Тема II. Источники международного частного права

Виды источников международного частного права

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основных видов источников в международном частном праве четыре: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.

Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. Нормы обеих названных систем служат одной цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях.

Доктрины двойственности источников МЧП придерживаются большинство специалистов в области МЧП (И.С. Перетерский, Л.А. Лунц, М.М. Богуславский, Г.К. Матвеев и ряд других).

В противовес им Г.К. Дмитриева и другие авторы отмечают, что «источниками международного частного права, как и любой другой отрасли национального права, могут быть лишь национально-правовые формы, в которых существуют нормы права и которые являются выражением их обязательной юридической силы в пределах государства. Это законы и подзаконные акты, санкционированный обычай, а также судебный прецедент в ограниченном круге государств»[7].

Как решается в России вопрос о соотношении международного договора и внутреннего закона?

Согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

В Федеральном Законе от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» предусмотрена процедура трансформации международных договоров РФ во внутреннее право, которая реализуется в форме принятия федерального закона либо в форме указа Президента РФ или постановления Правительства РФ. И именно в формах данных правовых актов действуют на территории России положения соответствующих международных договоров. А могут ли действовать в России международные договоры, среди участников которых нет нашей страны? Применительно к международным договорам, содержащим публичноправовые нормы, ответ однозначен — нет. А частноправовые нормы? В случае, если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а его составной частью является международный договор, регулирующий соответствующие правовые отношения, российский правоприменительный орган в соответствии со ст. 1191 ГК РФ «при применении иностранного права устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве», т.е. он будет обязан применить нормы между народного договора, несмотря на то, что РФ не является его участником. Аналогичным образом российский суд должен будет действовать и в том случае, если основой права иностранного государства является судебная и арбитражная практика.

Что касается обычаев, то, на наш взгляд, уместно следующее положение. Как известно, в соответствии со ст. 5 ГК РФ допускается применение обычаев делового оборота, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе, т.е. законодатель санкционировал возможность их использования участниками гражданско-правовых отношений. В части 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» говорится о двух вариантах применения торговых обычаев: 1) если их применение вытекает из условий договора, т.е. стороны сами предусмотрели их применение; 2) если их применение вытекает из сути сделки, т.е. если сам третейский суд сочтет возможным их применение. Возможен и третий вариант — когда отсутствует правовое регулирование.

Допуская широкое толкование данных положений, можно предположить, что возможно применение и тех обычаев, которые прямо и явно не санкционированы государством. К примеру, ИНКОТЕРМС-2000 — международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов, подготовленные Международной торговой палатой. В Российской Федерации, в отличии, например, от Украины или Испании, отсутствует специальный правовой акт, санкционирующий возможность использования ИНКОТЕРМС-2000 в правоотношениях с участием российских физических и юридических лиц, что не препятствует применению данных правил при условии, как отмечено в п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. № 10, «арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки «ИНКОТЕРМС», если стороны договорились об этом при заключении внешнеэкономического контракта».

Итак, источниками российского международного частного права являются внутреннее законодательство РФ, а также иные источники (международные договоры, судебная и арбитражная практика, международные и торговые обычаи), если их применение предусмотрено соглашением сторон или вытекает из требований российских коллизионных норм при условии, что их содержание не противоречит публичному порядку и императивным нормам российского законодательства. Данный тезис может быть подтвержден содержанием ст. 1186 ГК РФ, в которой говорится о том, что право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным различными иностранными элементами, определяется на основе:

международных договоров Российской Федерации;

настоящего Кодекса (имеется ввиду ГК РФ, и в первую очередь разд. VI);

других законов (речь идет о принятых в соответствии с Гражданским Кодексом РФ иных федеральных законах);

обычаев, признаваемых в Российской Федерации (условия применения обычаев закреплены в ст. 5 ГК РФ и ст. 28 Закона «О международном коммерческом арбитраже»).

Международные договоры

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Заключение международного договора проходит несколько стадий:

а) предварительные переговоры представителей государств или международных организаций;

б) составление текста договора;

в) парафирование- это предварительное подписание международного договора инициалами уполномоченных на то лиц в подтверждение договоренности до официального подписания.;

г) подписание;

д) ратификация;

е) обмен ратификационными грамотами;

ж) опубликование.

При подписании, а также ратификации многосторонних договоров каждое государство имеет право сделать оговорки и возражать против оговорок, сделанных участниками договора. При этом оговорка не должна противоречить основным целям договора. В международно-правовой практике оговорка часто именуется латинским словом клаузула. Так, нередко в договор включается - оговорка о том, что договор сохраняет силу только при условии, если общая обстановка останется без изменения.

Подлинный текст многостороннего договора хранится и одном из государств, которое в этом случае именуется депозитарии.

Современные международные договоры, направленные на регламентацию отношений гражданско-правового характера, содержат как материально-правовые, так и коллизионные нормы. Наилучшим методом договорно-правовой унификации, как правило, считается создание единообразных материально-правовых норм, однако достичь такого регулирования удается далеко не по всем вопросам.

Таким образом, международные договоры, содержащие нормы МЧП, с известным допущением можно разделить на несколько групп:

1) МД, состоящие из единообразных коллизионных норм;

2) МД, содержащие материально-правовые нормы;

3) МД смешанного характера, т.е.такие, в которых сформулированы и коллизионные, и материальные нормы;

4) МД, регулирующие вопросы международного гражданского процесса, т. е. процессуальные нормы.

Могут быть проведены различные классификации международных договоров. Обратим внимание на классификации, имеющие значение для международного частного права. К ним относится деление договоров на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполняемые и несамоисполняемые.

Участниками многосторонних договоров могут быть несколько государств (Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют 158 государств)).

Многосторонние конвенции могут быть универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Из конвенций, заключенных на региональном уровне, укажем на основные соглашения в области международного частного права между странами СНГ: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция 1993 г.) и Протокол к ней 1997 г. Новая редакция Конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г. (Кишиневская конвенция 2002 г. Россия не присоединилась к этой конвенции).

Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. Как отмечалось в литературе, их преимущество перед многосторонними договорами состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств. К ним относятся различные торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании, торгово-экономическом сотрудничестве, товарообороте и платежах и т.п.), консульские конвенции, договоры об урегулировании взаимных финансовых и имущественных претензиях, о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, о взаимной охране авторских прав и т.д.

По данным на 1 января 2005 г. Россия являлась стороной договоров о правовой помощи, заключенных с: Азербайджаном (1992 г.), Албанией (1995 г.), Алжиром (1982 г.), Аргентиной (2000 г.), Болгарией (1975 г.), Венгрией (1958 г., 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), Грецией (1981 г.) и др. С Белоруссией 17 января 2001 г. было заключено двустороннее соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов по хозяйственным спорам.

Существенное значение имеет деление договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые.

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Согласно п.3 Постановления Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. N 5 О ПРИМЕНЕНИИ СУДАМИ ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ ОБЩЕПРИЗНАННЫХ ПРИНЦИПОВ И НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА И МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты. К признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора Российской Федерации, относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств.

Исходя из смысла частей 3 и 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации, части 3 статьи 5 Федерального закона " О международных договорах Российской Федерации" судами непосредственно могут применяться те вступившие в силу международные договоры, которые были официально опубликованы в Собрании законодательства Российской Федерации или в Бюллетене международных договоров в порядке, установленном статьей 30 указанного Федерального закона. Международные договоры Российской Федерации межведомственного характера опубликовываются по решению федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены такие договоры, в официальных изданиях этих органов.

Став частью правовой системы страны, международные договоры существуют и действуют, тем не менее, достаточно автономно, что объясняется рядом причин, а именно:

1) правовые термины, используемые в нормах международных договоров, подлежат толкованию в соответствии с их целями, задачами, а иногда и конкретным толкованием, сформулированным в самом договоре, а оно (толкование) может не совпадать с толкованием во внутреннем праве;

2) пространственная сфера действия международного договоре всегда уже действия норм внутригосударственного права, ибо его положения действуют только в отношениях между его участниками;

3) положения международного договора являются обязательными только в течение срока его действия; выход государства из договора означает прекращение его действия в отношении данного государства.

Внутреннее законодательство

В некоторых государствах существуют кодифицированные законодательные акты о международном частном праве. Такие законы, в частности, приняты в Австрии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Грузии (1998 г.), Польше (1965 г.), Румынии (1992 г.), Турции (1982 г.), Швейцарии (1987 г.) и т.д. В других странах помимо специальных законов нормы международного частного права помещены в гражданские (торговые) кодексы, а отдельные нормы имеются в других законодательных актах. Кроме того, положения различных конвенций трансформируются в национальные законы.

В СССР, а затем и в Российской Федерации нормы международного частного права были рассредоточены во многочисленных законах. Длительное время велись дискуссии о целесообразности принятия специального закона.

Российская Федерация относится, таким образом, к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о международном частном праве. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах

К ним относятся:

- Конституция РФ (ст. 8, 17, 34, 62, 67, 74, 75, 80 и др.);

- Гражданский кодекс РФ (ст. 2, 5, 7 части первой ГК РФ, вступившей в силу с 1 января 1995 г., разд. VI " Международное частное право" ГК РФ. Существенное значение для регулирования внешнеторговых сделок имеют положения разд. III Общей части обязательственного права части первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК РФ);

- Земельный кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу 30 октября 2001 г.);

- Семейный кодекс РФ 1995 г. (разд. VII);

- Трудовой кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу с 1 февраля 2002 г.);

- Таможенный кодекс РФ 2003 г. (вступил в силу с 1 января 2004 г.);

- Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г.;

- Воздушный кодекс РФ 1997 г.;

- Гражданский процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 февраля 2002 г.);

- Арбитражный процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 сентября 2002 г.);

- Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.;

- Закон РФ от 7 июля 1993 г. " О международном коммерческом арбитраже";

- Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. " Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности";

- Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. " О соглашениях о разделе продукции";

- Федеральный закон от 27 июля 1997 г. " Об исполнительном производстве";

- Федеральный закон от 29 октября 1998 г. " О финансовой аренде (лизинге)";

- Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. " Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений";

- Федеральный закон от 9 июля 1999 г. " Об иностранных инвестициях в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 26 октября 2002 г. " О несостоятельности (банкротстве)";

- Федеральный закон от 31 мая 2002 г. " О гражданстве Российской Федерации";

- Федеральный закон от 25 июля 2002 г. " О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 24 июля 2002 г. " Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" (вступил в силу с 27 января 2003 г.).

26 ноября 2001 г. принята часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации, введенная в действие с 1 марта 2002 г. Она включает б себя раздел VI, который так и называется «Международное частное право». В этом разделе три главы (66-68), которые содержат 39 статей (1186-1224). В главе 66 даны общие положения. Глава 67 посвящена вопросам права, подлежащему применению при определении правового положения лиц и состоит из 10 статей (1195-1204). Наконец, в главе 68 говорится о праве, подлежащем применению к имущественным и личным неимущественным отношениям. Это самая обширная глава, в ней содержится 20 статей (1205-1224).

В части третьей ГК РФ даны основные положения коллизионного права, применимые к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом. За его рамками остаются соответствующие семейные, трудовые отношения, отношения в области международного гражданского процесса и др., которые являются предметом регулирования других кодексов и законов, поэтому само название раздела нельзя признать удачным.

Помимо законов такие отношения регулируются указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Например, Указом Президента РФ от 16 декабря 1993 г. №2116 утверждено Положение о привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы; от 30 декабря 2002 г. принято постановление Правительства РФ №941 «О порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу». Некоторые подобные отношения регулируются и законами субъектов РФ. Например, был принят Закон города Москвы от 22 октября 1997 г. № 41 «Об ответственности за нарушение порядка привлечения и использования в Москве иностранной рабочей силы».

⇐ Предыдущая 1 234 5 6 7 8 9 10 Следующая ⇒