или иностранный работник) 2) объекте правоотношений (работа за рубежом); 3) юридическом факте (длительная работа за рубежом и исчисление трудового стажа, связанного с такой работой). Международно-правовое регулирование трудовых отношений - это регулирование условий труда международно-правовыми актами. Основой правового регулирования трудовых отношений является Всеобщая декларация прав человека 1948, которая провозгласила право каждого человека на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятные условия труда и защиту от безработицы, на равноценную оплату труда за равноценный работу (ст. 23) . Важное значение имеет и Международный пакт об экономических и социальных правах 1966, который также признает право на труд и оплачиваемый отпуск и тому подобное. Международно-правовым документом в области трудовой миграции является Конвенция ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей от 18 декабря 1990. В ней говорится о правах человека в целом, всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, содержатся положения, которые могут применяться к различным категориям трудящихся-мигрантов и членов их семей, позволяет обеспечивать индивидуальный подход к регулированию правового статуса различных категорий иностранцев, а также дается определение самого понятия "трудящийся-мигрант". "Трудящий- мигрант" - это лицо, которое занимается оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого это лицо не является и проживает в ней временно или постоянно. Конвенция не применяется: к лицам, направленных международными организациями или нанятых любым государством вне ее территории для выполнения официальных функций, статус которых регулируется общим международным правом или конкретной международным соглашением; к лицам, направленных или нанятых государством вне ее территории, участвующих в осуществлении программ сотрудничества и статус которых регулируется соглашением с государством о найме, и которые в связи с этим соглашением не считаются трудящимися-мигрантами; к лицам, которые выступают как инвесторы; к беженцам и лицам без гражданства, если иное не предусмотрено в национальном законодательстве или международных документах; к ученикам и практикантов; к морякам и работников, занятых на прибрежной установке, которым не было выдано разрешение на проживание и участие в оплачиваемой деятельности в государстве найма. Существует ряд конвенций Международной организации труда (МОТ) Конвенция о правах трудящихся-мигрантах (пересмотренная 1949) № 97; Конвенция о равноправии граждан государства и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения № 118, Конвенция о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения № 143; Конвенция об охране заработной платы № 95; Конвенция о защите права на организацию и процедуры определения условий занятости на государственной службе № 151, Конвенция о сокращении рабочего времени до сорока часов в неделю № 47, Конвенция о максимальном грузе, допустимом для переноски одним работником № 127, Конвенция об оплачиваемых отпусках № 132, Конвенция о минимальном возрасте для приема на работу № 138, Конвенция о прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя № 158 и ряд других. Важнейшей из международных договоров МОТ является Конвенция о правах трудящихся-мигрантов от 1 июля 1949 №97. Целью принятия Конвенции является закрепление условий, которые обеспечивали бы законную миграцию трудящихся и предоставление национального режима иностранцам. Конвенция содержит положения, касающиеся всех сфер миграции: общетеоретическое определение понятия "трудящийся-мигрант"; права и обязанности трудящихся-мигрантов и членов их семей; распространение информации в области трудовой миграции, которую государства обязаны сообщать друг другу; предоставление бесплатных услуг и информации в помощь трудящимся-мигрантам; а также другие обязанности принимающего государства и ответственность работодателей. Конвенция, распространяется на трудящихся-мигрантов, не применяется к пограничным работников, к лицам, въехавших в страну на короткий срок, к лицам свободных профессий, артистов и моряков. В рамках СНГ заключено Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов от 15 апреля 1994 Под "трудящимся-мигрантом" понимают лицо, постоянно проживающее в договорном государстве, откуда мигрирует в другую с намерением получить легальную оплачиваемую работу на условиях трудового договора (контракта). В Соглашении предусмотрена коллизионная привязка с законодательством государства трудоустройства, при определении порядка привлечения работников; квалификационные, возрастные и иные требования к ним. Численность работников, принимаемых, определяется на основе двусторонних соглашений. Государства - участники СНГ подтвердили признание (без легализации) дипломов, свидетельств об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и других непременных для производства трудовой деятельности документов, и заверенного в установленном на территории государства выезда порядке перевода на государственный язык страны трудоустройства или на русском языке. Трудовой стаж, в частности, стаж на льготных основаниях и по специальности, взаимно признается ими. В случае окончательного выезда трудящегося мигранта из государства трудоустройства работодатель выдает ему справку или другой документ, содержащий сведения о продолжительности работы и заработной плате помесячно. Международно-правовое регулирование трудовых отношений осуществляется и на уровне двусторонних соглашений. 29. Роль МОТ в вопросах трудовой миграции. Роль Республики Казахстан в международном разделении труда в соответствии со Стратегией «Казахстан-2050». Правовой статус трудящихся-мигрантов, содержится в документах, выработанных в рамках Международной организации труда: в Конвенции о трудящихся-мигрантах (№ 97), в Конвенции о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения (№ 143), в Рекомендации о трудящихся-мигрантах (№ 86), в Рекомендации о трудящихся-мигрантах (№ 151), в Конвенции о принудительном или обязательном труде (№ 29) и Конвенции об упразднении принудительного труда (№ 105). Важнейшей из международных договоров МОТ является Конвенция о правах трудящихся-мигрантов от 1 июля 1949 №97. Целью принятия Конвенции является закрепление условий, которые обеспечивали бы законную миграцию трудящихся и предоставление национального режима иностранцам. Конвенция содержит положения, касающиеся всех сфер миграции: общетеоретическое определение понятия "трудящийся-мигрант"; права и обязанности трудящихся-мигрантов и членов их семей; распространение информации в области трудовой миграции, которую государства обязаны сообщать друг другу; предоставление бесплатных услуг и информации в помощь трудящимся-мигрантам; а также другие обязанности принимающего государства и ответственность работодателей. Конвенция, распространяется на трудящихся-мигрантов, не применяется к пограничным работников, к лицам, въехавших в страну на короткий срок, к лицам свободных профессий, артистов и моряков.
