Мусульманская правовая семья.

⇐ ПредыдущаяСтр 3 из 8Следующая ⇒

Мусульманское право как система норм, санкционируемых и поддерживаемых теократическим мусульманским государством, в основе своей сложилось в Арабском халифате в VII-X вв. и основано на исламе. Право, по исламу, дано Аллахом раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться им, а не создавать свое под влиянием изменяющихся условий. Правда, теория мусульманского права признает, что божественное откровение нуждается в толковании (чтобы приспособить его к практическому использованию).

Мусульманское право охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые относятся к правовой жизни. Мусульманское право определяет посты, милостыни, паломничества. В этом смысле оно – единая исламская система социально-нормативного регулирования, включающая как юридические нормы, так и неправовые регуляторы (обычаи, религиозные нормы).

Мусульманское право (фикх) делится на 2 части: первая указывает мусульманину, какой должна быть его линия поведения по отношению к людям (муамалат), вторая предписывает обязательства по отношению к Аллаху (ибадат).

Создано учение о четырех корнях (источниках) мусульманского права. Первым является Коран – священная книга ислама. Юридические положения Корана находятся в ряде его строф. Мусульманские авторы различают строфы, которые устанавливают личный статус (их 70), строфы, касающиеся гражданского права (70), строфы уголовно-правового характера (30), строфы, регламентирующие судебную процедуру (13), «конституционные» строфы (10), строфы, касающееся экономики и финансов (10), строфы о международном праве (25). Второй источник – сунна (рассказы о жизни и деятельности пророка Мухаммеда), примером которого должны руководствоваться верующие. Фактически сунна есть сборник адатов (традиций). Третий – иджма: согласие, достигнутое мусульманами по вопросу об обязанностях правоверного. Иджма используется для углубления и развития толкования божественных источников. Требуемое согласие есть единство компетентных лиц; их единогласное мнение придает правовому решению силу закона. Четвертый – аналогия (кияс), т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, сунной и иджмой. Таким путем сочетается откровение с разумом человека.

Так как наука мусульманского права сформировалась и стабилизировалась в глубоком Средневековье, чертами этого права являются: архаический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации. В мусульманском праве отсутствует деление права на публичное и частное. В Коране глава следует за главой без всякого логического разграничения вопросов, которые следовало бы отнести к публичному или частному праву. К числу основных отраслей мусульманского права относятся: уголовное право, судебное и семейное право.

Мусульманское уголовное право основано на различии между твердо установленными (худуд) и дискреционными (тазир) наказаниями. К первым приговаривают только за такие преступления, как убийство, прелюбодеяние, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт. За остальные преступления кади (судья) может устанавливать наказания по своему усмотрению.

Мусульманское судоустройство отличается простотой. Единоличный судья рассматривает дела всех категорий. Как правило, к судьям предъявляются высокие требования в плане их религиозно-правовой подготовки.

2.3. Источники права: понятие, виды

Рассмотрим проблему источников права.

Через это понятие раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни нормы права. Выделяют: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном (или идеологическом) смысле; в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются общественные отношения, в том числе способ производства материальных благ, условия существования общества, формы собственности. Источником права в идеальном смысле служит правовое сознание, включающее концепции, идеи, чувства, представления людей о действующем и желаемом праве. Под воздействием правового сознания действующее право может изменяться. Источником права в юридическом смысле являются формы или способы выражения правовых норм.

В теории называют несколько видов источников права. Виды различаются по тем юридическим формам, в которых воплощаются общеобязательные правовые нормы.

Наиболее древним видом источника права был правовой обычай – правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего значения (и одобрения населением) и длительного фактического применения. Правовым обычай становится после того, как получает официальное признание государства. Применение обычая обеспечивается санкцией государства. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, обеспечивается государственным принуждением.

Второй вид источника права – судебный прецедент. Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. При этом обязательным для последующих судов может быть либо все решение или приговор, либо только суть правовой позиции судьи, на основе которой выносилось решение.

В правовом регулировании управленческой деятельности государства аналогичную роль играет административный прецедент - решение органа управления или должностного лица по конкретному административному делу, которому придана нормативная сила.

Третий вид источников права – правовая доктрина (или юридическая наука). Так, выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судей. В настоящее время в качестве источника (формы) права выступает мусульманская правовая доктрина. В российском государстве юридическая наука играет большую роль для развития правовой практики, но источником права не признается. Юридическая доктрина наиболее приближена к практике; также она создает понятия, которыми пользуется правотворческий орган.

Четвертый вид источников права – договор, если он содержит общие правила (т.е. договор нормативного содержания ). Договоры нормативного содержания есть совместные юридические акты, выражающие изъявление воли правотворческих органов и встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей.

Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы (как Союзный договор 1922г., договоры о разграничении предметов ведения, о сотрудничестве между субъектами РФ).

Пятый вид источников права – нормативно-правовые акты. Под нормативными правовыми актами понимаются государственные акты или официальные документы, которые содержат общеобязательные юридические нормы (правила поведения), вводят их в действие, изменяют или отменяют их.

Нормативный правовой акт характеризуется следующими признаками:

1) он издается компетентными органами государственной власти или принимается непосредственно населением путем референдума;

2) содержит нормы права, устанавливает, отменяет или изменяет их;

3) обладает юридической силой, охраняется и обеспечивается государственным принуждением;

4) имеет вид письменного документа с установленной структурой и необходимыми атрибутами;

5) носит легитимный характер.

Существуют различные классификации видов нормативно-правовых актов.

Главной из них является деление нормативных актов в соответствии с их иерархической структурой. В данном случае основным критерием отнесения нормативного акта к тому или иному виду служит его юридическая сила. Юридическая сила указывает на место акта, его значение, его верховенство или подчиненность; зависит от положения и роли органа, издавшего акт, от его конституционных полномочий и компетенции, которой он наделен по действующему законодательству.

Законы обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам.

Закон – это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни. Законы принимаются в особом порядке высшими органами государственной власти или непосредственно народом в ходе референдума. Законы делятся на конституционные и обыкновенные.

2.4. Правовые нормы: понятие, виды, структура

Главным элементом права является правовая норма. Все законодательство, все юридические понятия и конструкции имеют прямо или косвенно в своей основе норму права (или юридическую норму).

Норма права - это общеобязательное формально определенное правило поведения, установленное и обеспеченное государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.

Правовой норме присущи признаки, отличающие ее от других норм. Существенные признаки правовых норм:

1) норма права отражает наиболее важные, имеющие ценность общественные отношения;

2) представляет собой модель регулируемых общественных отношений. Это значит, что законодатель мысленно формулирует вариант идеального поведения и облекает его форму модели. Используются средства выражения модели: язык, формулы, конструкции, цифры;

3) отражает и закрепляет типичность социальных процессов, явлений, связей как следствие их повторяемости;

4) норма права есть мера свободы волеизъявления и поведения человека, она также есть мера должного поведения субъектов права во взаимоотношениях друг с другом;

5) это форма определения и закрепления прав и обязанностей;

6) норма права представляет собой правило поведения общеобязательного характера;

7) норма права призвана регулировать внешнее поведение людей, обращена к их воле и сознанию в расчете на определенный поступок;

8) это формально определенное правило поведения. Норма указывает объем прав и обязанностей, последствия нарушения правовой нормы, причем любая норма закреплена в официальном документе – нормативно-правовом акте;

9) норма права есть правило поведения, подтвержденное и гарантированное государством;

10) норма права обладает качеством системности, которая проявляется в структурном построении нормы.

Есть несколько оснований классификации юридических норм.

Это: 1) субъект правотворчества; 2) функции в механизме правового регулирования общественных отношений (или сфера действия); 3) характер воздействия на общественные отношения; 4) предмет правового регулирования (т.е. в зависимости от вида общественных отношений, который регулируется нормами права); 5) метод правового регулирования (в зависимости от особенностей метода воздействия на поведение людей); 6) форма выражения предписания.

1. По субъектам правотворчества различают нормы, исходящие от государства и непосредственно от гражданского общества. В первом случае это нормы органов представительной, исполнительной и судебной государственной власти. Во втором – нормы принимаются непосредственно населением конкретного территориального образования или населением всей страны через референдум.

2. По функциям в механизме правового регулирования (или сфере действия) выделяются: исходные правовые нормы, нормы-правила поведения, общие, специальные и исключительные нормы. Исходные нормы занимают высшую ступень в законодательстве, имеют наиболее общий характер и определяют основы правового регулирования общественных отношений. С их помощью определяются цели, задачи, принципы, направления, методы правового регулирования, закрепляются правовые понятия и категории. На них можно ссылаться также при решении конкретного юридического дела, особенно если надо обосновать правоприменительный акт принципом права, либо подтвердить незыблемость законодательного положения, либо усилить авторитетность принимаемого решения.

В составе исходных правовых норм можно выделить нормы-начала, нормы-принципы, определительно-установочные нормы. Нормы-начала – это предписания, закрепляющие устои существующего строя; они сосредоточены в конституции государства. Они получают развитие в других исходных нормах. Нормы-принципы – это законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права. Регулирующая роль принципов права тем значительнее, чем полнее и последовательнее принципы права выражены в законодательстве. Определительно-установочные нормы – это предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права, правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования, закрепляющие целевые установки законодателя.

Нормы-правила поведения – это нормы непосредственного регулирования поведения людей и общественных отношений. Они указывают на права и обязанности субъектов, условия реализации этих прав и обязанностей, виды и меру реакции государства по отношению к правонарушителям. Они делятся на регулятивные и охранительные.

Общие нормы – это предписания, охватывающие своим действием, как правило, все правовые институты отрасли. Эти нормы применяются ко всем отношениям данного рода (например, ст.1 Конституции применима ко всем отношениям, регулируемым остальными нормами Основного закона).

Специальные нормы – это предписания, регулирующие не все, а только определенный вид отношений данного рода (например, нормы ГК, регулирующие отношения собственности, применимы только к ним и не действуют, скажем, при арендных отношениях). Обычно специальные нормы относятся к отправным институтам той или иной отрасли права. Специальные нормы детализируют общие предписания, корректируют временные и пространственные условия их реализации, способ правового воздействия на поведение личности. Этим они обеспечивают реализацию общих норм права. Специальные нормы образуют особенную часть той или иной отрасли права. Примерами специальных норм являются нормы купли-продажи, дарения, подряда в гражданском праве. Наконец, есть исключительные нормы, которые, являясь дополнением к общим и специальным, устанавливают изъятия из содержащихся к ним правил (например, хотя по общему правилу выселение из жилых помещений производится только в судебном порядке, для лиц, самовольно занявших жилую площадь, установлен административный порядок).

3. По характеру воздействия выделяются регулятивные (или правоохранительные), охранительные и дефинитивные правовые нормы.

Регулятивные нормы непосредственно нормируют поведение (свободу) субъектов общественных отношений, опосредствуя принадлежащие им субъективные права и обязанности. Их определяют как нормы – правила поведения. Регулятивные нормы делятся на запрещающие (т.е. их диспозиция содержит запрет, обязывающий воздерживаться от определенного рода действий), управомочивающие (т.е. их диспозиция содержит дозволение, а именно право на совершение определенных действий) и обязывающие (их диспозиция содержит предписания, являющиеся своеобразным синтезом запрета и дозволения: субъект не только имеет право совершить предписанное, но и обязан сделать это; ему запрещено воздерживаться от того, на что он управомочен). Запрещающие и обязывающие нормы являются, как правило, императивными и не допускают никаких отступлений. Управомочивающие нормы чаще всего относятся к категории диспозитивных, допускающих поведение адресата норм по соглашению с партнером.

Охранительные нормы (нормы – стражи порядка) регулируют отношения юридической ответственности, которые возникают вследствие нарушения регулятивных норм. В частности, они направлены на защиту субъективных прав.

Дефинитивные нормы дают определение понятий, категорий, явлений, имеющих юридическое значение.

4. По предмету правового регулирования (по отраслям права) выделяют нормы государственного, административного, финансового права и др. Эти отрасли составляют совокупность норм, имеющих особенности и известную обособленность.

Отраслевые нормы делятся на материальные и процессуальные. Первые закрепляют права и обязанности субъектов права, пределы правового регулирования и пр., т.е. они показывают субъекту права, что дает ему право и что оно от него требует. Вторые регулируют организационные отношения и носят процедурно-управленческий характер. Они всегда регламентируют порядок, формы и методы реализации норм материального права. По отношению к последним процессуальные нормы носят производный, вторичный характер.

5. По методу правового регулирования выделяются императивные, диспозитивные, поощрительные, рекомендательные нормы.

Императивные нормы – категорические, строго обязательные, не допускающие отступлений и иной трактовки предписания. Императивные нормы исключают возможность замены содержащихся в них предписаний иными правилами, которые устанавливались бы самими участниками отношений, регулируемых императивными правилами поведения. Таковы нормы уголовного права (т.е. потерпевший с преступником не вправе договориться, что они будут считать преступлением и какое наказание за его совершение должно быть назначено), нормы административного права (заинтересованные лица не вправе сами устанавливать, где им следует переходить улицу, каков объем полномочий должностного лица).

Диспозитивные нормы предписывают вариант поведения, но предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению. Стороны могут сами договориться о своих взаимных правах и обязанностях, а если они этого не сделают, предписывается определенный обязательный вариант поведения.

Поощрительные нормы – это предписания о предоставлении государственными органами определенных мер поощрения за одобряемый государством и обществом, полезный для них вариант поведения субъектов, состоящий в добросовестном исполнении своих юридических и общественных обязанностей либо в достижении результатов, превосходящих обычные требования.

Рекомендательные нормы устанавливают варианты наиболее желательного, с точки зрения государства, урегулирования общественных отношений.

6. По форме выражения предписания различают управомочивающие (правоустановительные), обязывающие, запрещающие нормы.

Управомочивающие нормы предоставляют субъектам право на совершение предусмотренных в них положительных действий и содержат в тексте слова «вправе», «может». Например: осужденные имеют право на вежливое обращение со стороны персонала учреждения, исполняющего наказание.

Обязывающие нормы закрепляют обязанность совершения определенных положительных действий. Для них характерны слова «обязан», «должен».

Запрещающие нормы запрещают названное в них поведение. Запреты – это государственно-властные веления, основная цель которых предотвратить нежелательное для личности и общества поведение. Для норм характерны выражения «запрещается», «не вправе», «не допускается». Например, назначение работника на работу в течение двух смен подряд запрещается.

Более глубокое изучение распределения норм по классам показывает условность всех классификаций. Это выражается, в частности, в том, что ни один класс не выдерживает проверки на чистоту признака, по которому проверена группировка. Например, деление норм на регулятивные, охранительные и дефинитивные не является чистым, ведь все нормы – правила поведения и все они регулятивны. Скажем, уголовно-правовой запрет является типично охранительным, но разве он не регулятивен? Конечно, да.

Все же условность классификации правовых норм не исключает ее значимость вообще. В классификациях отражается особенность структуры права; дается возможность лучше понять право как сложное системное образование.

Логическую структуру правовой нормы составляют ее элементы, рассмотренные в единстве. Но характер, количество, расположение этих элементов зависят от вида юридических норм. Особняком здесь стоят исходные юридические нормы. Их структуру образуют существенные признаки; в них нет гипотез, диспозиций и санкций.

По своей структуре все другие виды юридических норм включают три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию.

Гипотеза есть часть юридической нормы, указывающая условия, при наступлении или отсутствии которых она подлежит применению. Иначе говоря, гипотеза приводит в движение юридическую норму.

Диспозиция – часть юридической нормы, которая указывает на суть и содержание самого правила поведения, на те права и обязанности, которые охраняются государством.

Санкция - часть юридической нормы, указывающая на неблагоприятные последствия, возникающие в результате диспозиции правовой нормы.

2.5. Система права

Система права есть внутреннее строение (или структура) права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм.

Системность права имеет несколько уровней. Первый уровень – юридическая норма – установленное государством общеобязательное правило поведения, которое имеет свои внутренние связи. Благодаря этому норма является регулятором конкретного общественного отношения. Однако любой вид общественных отношений также обладает сложным строением. В нем есть свои структурные подразделения - подвиды. Скажем, имущественные отношения включают в себя общественные отношения собственности, обязательственные, наследственные и другие общественные отношения. Каждое из этих структурных подразделений (подвидов) регулируется уже не одной, а целой группой правовых норм. Значит, каждая норма права имеет кроме внутренних еще и внешние связи с другими нормами. Логично, что если несколько норм права регулируют одно и то же отношение, то их объединяют.

Тем самым мы переходим на второй уровень системности – правовые институты. Под ними понимается группа юридических норм, регулирующих отдельный подвид общественных отношений в пределах определенной отрасли права (например, правовой институт собственности в гражданском праве).

Третий, еще более высокий уровень системности, - это отрасли права. Под отраслью права понимается обособленная совокупность юридических норм, правовых институтов, которые регулируют определенный комплекс однородных общественных отношений. Юристы традиционно выделяют такие отрасли права, как: конституционное, административное, финансовое, земельное, гражданское, трудовое, семейное, уголовное, гражданское процессуальное, уголовно-процессуальное право, административно-процессуальное и др. Причем такие отрасли, как гражданское, трудовое, уголовное, земельное право, принято относить к материальным отраслям, а гражданское процессуальное, уголовно-процессуальное, административно-процессуальное право – к процессуальным отраслям.

2.6. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли

Деление права на отрасли по юридическим основаниям определяется двумя основными критериями: предметом и методом правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это совокупность однородных общественных отношений, требующих правового воздействия и подвергающихся ему. Этим общественным отношениям присущи следующие черты: 1) это жизненно важные для людей и их объединений отношения; 2) это волевые, целенаправленные отношения; 3) это устойчивые, повторяющиеся и типичные отношения; 4) это отношения поведенческие, за которыми можно осуществить внешний контроль. В целом предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулирует данная отрасль права.

Метод правового регулирования – это совокупность приемов и способов юридического воздействия на общественные отношения. Метод правового регулирования отвечает на вопрос, как регулирует отрасль права общественные отношения. Метод определяется предметом и потому представляет собой юридическое выражение его особенностей.

Контрольные вопросы

1. Что такое правовые семьи? Соответствует ли им биологическая реальность?

2. Что является источником права в юридическом смысле?

3. Что означает выражение «законы обладают высшей юридической силой»?

4. Какова роль государства в подтверждении и гарантировании нормы права?

5. Какими юридическими критериями определяется деление права на отрасли?

⇐ Предыдущая 1 234 5 6 7 8 Следующая ⇒