ГЛАВА 14. Коммерческое использование персонажей

ГЛАВА 14

КОММЕРЧЕСКОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПЕРСОНАЖЕЙ

А. ПОНЯТИЕ ПЕРСОНАЖА

(а) Определение

14.1. Вообще говоря, термин «персонаж» относится как к вымышленным людям (например, Тарзан или Джеймс Бонд) или нечеловеческим существам (например, Дональд Дак или Багз Банни), так и к реальным лицам (например, знаменитые личности в кино- или музыкальном бизнесе, спортсмены).

14.2. В контексте коммерческого использования персонажей уместно говорить главным образом об отличительных персональных признаках, легко узнаваемых всеми. Этими персональными признаками являются, например, имя, образ, внешний вид или голос героя либо символы, позволяющие узнавать таких героев.

(b) Источники и первичное использование персонажей

14.3. Главными источниками вымышленных персонажей являются:

(1)

литературные произведения (такие как, «Пиноккио» К. Коллоди или «Тарзан» Эдгара Р. Бэрроуза);

(2)

комиксы (такие как «Тинтин» работы Эрже или «Астерикс» работы Удерцо и Госкинни);

(3)

художественные произведения (такие как картины («Мона Лиза» Леонардо да Винчи) или рисунки (панда WNF — Всемирного фонда живой природы) или маленький мальчик Фидо Дидо работы Д. Ферроне и С. Розе);

(4)

кинематографические произведения (такие, как «Крокодил Данди», «Кинг-Конг», «Рэмбо» или «Инопланетянин» в отношении фильмов, «МакГайвер» или «Коламбо» в отношении телевизионных сериалов или «Бэмби» в отношении мультипликационных фильмов).

14.4. Следует отметить, что в случае кинематографических произведений персонаж может быть, и на самом деле часто является, выходцем литературного произведения (такой, как персонаж Оливера Твиста в романе Чарльза Диккенса) или комикса (такой, как персонаж Бэтмена).

14.5. Что касается первичного использования вымышленного персонажа, то во многих случаях о нем можно говорить как о «развлекательной функции». Такой персонаж может появиться в романе, сказке или в комиксе (например, персонаж Тарзана в романе под названием «Тарзан, повелитель джунглей», персонаж Мистера Брауна в сказке под названием «Белка Наткин» или персонажи с именами Джеймса Бонда или Тинтина), и успех, завоеванный произведением, изображающим героя, обычно приводит к созданию новых повествований. Такое первичное использование осуществляется создателем персонажа, знака. Однако, если в качестве знака зарегистрирована фамилия (которая также может быть фирменным наименованием), исключительное право владельца может быть ограничено, поскольку другие люди с такой же фамилией могут при определенных условиях продолжать использование своих имен, если зарегистрированный знак не касается общеизвестной личности и/или фирменного наименования и другие лица не намереваются извлечь выгоду из репутации зарегистрированного знака паразитическими средствами.

14.44. В тех странах, в которых для получения охраны требуется доказательство применения знака, использование, осуществляемое управомоченными пользователями, такими, как лицензиаты или специалисты по стимулированию потребительского спроса, считается использованием знака, осуществляемым его владельцем. Это правило больше всего подходит к владельцам, принимающим участие в программах стимулирования сбыта.

(с) Промышленные образцы

14.45. Охрана промышленных образцов имеет отношение главным образом к рисованным персонажам, изображаемым в форме художественного дизайна для трехмерных изделий, которые в основном являются игрушками или украшениями для костюмов (куклы, роботы, марионетки, броши, «булавки») и которые обычно заимствуются из рисованных фильмов, но иногда могут представлять собой реальных лиц. Охрана посредством промышленных образцов будет уместна, когда действие авторских прав исключено или ограничено, главным образом когда создание персонажа предполагает его использование в промышленных целях. Кроме того, поскольку охрана промышленных образцов часто имеет силу лишь при условии регистрации, заявка на промышленный образец будет полезной для установления права собственности с даты подачи заявки, хотя эффективная охрана начинается только на дату регистрации промышленного образца.

(d) Другие формы охраны

14.46. Многие страны ввели в действие положения, либо в соответствии с общим законом (конституция, гражданский кодекс), либо специальным законодательным актом, которые дают возможность реальному лицу как таковому защититься от незаконного коммерческого или рекламного использования характерных признаков его или ее личности (имя, псевдоним или прозвище, образ, символы и т. д.), либо реальному узнаваемому лицу, изображающему персонаж, быть защищенным от незаконного коммерческого или рекламного использования отличительных признаков изображаемого персонажа. В основном эти права будут дополнять защиту, которая может быть доступна в пределах объема интеллектуальной собственности в ее наиболее широком смысле (включая товарные знаки, промышленные образцы, авторское право, недобросовестную конкуренцию). Такая защита может быть достигнута посредством применения понятий диффамации или клеветы, права на неприкосновенность частной жизни, а также права на защиту личности или публичных прав.

Литература к разделу С:

Международное бюро ВОИС. Понятие персонажа. WO/INF/108.

ЧАСТЬ IV. Обеспечение охраны прав интеллектуальной собственности

ГЛАВА 15. Обеспечение защиты прав на промышленную собственность, авторские И СМЕЖНЫЕ ПРАВА...

А. ВВЕДЕНИЕ

(а) Общие положения

15.1. Наиболее важная часть любого закона об интеллектуальной собственности заключается в положениях, которые направлены на обеспечение соблюдения прав, предоставляемых данным законом. Такие положения по защите прав приобретают все возрастающее значение из-за гигантского роста технологий, которые сделали возможным использование объектов охраняемых прав с нарушениями в объеме, который был немыслим несколько десятилетий назад.

15.2. Доступные, достаточные и адекватно финансируемые мероприятия по охране прав являются чрезвычайно важными для любой достойной системы промышленной собственности. Нет смысла в создании детальной и всеохватывающей системы выдачи охранных прав и распространения информации о них, если для обладателей этих прав отсутствует возможность обеспечить защиту своих прав удовлетворительным образом. Они должны иметь возможность предпринимать действия против лиц, нарушающих их права, с тем чтобы предотвратить дальнейшее нарушение и компенсировать потери, возникающие вследствие фактического нарушения. Они должны также иметь возможность апеллировать к государственным органам по вопросам контрафакции.

15.3. Небольшие компании зачастую могут неохотно прибегать к использованию системы интеллектуальной собственности для получения и защиты своих прав с помощью патентов, товарных знаков и зарегистрированных образцов или защиты авторских прав из-за предполагаемых расходов и сложностей судебного разбирательства. Однако это относительно отрицательный подход: судебное разбирательство должно рассматриваться как последнее средство. Вероятно, что 99 % патентов и других прав никогда не доходит до рассмотрения в суде. Поскольку необходимость судебного рассмотрения возникает нечасто, обладатели прав могут не осознавать положительную роль получаемых прав в деле выделения охраняемого правового поля, которого должны избегать другие. Большинство конкурентов стремятся избежать риска судебных решений, которые могут остановить их предпринимательскую деятельность, и поэтому они стараются не нарушать существующие права.

15.4. Все системы интеллектуальной собственности должны быть подкреплены сильной правовой системой для рассмотрения как гражданско-правовых, так и уголовно-правовых нарушений, укомплектованной соответствующим числом судей с необходимой подготовкой и опытом. Споры, касающиеся интеллектуальной собственности, относятся в основном к вопросам, рассматриваемым в соответствии с гражданским законодательством, и поэтому судебная система должна обеспечивать организацию не только справедливого, но и оперативного делопроизводства по ним. Без надлежащей системы, обеспечивающей как защиту прав, так и ограничение возможности получения аналогичных прав другими, система интеллектуальной собственности не имеет ценности.

(b) Разрешение споров без судебных тяжб

15.5. Конкурент, чьи действия наталкиваются на предшествующие охранные права, обычно пытается избежать или преодолеть проблему законным путем, например сделав изобретение в обход охраняемого предмета изобретения в случае наличия предшествующего патента. Другой подход состоит в том, чтобы попытаться получить лицензию или достичь иного согласия путем переговоров на дружеской основе. При достижении согласия с конкурентами компании, конечно, должны проявлять осторожность с тем, чтобы не нарушить правила конкурентной политики, направленные на избежание отклонений в конкуренции. Это обычно означает, что условия любой лицензии не должны содержать положений антиконкурентного характера или противоречащих здравому смыслу.

15.6. Конечно, компания, подпадающая под действие прав другой стороны, должна тщательно оценить объем этих прав и их состояние в отношении срока действия. Для патентообладателей здесь выявляется особенно важный момент, состоящий в том, что притязания должны быть хорошо сформулированы и соответствующим образом подкреплены раскрытием изобретения. Они должны четко отличать объект охраны от предшествующего уровня и не должны быть ни завышенными ни слишком урезанными. Хорошо составленного патента зачастую бывает достаточно самого по себе, чтобы удержать потенциальных нарушителей. Аналогичные аргументы могут относиться к другим объектам охраны, таким как: товарные знаки и образцы.

15.7. Правообладатель решает сам, выступать ли ему в роли полицейского или нет. Он должен следить за состоянием промышленного или коммерческого рынков, на которых он реализует свою продукцию или оказывает услуги или где могут использоваться его технологические процессы. Он должен быть в курсе деятельности своего конкурента. Если ему становится известно какое-либо явное нарушение, он не должен сразу предполагать, что это нарушение является умышленным (хотя если нарушаемый объект является точной копией или контрафактным изделием, то нарушение почти наверняка является умышленным). Ему следует в первую очередь обратиться к конкуренту, указав ему на наличие своих прав. Законодательства ряда стран в отношении патентов, образцов и товарных знаков предусматривают, что Правообладатель не имеет права беспочвенно угрожать конкурентам или их дистрибьюторам, например, возбуждением дела в суде, если нет достаточных оснований для подозрения в совершении нарушения или если право на объект охраны исчерпано. Но он может направить простое письмо, обратив внимание на имеющее место право, с тем чтобы нарушитель не смог впоследствии ссылаться на свое незнание.

15.8. Если производителю продукции или оказывающему услуги становится известно о предшествующем праве, например, через наличие на рынке товаров, имеющим маркировку о таком праве, или на основе просмотра справочной литературы, то он должен тщательно изучить объем этих прав. Возможно, что он сможет создать изобретение или образец в обход данного права или прийти к выводу, что его объем таков, что он не затрагивает его действий.

15.9. Переговоры являются важнейшим аспектом охраны и обеспечения защиты прав. Вполне возможно, что в процессе переговоров удастся убедить нарушителя изменить свое поведение. В противоположном случае, если правообладатель не очень заинтересован в сохранении всего рынка за собой (а для этого он должен располагать адекватными производственными мощностями, так как во многих законах существует явно или неявно выраженное требование о том, что рынок особенно в отношении запатентованных изделий должен быть адекватно насыщен товарами по разумной цене), в интересах сторон возможно сделать предложение о выдаче лицензии. Переговоры и компромисс во многих случаях лучше, чем судебное разбирательство.

15.10. Во время попыток проведения переговоров предполагаемый нарушитель может утверждать, что он ничего не нарушает или что существующее право на объект имеет малую ценность и не оправдывает каких-либо выплат, или он может возражать против условий предлагаемой лицензии. Может оказаться целесообразным предложить воспользоваться услугами посредника или передать решение вопроса третейскому суду. Конечно, обе стороны должны согласиться принять решение третейского судьи, и в этих целях, возможно, потребуется подписать соответствующий договор.

Литература к разделу А:

Н. Olsson. Обеспечение защиты правотносительно фонограмми аудиовизаулъных произведений. WIPO/SEM/BKK/94/8.

Sugden A. Роль судебных и правоприменителъных органов в деле эффективной охраны прав промышленной собственности. WIPO/JP/JKT/95/8.

В. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПО ОБЕСПЕЧЕНИЮ ЗАЩИТЫ ПРАВ НА ПРОМЫШЛЕННУЮ СОБСТВЕННОСТЬ

(а) Процессуальные действия в патентном ведомстве

15.11. Часто ведомства по промышленной собственности имеют квазисудебные функции в части ведения систем промышленной собственности и обеспечивают возможность осуществления процедур опротестования испрашиваемых прав или прав, выданных ведомством. Указанные процедуры часто именуются процедурами возражения (оспаривания).

15.12. Термин «возражение» может трактоваться широко, включая все варианты действий, существующие для третьих лиц, вмешиваться, обращаясь в ведомство по промышленной собственности, как в процедуры, ведущие к выдаче охранного права, так и в процедуры, направленные на оспаривание выдачи охранного документа. Возможности возражения чаще всего возникают в отношении таких регистрируемых прав, как патенты и товарные знаки, поскольку может быть оспорена сама регистрация. Возможность опротестования редко возникает в отношении охраны авторских прав и смежных прав, так как эти права в соответствии с большинством законодательств возникают автоматически при создании охраняемого произведения.

15.13. Почему государства предусматривают процедуру возражения? Даже при наличии очень строгой системы экспертизы государство не может гарантировать юридическую действительность прав, которые оно выдает, так как всегда существует вероятность того, что какое-либо предшествующее право было упущено или описание изобретения неправильно понято. Многие системы являются не особенно строгими, что делает еще более вероятным получение прав в противоречии с ранее существующими правами. Таким образом, владельцы ранее выданных прав должны иметь возможность на определенной стадии подать возражение. Это, конечно, можно делать в ходе судебного разбирательства. Однако в интересах всех сторон процедура возражения должна быть простой, быстрой и недорогой, реализуемой на как можно на более раннем этапе жизненного цикла права. Так, многие системы предусматривают, что возражение может быть рассмотрено национальным ведомством по промышленной собственности, выступающими в квазисудебной функции, а также судами. «Довыдачные» возражения всегда предъявляются ведомству.

15.14. Впервые информацию о подаче кем-то заявки на патент, который может повлиять на деятельность других предприятий, в частности конкурирующих с данным предприятием в производстве изделий, аналогичных тем, что предусмотрены в заявке, конкурирующие предприятия могут получить лишь через 18 месяцев после даты приоритета, на стадии первой публикации. Предприятиям, особенно тем, которые обладают патентами, необходимо следить за деятельностью своих конкурентов и за тем, что происходит на рынке. В особенности им следует следить за патентными заявками, подаваемыми в сфере их интересов, например путем просмотра бюллетеней патентного ведомства и опубликованных заявок. При этом важно знать не только о том, собираются ли конкуренты защитить разработки, которые подпадают под объем охраны собственных патентов данного предприятия, но также важно получить упреждающую информацию о том, что конкуренты пытаются получить охрану на известную технологию или технологию, уже запатентованную другими. Из отчета о поиске, публикуемого вместе с заявкой, можно также узнать о предшествующем уровне техники, который будет принят во внимание на этапе экспертизы.

15.15. Некоторые системы промышленной собственности допускают подачу формального возражения до выдачи патента или обеспечивают возможность третьей стороне выступить с аргументацией за или против выдачи патента. Подача возражения до выдачи патента приводит к проблеме значительной задержки в получении патента. Такая задержка означает, что будущий патентообладатель, который ждет выдачи патента с тем, чтобы возбудить дело о нарушении, не имеет возможности быстро решить дело против нарушителя.

15.16. После выдачи патента бывает важно вовремя подать возражение против него. При задержке пользователь последующего патента может утверждать, что владелец более раннего патента согласился с фактом выдачи более позднего патента и вследствие этого не имеет права возбуждать дело. Это может затруднить проведение защитных мер против нарушения предшествующего патента при выпуске изделий и использовании технологий, охватываемых также более поздним патентом.

15.17. В некоторых крупных странах, таких, как США, не предусмотрена процедура подачи возражения. Однако третьи стороны, интересы которых затрагиваются выдачей данного патента, могут потребовать, чтобы патентное ведомство провело повторную экспертизу. Эти стороны не становятся непосредственными участниками процедуры, но они имеет право обратить внимание эксперта на документы по известному уровню техники, которые, возможно, были упущены во время первой экспертизы. Повторная экспертиза может закончиться отказом в выдаче патента или более узкой формулировкой притязаний.

15.18. Во многих странах возможность возражения отсутствует вообще, так как в соответствующем ведомстве по промышленной собственности отсутствует необходимый экспертный состав. Это может иметь место в таких странах, как Франция, где экспертиза по существу не проводится. В таких ситуациях отзыв (отмена) патента через суд является единственной возможностью обеспечить аннулирование или внесение изменений в патент конкурента.

15.19. Многие страны предусматривают возможность подачи возражения против регистрации товарного знака до его регистрации. В этом случае товарные знаки публикуются в той форме, в какой предусматривается их регистрация, и после этого отводится короткий промежуток времени для подачи возражения. Процедура рассмотрения может быть достаточно сложной, но в целом приводимые аргументы намного проще, чем в случае с патентами, и разбирательство завершается намного быстрее. В Соединенном Королевстве случаев подачи возражений против регистрации товарных знаков бывает весьма мало, видимо, из-за того, что существует строгая экспертиза, включающая поиск предшествующих знаков. В других странах, например Германии, бывает много случаев возражений, так как в процессе экспертизы не проводится никакого официального поиска. Поэтому подача возражения является единственным способом, с помощью которого обладатель более раннего знака может заставить ведомство по промышленной собственности принять во внимание наличие этого предшествующего права. Процедуры рассмотрения в странах с большим числом возражений зачастую бывают очень оперативными и неформальными.

15.20. Во многих странах после регистрации товарного знака пострадавшая сторона может обратиться в ведомство с ходатайством об изъятии знака из реестра или добиваться его изменения. Одним из главных оснований для этого бывает неиспользование знака. Многие из тех, кто, возможно, имеет основания для возражения против регистрации, обычно выжидают, чтобы понять последствия регистрации знака или проявления степени его использования, прежде чем добиваться его аннулирования после регистрации.

15.21. Что касается аннулирования зарегистрированных образцов при отсутствии процедуры опротестования до их регистрации, то заинтересованные стороны могут добиваться их аннулирования через патентное ведомство.

(b) Гражданско-судебные процедуры

15.22. Даже при желании достичь мирного урегулирования вопроса могут быть и случаются такие ситуации, когда правообладатель понимает, что должен возбудить дело против нарушителя с тем, чтобы защитить свои рынки сбыта (существующие и будущие). Во многих странах рассмотрение таких споров предусмотрено в гражданских судах. Часто значительные споры касаются, например, вопроса, правильно ли определен объем притязаний в патенте, который подлежит защите от нарушений, действительно ли подозреваемое нарушение подпадает под объем охраны данного патента. В отношении товарных знаков споры могут также касаться объема регистрации или степени сходства данного знака с нарушаемым. Большинство нарушителей искренне верит, что их случай является спорным по указанным аспектам. Большинство патентных нарушений не бывает рабским копированием, но можно спорить, что они вбирают в себя наиболее предпочтительные черты охраняемого патентом предмета изобретения. В связи с тем что большинство патентных дел связано с субъективными доводами, которые приходится оценивать на основе экспертного мнения, а не абсолютных фактов, патентные нарушения во многих странах не рассматриваются в качестве уголовных дел.

15.23. В делах о нарушении патента его обладатель, действуя через своего непосредственного поверенного (адвоката), подает иск или жалобу, направленную против предполагаемого нарушителя. В этом иске патентообладатель, как истец, указывает характер предполагаемого нарушения и испрашиваемые средства защиты. Почти всегда испрашивается судебный запрет на сдерживание действий предполагаемого нарушителя, ответчика, а также подается ходатайство о возмещении ущерба. Ответчик обычно принимает к сведению иск и делает уведомление о том, что он намерен защищаться. Если он этого не делает, то истец получает право на окончательное или промежуточное постановление суда (такое, которое решает спор, но оставляет открытым вопрос возмещения ущерба). Если ответчик не прибегает к защите и дело не получает внесудебного разрешения или не рассматривается в порядке суммарного производства, то происходит обмен состязательными бумагами, с одной стороны, материалами, дающими факты по иску, и с другой стороны, аргументами защиты или встречным иском. Цель обмена состязательными документами — определить точно спорные вопросы и устранить несущественные детали или проблемы, по которым достигнуто взаимное согласие. Эти документы могут неоднократно пересылаться, что может продолжаться несколько месяцев. Встречный иск может состоять в утверждении, что данный патент является недействительным, что должно стать предметом защиты со стороны патентообладателя. Как только обмен состязательными бумагами заканчивается, истец готовит обращение в суд за указаниями о движении дела. Такие указания, выдаваемые судьей, касаются розыска и предварительного изучения документов и подготовки к суду в целом. Уведомление о необходимости ознакомления с документами может быть предъявлено другой стороне на основании судебного разрешения. Также могут иметь место письменные опросы сторон, в ходе которых противная сторона должна ответить на письменные вопросы под присягой, например, в виде письменных показаний под присягой до суда.

15.24. Следует отметить, что, вероятно, только 10% дел в действительности доходит до судебного разбирательства, остальные улаживаются в процессе. Ясно, что процедура требует значительных временных затрат высокооплачиваемых адвокатов и может быть чрезвычайно дорогостоящей.

15.25. Дела, касающиеся сложных технических изобретений, могут потребовать много времени в суде с привлечением экспертных показаний и организации допросов, включая перекрестные допросы обеих сторон. В вынесении своих решений, которые бывают хорошо обоснованными и часто очень пространными, судья может сделать различные определения. В дополнение к судебному запрету суд может также присудить возмещение ущерба в отношении нарушения, т. е. компенсации упущенных продаж и рынков в результате противоправных действий. В качестве альтернативы патентообладателю может быть присуждена вся прибыль, извлеченная ответчиком в результате противоправной деятельности. Может быть также издано постановление, предписывающее ответчику передать патентообладателю продукцию или изделия, основанные на запатентованном изобретении, или уничтожить их. Наконец патентообладатель может получить подтверждение суда о том, что патент является действительным и был нарушен.

(с) Уголовные действия — контрафакция (подделка изделий)

15.26. Как уже упоминалось, патентные иски являются преимущественно гражданско-правовыми мерами, касающимися нарушений. В случае нарушений товарных знаков и авторских прав многое из того, что было изложено в отношении гражданско-правовых действий, применимо к обычным искам о нарушениях. Но в случае товарных знаков и авторских прав могут возникать также серьезные уголовные преступления, связанные с контрафакцией. Продавец может сознательно изготавливать, распространять или продавать товары, имеющие определенный товарный знак, причем маркировка может делаться без разрешения владельца знака или могут производиться поддельные товары.

15.27. Имеется несколько путей попадания контрафактных изделий в поле зрения властей. Обладатели прав сами могут узнать о распространителях или розничных торговцах, торгующих контрафактными товарами, и довести факты торговли до сведения полиции. Котрафактные товары могут также быть обнаружены сотрудниками отделов по борьбе с нарушениями, которые специально уполномочены в соответствии с законодательством по товарным знакам принимать меры против торговцев контрафактными товарами, и обычно они хорошо с этим справляются. Их полномочия могут быть расширены и включать преступления, связанные также и с авторскими правами. При осуждении торговцы контрафактными товарами могут нести строгие наказания, и конфискация всех контрафактных товаров является обычной практикой. Товарами, охраняемыми авторским правом, такими, как звукозаписи на ленте или компакт-дисках, обычно занимается полиция, которая принимает меры на основе жалобы от законного обладателя прав. Ей чаще всего требуется не более суток после предупреждения, чтобы получить ордер и провести проверку.

15.28. Другим способом, с помощью которого принимаются меры против контрафактных товаров, является арест в пунктах поступления импорта. Если владельцу знака становится известно, что партия котрафактных товаров находится в пути в данную страну, он может предупредить таможенные власти, которые следят за такими товарами и подвергают их аресту по прибытии. После этого импортеру можно предъявить иск. Как всегда, таможенным властям должно быть предоставлено как можно больше информации.

⇐ Предыдущая 38 39 40 41 424344 45 46 47 Следующая ⇒