Независимую внешнеэкономическую политику Республика Казахстан начала проводить с 1991 года. На данный момент мы имеем большое количество экономических связей со многими государствами мира. Продукция, выпускаемая нашей страной, экспортируется во все части света. Это дает государству валютные вливания в экономику. Кроме того, наша республика активно привлекает иностранные инвестиции для поднятия экономики и работает со многими международными валютно-финансовыми институтами, тем самым, вовлекаясь в международное движение капитала. Важнейшей базовой категорией, выражающей сущность, содержание международных экономических отношений, является международное разделение труда (МРТ). Все страны мира, так или иначе, включены в МРТ, его углубление диктуется развитием производительных сил, которые испытывают воздействие НТР. Участие в МРТ дает странам дополнительный экономический эффект, позволяя полнее и с наименьшими издержками удовлетворять свои потребности. Понятие и юридическая природа МЧП. Соотношение МЧП с другими отраслями права.
Международное частное право как самостоятельная юридическая наука возникла относительно недавно – в середине XIX века. Впервые термин “международное частное право” (privat international law) был употреблен американским юристом Джозефом Стори, который в 1834 г. выпустил книгу под названием “Комментарии к коллизии законов”. Впоследствии это название заимствовали юристы других стран. В Европе это название стало повсеместно применяться начиная с 40-х годов 19 века. В России он был введен в научный обиход Николаем Павловичем Ивановым, который в 1865 г. в Казани издал оригинальную работу под названием “Основания частной международной юрисдикции”. МЧП – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом (т.е. отношения международного характера) с помощью колизионно-правового и материально-правового методов. МЧП как самостоятельная отрасль права и правоведения занимает особое, уникальное положение в системе права каждого государства. Уникальность МЧП состоит в том, что отношения, которые регулируются его нормами, лежат вне сферы юрисдикции лишь одного государства. Иностранный элемент: 1) один из субъектов отношений является иностранным физическим или юридическим лицом (например, российская компания и немецкая организация заключают контракт о поставке нефти, турецкая фирма участвует в строительстве объекта в России); 2) объект отношения (имущество, авторские права) находится на иностранной территории (например, имущество, которое должно перейти по наследству к гражданину Армении, находится в США; роман "Доктор Живаго" Бориса Пастернака впервые публикуется не в Советском Союзе, а в Италии); 3) юридический факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, происходит за границей: причинение вреда, смерть физического лица, регистрация фирмы и т.п. (например, самолет военно-воздушных сил США повредил подъемник на горнолыжном курорте в Италии, в результате чего погибло 20 туристов). МЧП возникло и сложилось в силу объективного существования в мире различных правовых систем, каждая из которых устанавливает “свои” правила и нормы для регулирования одинаковых по сути общественных отношений. Как показывает практика, попытки их регулирования только лишь собственным правом государства без учета иностранного элемента в правоотношении приводят к негативным результатам и не способствуют развитию сотрудничества между государствами. Поэтому потребность в создании государствами специальных норм для регулирования такого рода отношений имеет объективный характер. Под юридической природой международного частного права в широком смысле понимается предмет, метод, источники, принципы, соотношение с другими отраслями, в узком смысле – место данной отрасли, которая занимает оно среди других. Проблема соотношения международного частного права, внутригосударственного права и международного публичного права, будучи одной из наиболее сложных и вместе с тем наиболее важных проблем общей теории права, издавна привлекала внимание видных советских и российских правоведов. Данная проблема тесно связана с вопросом о природе МЧП и его месте в системе международного и системе внутригосударственного права. Высказанные в научной литературе точки зрения могут быть сведены к трем основным концепциям. Суть первой из них (условно обозначим ее как международную) сводится к тому, что МЧП рассматривается либо как отрасль международного права в широком смысле слова, либо как отрасль международного публичного права, либо как подсистема международного публичного права (П. Е. Казанский, А. М. Ладыженский, В. Э. Грабарь, А. А. Тилле, С. Б. Крылов, Л. Н. Галенская, Г. М. Вельяминов, В. Г. Храбсков). Суть второй концепции (условно обозначим ее как цивилистическую) заключается в том, что МЧП рассматривается либо как структурная часть гражданско-правовой отрасли национального права, либо как самостоятельная отрасль национального права, либо как подсистема, особое правовое образование в системе национального права (Л. А. Лунц, А. Л. Маковский, М. М. Богуславский, О. Н. Садиков, Г. К. Дмитриева, Л. П. Ануфриева, М. И. Брагинский, И. С. Перетерский). И наконец, суть третьей концепции (условно назовем ее полисистемной) состоит в том, что МЧП рассматривается как самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс, питающийся как нормами международно-правового характера, так и внутригосударственным правом (Р. А. Мюллерсон, М. Н. Кузнецов, Б. И. Кольцов, Т. Н. Нешатаева). Сторонники «международной» концепции природы МЧП определяли его место в структуре международного права следующим образом. С. Б. Крылов полагал, что вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права – международному праву в широком смысле слова. Международное публичное право и международное частное право являются как бы подотраслями одной отрасли права. По его мнению, международное право, регулируя отношения между государствами, затрагивает и вопросы гражданского права. «Если английская фирма покупает партию мясных изделий у аргентинского продавца, то этот договор купли-продажи не будет только договором внутреннего гражданского права, ибо если он вызовет спор, то затронет и взаимоотношения международного порядка… За каждой отдельной фирмой, за каждым индивидом стоит в международном обороте его отечественное государство, и всякий спор, конфликт и в этой гражданско-правовой области, даже спор семейного порядка о разводе, может в конечном счете перерасти в конфликт между государствами». Сторонники цивилистической концепции природы МЧП видят его место в структуре внутригосударственного (национального) права. Для них этот факт определяется прежде всего гражданско-правовым (цивилистическим) характером отношений, составляющих предмет МЧП. Как писал И. С. Перетерский, «правоотношения, регулируемые международным правом, с одной стороны, и международным частным правом – с другой, существенно различны. Международное публичное право регулирует отношения, связывающие государства. Входят ли эти правоотношения в международное частное право? Конечно, нет. Последнее регулирует отношения между гражданами и юридическими лицами различных государств, правоотношения автономных субъектов гражданского права по поводу принадлежащих им прав и обязанностей». Однако сторонники цивилистической концепции природы МЧП по-разному видят его место в системе внутригосударственного права. Так, А. Л. Маковский, излагая свою позицию, приводит следующие положения: отношения, регулируемые МЧП, хоть и имеют специфику, но однородны с другими гражданско-правовыми отношениями; свойственные МЧП специальные методы регулирования необходимо сочетаются с использованием для регламентации имущественных отношений, осложненных иностранным элементом, метода равенства сторон гражданского правоотношения; основные коллизионные нормы, правила об автономии воли, публичном порядке содержатся в отраслевых актах гражданского законодательства. По мнению автора, все изложенное выше позволяет прийти к выводу, что МЧП – своего рода надстройка над другими нормами гражданского права, специально созданная для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, «срез», «слой» гражданского права, захватывающий почти все его подотрасли и институты. И пока не найдено более точного понятия, представляется возможным, считает он, определить МЧП как специальную отрасль гражданского права, чтобы отразить и его гражданско-правовую принадлежность, и особое положение в структуре гражданского права. Сторонники полисистемной концепции природы МЧП полагают, что оно представляет собой полисистемный комплекс, объединяющий в своем составе национально-правовые и международно-правовые нормы. По мнению Р. А. Мюллерсона, «МЧП – объективно существующий полисистемный комплекс, состоящий из относительно самостоятельных блоков, совокупностей норм (а именно коллизионных и отсылочных, содержащихся в национальном праве и международных договорах; норм материального права, имеющих свой источник как в международных договорах, так и в национальном праве государств, применяемых в результате указаний коллизионной или отсылочной нормы), которые, не образуя целостной системы, сохраняя свое место в соответствующих “базисных” системах права (в национальном и международном), взаимодействуют определенным образом друг с другом при регулировании международных отношений невластного характера».
|
Последнее изменение этой страницы: 2019-06-09; Просмотров: 356; Нарушение авторского права страницы