Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов сделок

! автономия воли! Не место заключения сделки, оно устарело!

  Источники:

· Гаагская Конвенция 1955г. О праве, применимом к международной купле-продаже,

· (либерализация в результате первой привела к) Гаагская Конвенция 1986г. О праве, применимом к международной купле-продаже,

· Римская конвенция 1980г. О праве, применимом к договорным обязательствам (была принята в рамках ЕС), заменена

· Регламентом Рим 1 от 17 декабря 2009г. 

· Гаагские принципы об автономии воли в международных коммерческих договорах. Правила по саморегулированию, по идее, применимы, только когда стороны договорились об этом. Содержат подходы, не применявшиеся ранее. Цель – служить моделью для национального законодателя.

   Как это было: разрабатывались Гаагской конференцией, отправили в ЮНСИТРАЛ. Затем МТП рекомендует текст. Признаются в международной практике – становятся обычаем. (Hcch утвердили lex mercatoria).

NB! Обратить внимание на обратные отсылки в этих принципах! («юридический пинг-понг»)

Унификация коллизионного регулирования. Основные принципы всех источников:

1) Признание за автономией воли (далее – АВ) базового начала определения права, применимого к договору

2) Разнообразие средств выражения АВ сторон

3) Наличие лазейковых оговорок, по-хорошему обход закона (оговорки о публичном порядке и сверхимперативные нормы – общие правила ограничения АВ)

4) Использование в качестве субсидиарных правил гибких коллизионных норм (с определенными исключениями в Рим 1) – наиболее тесной связи.

АВ признается во всех конвенциях, является неограниченной. Средства выражения воли сторон обширны. Она может быть прописана в договоре, то есть явно выражена, и подразумеваться: перезаключение договора (положения о применимом праве) и из претензии (все ссылки).

До 1955 локализация договора: подразумеваемая воля = положения контракта, позже, к 1886 и 1990, с Римом 1 добавились поведение сторон, обстоятельства дела, рассмотрение в совокупности.

Пределы автономии воли сторон:

1) Можно предусмотреть выбор права для различных условий договора (расчленить статут отношений). Выбор права можно сделать или изменить на любой стадии. Ко всему – Франция, к сдаче-приемке – Бельгия.

2) Стороны могут изменить ранее сделанный выбор, если это не нарушит права 3 сторон при согласии (аффилированные лица).

 

Выбор применимого права на любой стадии!

Лазейковые оговорки:

¾ Оговорка о публичном порядке: если выбранное сторонами право противоречит публичному порядку (принципы МП) страны суда, то это право не применяется, будут применяться субсидиарные правила. В договорных отношениях очень сложно найти нарушение публичного порядка. Пример: ростовщичество в мусульманских странах.

¾ Сверхимперативные нормы: стороны не могут обойти применение СИН, применимых к данным отношениям. Пример: права потребителя, работника, то есть защита слабой стороны.

¾ Гибкие коллизионные нормы: Конвенции 1955 и 1986 гг. предусматривает применение права продавца. Конвенция 1986 г. предусматривает исключение: выбор права покупателя, если переговоры проходили в данном государстве, договор заключался в данном государстве, если договор предусматривает обязанность продавца доставить товар в страну покупателя, если договор заключен на условиях покупателя в ответ на приглашение, направленное покупателем другим лицам, участвующим в торгах. В Гаагской конвенции 1955 г. вообще нет этого подхода. Конвенция 1986 допускает применение иного права, которое наиболее тесно связано с договором. В РБ лишь иногда суд может применить право наиболее тесной связи, например, если нельзя определить существенные условия договора (ГК, ст. 1125), а вообще у нас это не допускается.

NB! ИНКОТЕРМС. На условиях группы D Инкотермс.

 

Римская конвенция 1980 основывается на максимально гибком подходе (АВ, как и по Конвенции 1986): в отсутствии АВ предусматривает применение права государства, с которым договор имеет тесную связь, под которым понимается право государства стороны осуществляющей характерное исполнение по договору…

NB! Характерное исполнение? Чаще всего им будет неденежное исполнение, но есть исключения.

…Но если договор более тесно связан с другим государством, то применяется его право.

Гибкая норма

3-ье государство

Если не показана максимально тесная связь

Характерное исполнение

 

Противоречие принципу правовой определенности (посмотреть право к строительству Ла-Манша: попытки выявить наиболее тесную связь).

 

Рим 1 – источник прямого действия, называет несколько видов договоров и правила к ним:

· купля-продажа: право продавца,

· договоры об оказании услуг – стороны, оказывающей услуги;

· франчайзинг – право франчайзи;

· агентский договор – право агента.

«Сила» в том, что Рим 1 предусматривает максимально дифференцированное регулирование. Предусмотрены специальные правила к договорам с потребителями, трудовым договорам, договорам перевозки, страхования.

!!! Статья Е.В. Бабкиной «Сравнительная хар-ка права, применимого к договорным обязательствам в ЕС и РБ».

⇐ Предыдущая1234567Следующая ⇒

Поделиться: