Участие иностранных юридических лиц посредством филиалов и представительств

Для удобства своей деятельности на территории Казахстана юридическое лицо может создать филиал или представительство, хотя это совсем не обязательно.

Деятельность филиалов и представительств иностранных юридических лиц раньше регулировалась Законом об иностранных инвестициях от 27 декабря 1994 года. Правда, и в этом Законе применялись в основном положения ГК. С отменой Закона об иностранных инвестициях деятельность филиалов и представительств иностранных юридических лиц полностью регулируется гражданским кодексом.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства (п.1 ст.43 ГК).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия (п. 2 ст. 43 ГК).

Таким образом, представительство осуществляет только юридические действия от имени юридического лица, филиал может совершать и юридические, и производственные функции в зависимости от объема полномочий, которыми его наделило юридическое лицо. Сами филиалы и представительства юридическими лицами не являются.

Регистрация филиалов и представительств производится в общем порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

В соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц филиалы и представительства юридических лиц, расположенные на территории Республики Казахстан, подлежат учетной регистрации без приобретения ими права юридического лица (ст.3 Закона). При учетной регистрации филиалов и представительств юридических лиц требуется представление положений о филиалах и представительствах, а также копий зарегистрированных учредительных документов создавших их юридических лиц (ст. 6 Закона).

Регистрация филиалов и представительств иностранных юридических лиц производится в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан для регистрации филиалов и представительств юридических лиц Республики Казахстан. Кроме документов, предусмотренных этим порядком, если иное не установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, дополнительно должны быть представлены легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ иностранного юридического лица, подтверждающие, что иностранное юридическое лицо, создающее филиал (представительство), является юридическим лицом по законодательству иностранного государства. Документы иностранного юридического лица, создающего филиал (представительство), представляются с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки (ст.6 Закона).

 

Юридические лица с участием иностранцев. Учреждение юридических лиц юридическими лицами или иностранными государствами

Создание юридического лица в Республике Казахстан или участие в уставном капитале юридических лиц Республики Казахстан является основной правовой формой осуществления иностранными юридическими лицами хозяйственной деятельности на территории Республики Казахстан.

Раньше в Республике Казахстан существовала довольно четка система определения понятий, связанных с созданием юридических лиц, в Законе об иностранных инвестициях. В ст. 1 Закона давались понятия «иностранное юридическое лицо» - созданное в соответствии с законодательством иностранного государства за пределами Республики Казахстан; и «юридическое лицо Республики Казахстан» - юридическое лицо (в том числе предприятия с иностранным участием), созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан.

Выделялись следующие понятия:

«Предприятие с иностранным участием» - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан и выступающее в форме иностранного предприятия или совместного предприятия.

«Иностранное предприятие» - предприятие с иностранным участием, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан, полностью принадлежащее иностранному инвестору.

«Совместное предприятие» - предприятие с иностранным участием, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан, в котором часть имущества (акций, долей) принадлежит иностранному инвестору.

Таким образом, предприятие с иностранным участием является национальным юридическим лицом и родовым понятием по отношению к иностранному предприятию и совместному предприятию, которые являются видами предприятия с иностранным участием.

С отменой Закона об иностранных инвестициях Законом Республики Казахстан от 8 января 2003 года все эти понятия перестали легально существовать.

 Какие же понятия применяются сейчас в действующем законодательстве? В ст.1114 ГК говорится о юридическом лице с иностранным участием. В новом Законе об инвестициях от 8 января 2003 года сохранилось понятие «юридическое лицо Республики Казахстан» - юридическое лицо, в том числе юридическое лицо с иностранным участием, созданное в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан (подпункт 11) п.1 Закона). Следовательно, ясно, что юридическое лицо с иностранным участием является юридическим лицом Республики Казахстан. Однако легальных определений «иностранное предприятие» и «совместное предприятие» не сохранилось.

В законодательстве применяется ещё ряд понятий, связанных с юридическими лицами. Речь идет, прежде всего, о понятиях «резидент» и «нерезидент».

В соответствии с подпунктом 15) ст.1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле от 13 июня 2005 г. к резидентам относятся все юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, с местонахождением на территории Республики Казахстан, а также их филиалы и представительства с местонахождением в Республике Казахстан и за её пределами. Аналогичное понятие закреплено в подпункте 27) ст. 191 бюджетного Кодекса РК от 24 апреля 2004 г.

Свое понятие резидентов дается в Налоговом кодексе. В п.5 ст.176 Налогового кодекса закрепляется, что «резидентами Республики Казахстан в целях настоящего Кодекса признаются также юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, и (или) иные юридические лица, место эффективного управления (фактические органы управления) которых находятся в Республике Казахстан. Местом эффективного управления (фактическим органом управления) признается место осуществления основного управления и принятия стратегических коммерческих решений, необходимых для проведения предпринимательской деятельности юридического лица».

Таким образом, понятие юридических лиц – резидентов различно в разных отраслях законодательства. По валютному законодательству резиденты – это юридические лица РК, причем не все, а только те, что имеют местонахождение на территории РК. То есть применяется доктрина инкорпорации в сочетании с доктринами оседлости и центра эксплуатации.

По налоговому законодательству к резидентам относятся как юридические лица РК (доктрина инкорпорации), так и иностранные юридические лица, органы управления которых находятся в Казахстане (доктрины оседлости и центра эксплуатации).

Регистрация юридических лиц с иностранным участием производится в порядке, установленном для регистрации юридических лиц Республики Казахстан. Кроме документов, предусмотренных этим порядком, если иное не установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, дополнительно должны быть представлены:

- легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что учредитель - иностранное юридическое лицо является юридическим лицом по законодательству иностранного государства, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки;

- копия паспорта или другой документ, удостоверяющий личность учредителя – иностранного физического лица, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки (ст. 6 Закона о государственной регистрации).

На практике нередко вставал вопрос о регистрации на территории Казахстана представительств иностранных организаций, которые не являются юридическими лицами. Правила о регистрации представительств на территории Казахстана не предусматривают такой возможности. Между тем на Западе не редкость такое образование, например, полное товарищество (partnership), которые не являются юридическими лицами, тем не менее выступают в гражданском обороте как полноценные субъекты права.

Для устранения таких противоречий в ГК был специально включен п. 3 ст. 1101 ГК, который гласит:

«Гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическим лицом по иностранному праву, определяется по праву страны, где организация учреждена.

К деятельности таких организаций, если применимым правом является право Республики Казахстан, применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства Республики Казахстан или существа обязательства».

Гражданско-правовые понятия, связанные с обособленным функционированием структурных подразделений юридического лица, используются и в других отраслях законодательства, в частности, в Налоговом кодексе. В Налоговом кодексе гражданско-правовые понятия искажаются до неузнаваемости, что, конечно, ни к чему хорошему не приведет.

 Подпункт 29) п.1 ст.10 Налогового кодекса гласит: «структурное подразделение юридического лица – филиал, представительство и иное обособленное структурное подразделение». В подпункте 12) п. 1 ст. 10 говорится: «иное обособленное структурное подразделение юридического лица – любое территориально обособленное подразделение юридического лица, по местонахождению которого оборудованы стационарные рабочие места, выполняющее часть его функций. Рабочее место считается стационарным, если оно создано на срок более одного месяца».

Здесь допущены, как минимум, две грубые ошибки:

1) структурное подразделение юридического лица – это не только обособленное подразделение. Само юридическое лицо состоит из структурных подразделений. Подпункт 12) юридически не верен. Надо было назвать: «Обособленное структурное подразделение юридического лица».

2) Обособленное структурное подразделение по гражданскому кодексу – это только филиал и представительство. Других правовых форм нет. Введение понятия «иное обособленное структурное подразделение» размывает и понятие «филиал» и «представительство».

Кроме того, для нерезидентов, в том числе иностранных юридических лиц, Налоговый кодекс вводит еще понятие «постоянное учреждение»[32]. 

 

⇐ Предыдущая78910111213141516Следующая ⇒

Поделиться: