Тема 1. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

Закон характерного исполнения применяется, если нет явно выраженной воли сторон.

В настоящее время АВ явл-ся основным принципом регулирования практически во всех государствах. Исключение – латиноамериканские страны (кодекс Бустаманте): место совершения сделки.

Ограничения (исключения) АВ: общий порядок (общие механизмы, сверхимперативные нормы, оговорка о публичном порядке) и частный порядок (ограничения, предусмотренные для определенных договоров: договоры, предметом которых явл-ся недвижимое имущество – ст.1125 ч.2 (в Испании это не явл-ся ограничением), договоры доверительного управления – ст. 1125 ч.2, договоры о создании юридических лиц – ст.1126) – устаревший подход.

Выбор применимого права можно осуществлять на любой стадии контрактного отношения. Можно изменить ранее сделанный выбор применимого права, если это не нарушает прав третьих лиц.

       Выбор сторонами применимого права никак не влияет на выбор компетентной юрисдикции (если мы выбираем белорусский суд, это не значит, что мы выбрали белорусское законодательство).

Если стороны не выбрали применимое право, тогда в Беларуси применяется жесткая норма – называется сторона, для которой будет назначаться применимое право (ст.1125 – 15 договоров). Правом стороны является право государства – место осуществления деятельности стороны, а при невозможности определения – место регистрации (для ЮЛ), место жительства (для ФЛ). Для не названных в ст. 1125 договоров – право стороны, осуществляющей характерное (существенное, решающее) исполнение (как правило, тот, кому платят J).  

Гибкое регулирование в РБ применяется тогда, когда не можем определить, какая из сторон осуществляет существенное исполнение, когда обе стороны осуществляют одинаковое исполнение (мена, бартер).

То есть:

1. есть ли АВ? Если да, то 1125 не работает

2. назван ли в п.1.2 ст. 1125. Если да, то всё ясно. Если нет, то определяется характерное исполнение.  

Для сложных договоров: если можно расчленить – расчленяем, если нет – используем закон тесной связи. К договорам во исполнение применяется право слабой стороны. К дистрибьютерским – по аналогии с агентированием.

Для белорусского регулирования не характерна дифференциация в отличие от европейского права, например, что противоречит мировой тенденции, т.е. не выделяется специфика регулирования договоров с потребителями в рамках ДКП, договоров в брачно-семейной сфере, в трудовых договорах, в договорах страхования и договорах перевозки.

II. Формальный статут в РБ: место совершения сделки.

В иностранных гос-вах форма сделки регулир-ся альтернативной нормой: право одной стороны, право другой стороны, обязательства сторон (lex causae), место совершения.

Таким образом, обязательственный статут не применяется в РБ к форме, порядку заключения договора, правоспособности и дееспособности, акцессорным обязательствам (направленным на обеспечение сделки: договор гарантии).

Тема 1. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

1. Общие представления о праве собственности (ПС) в МЧП.

· ПС и иные вещные права – абсолютное право, потому что, во-первых, правомочия собственника не ограничены другим лицом, а только законом, во-вторых, потому что все иные субъекты должны воздерживаться от действий, нарушающих ПС и другие вещные права лиц. Относительные же права действуют только в отношении определенных субъектов (обязательственные).

· ПС присуще право следования, т.е. переход ПС на вещь с обременением влечет передачу этих обременений к новому собственнику.

· ПС – абсолютное вещное право, т.е. вещное право с максимально возможными правомочиями собственника (ВПР) в отличие от иных вещных прав, в которых этих правомочия несколько сужены.

Очевидно, что виды вещных прав имеют различия в правовых системах (по мере сужения):

1) ПС, хозяйственное ведение (ограничения правомочий собственника в распоряжении; УП);

2) оперативное управление (целевое пользование; свободное распоряжение результатом, а имуществом невозможно распоряжаться; казенные предприятия, учреждения);

3) Пожизненное наследуемое владение земельным участком (ограничено распоряжение и целевое пользование);

4) Постоянное пользование (без права распоряжения, только в отношение земельных участков);

5) Сервитут (только ограниченное судебным решением пользование).

ПС в объективном смысле – совокупность правовых норм, определяющих порядок приобретения, владения, распоряжения, пользования имуществом.

ПС в субъективном смысле – правомочия конкретного субъекта по приобретению, владению, распоряжению, пользованию имуществом.

Особенности в МЧП (отражаются в КН): помнить о статуте, разночтения в правовых системах: круг субъектов (возраст ПС и ДС), объектов, содержание, основания возникновения и прекращения (клад до 1999, приобретательная давность), защита ПС (совокупность мер и способов воздействия на нарушителя вещных прав - виндикационный (истребование из чужого незаконного владения) и негаторный (устранение препятствий) иски).

2. Коллизионные вопросы ПС.

3 блока КН. Объем «ПС», «возникновение и прекращение ПС», «защита ПС». Сфера применения:

· «ПС»: субъекты, объекты и содержание.

Lex rei sitae 1119 (основное правило с исключениями). С постглоссаторов, один из самых старых принципов. Долгое время управлял лишь ПС на недвижимости, в отношении движимости – личный закон собственника. Сегодня разделения практически нет, есть в Аргентине (кодекс). Унифицировали в связи с различным пониманием движимого и недвижимого имущества.

Особенности британской системы: нет движимого и недвижимого имущества, есть реальное и персональное; теория конверсии: статус имущества определятся не в настоящий момент, а той целью, на которую должно использоваться это имущество по воле наследодателя; широко понимается статут вещных отношений, право- и дееспособность регулируется lex rei sitae.

Исключения из сферы применения:

1) собственность, подлежащая перевозке (имущество в пути) – право места отправления (РБ, наиболее признан) или назначения (Венгрия, Италия), если право не определено соглашением сторон (ст. 1122);

2) имущество, подлежащее регистрации – право места регистрации;

3) не регулирует дееспособность (личный закон);

4) обязательственные, связанные с вещными (сделки – обязательственный статут);

5) права на ИС (закон затронутого рынка – lex loci delicti comissi);

6) собственность ликвидируемого ЮЛ (закон ЮЛ);

7) собственность филиалов (закон нахождения головного управления).

NB! Кодекс торгового мореплавания содержит три нормы:

Ø 14: ПС на строящиеся суда и их долю регулируется законом страны места заключения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Ø 319: ПС на судна и строящиеся судна определяется законом государства, где судно зарегистрировано.

Ø 320: ПС на затонувшее имущество и судно во внутренних водах или территориальном море – lex rei sitae.

Тенденция: применяется принцип автономии воли в отношении ПС – Закон о МЧП Швейцарии 1988.

Проблемы применения lex rei sitae: собственность находится на границе, квалификация движимого и недвижимого имущества (все остальные термины - по закону суда).

· «Возникновение и прекращение ПС»: переход ПС, отвечает на вопрос, является ли лицо законным обладателем собственности (дарение украшений в мусульманском праве) (не «Что можно делать с имуществом?»). Ответ на вопрос зависит от основания возникновения ПС: находка, клад, наследование, приобретательная давность, национализация и т.д. В МЧП принято разделять:

СДЕЛКА: автономия воли сторон или места совершения сделки.

НЕСДЕЛКА: право государства места нахождения имущества в момент перехода ПС (действие или иное обстоятельство).

ПРИОБРЕТАТЕЛЬНАЯ ДАВНОСТЬ: закон государства места нахождения имущества в момент окончания срока приобретальной давности.

· «Защита ПС» - совокупность мер и способов, направленных на восстановление нарушенного права и обращенных к нарушителю.

Общие и специальные меры. Нас интересуют специальные меры – иски.

Общее правило: lex rei sitae. Проблема в том, что в разных государствах разное понимание места нахождения имущества:

 - момент перехода: Германия, США.

 - момент подачи иска: Франция.

Защита добросовестного приобретателя: 1. Да: Германия, Франция, 2. Нет: Скандинавия, Нидерланды, т.е. различия в коллизионном и материальном регулировании.

Важно! Разность подсудности: немецкая схема – по месту нахождения ответчика, французская – в любой суд, британская – фактического присутствия (если есть фактическая возможность передать документы ответчику).

РБ: закон места нахождения, момент не уточняется. Подразумевается следующее: принимается во внимание место нахождения в момент подачи иска. По воле заявителя выбирается lex rei sitae или закон суда.

3. Коллизионное регулирование СНГ

Практически нет международного уровня, унификации почти нет.

Кишиневская конвенция 2002 (хоз с узким кругом участников), Минская конвенция 1993 (семейные, уголовные), Киевское соглашение 1992 (хозяйственные отношения):

ПС на недвиж и его квалиф (лекс реи ситэ), на им, подлежащее регистрации (места нах органа регистрации), прекращение ПС по сделке (место совершения сделки), переход ПС.

Материальное регулирование:

§ 1992 о взаимном признании прав и регулировании ПС, цель: установить вещные права за объектами, кот строились за счет ЮЛ и республик на территории других республик (осн идея: если он строился за счет ЮЛ/ респ на тер друг респ, то оно и имеет ПС на объект).

§ 1985 Гаагская Конвенция о праве, применимом к доверительной собственности (Гаагская конференция по МЧП и процессу). Траст – воля собственника (учредитель) как очевидная, так и подразумеваемая. Если выбор не сделан или право государства, которому не известен траст, то применяется гибкая коллизионная норма (закон наиболее тесной связи). Подлежат учету следующие обстоятельства для определения наиболее тесной связи: место управления доверительной собственностью, место нахождения активов доверительной собственности, домицилий доверительного собственника, центр эксплуатации, цели доверительной собственности, как они должны быть исполнены по воле собственника.