Вопрос. Предмет и метод теории государства и права.

ОТВЕТЫ ТГП

Вопрос. Предмет и метод теории государства и права.

Каждая наука имеет свой предмет исследования, под которым понимается изучаемая ею сторона объективной действительности.

В качестве предмета теории государства и права можно назвать следующее:

- наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права.

- система основных понятий юриспруденции, которые пронизывают собой все юридические науки.

Под методом науки понимается совокупность приемов, принципов и правил, с помощью которых постигается предмет, получаются новые знания. Основная классификация: Всеобщие и общенаучные, а так же частноноучные и частноправовые методы.

Всеобщие методы - это философские, мировоззренческие подходы, выражающие наиболее универсальные принципы мышления.

Общенаучные методы - это приемы, которые не охватывают всего научного познания, а применяются лишь на отдельных его этапах, в отличие от всеобщих методов. К числу общенаучных методов относят:

- анализ (предполагает условное разделение сложного государственно-правового явления на части);

- синтез (напротив, предполагает изучение явления путем условного объединения его составных частей);

- системный подход (ориентирует на раскрытие целостности объекта, на выявление многообразных типов связей в нем);

- функциональный подход (ориентирует на выяснение функций одних социальных явлений по отношению к другим);

- метод социального эксперимента (связан с проверкой того или иного проекта решения с целью предотвратить ущерб от ошибочных вариантов правового регулирования).

Частнонаучные методы - это приемы, которые выступают следствием усвоения теорией государства и права научных достижений конкретных (частных) технических, естественных и гуманитарных наук. К ним относят:

- конкретно-социологический (позволяет с помощью анкетирования, интервьюирования, наблюдения и других приемов получить данные о фактическом поведении субъектов в государственно-правовой сфере);

- статистический (позволяет получить количественные показатели того или иного государственно-правового явления);

- кибернетический (позволяет с помощью системы понятий, законов и технических средств кибернетики познать государственно-правовые явления) и другие методы.

Частноправовые методы - это приемы, средства, принципы, позволяющие наиболее глубоко познать государственно-правовые закономерности и являющиеся сугубо юридическими:

- формально-юридический (позволяет определить юридические понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию, толковать содержание правовых предписаний и т. п.);

- сравнительно-правовой (позволяет сопоставить различные правовые системы либо их отдельные элементы — законы, юридическую практику и т. д., в целях выявления их общих и особенных свойств).

Вопрос. Теория государства и права в системе юридических наук и ее соотношение с другими гуманитарными науками.

Теория государства и права, точнее место этой науки в системе гуманитарно-юридических наук, выглядит примерно следующим образом:

1) Есть гуманитарные науки, такие как история или философия, которые сами дают материал для ТГП, т.е. это науки на которых сама ТГП базируется. История и философия - это основа для ТГП;
2) Отраслевые юридические науки (гражданское право, уголовное право и прочее) - напротив, для них уже ТГП выступает базовой систематической наукой. ТГП изучает общие для всех отраслевых наук вопросы (основные понятия, учение о правоотношениях, о правонарушениях и т.д.). Для отраслевых наук ТГП – основа.

3) Прикладные науки (криминалистика, судебная медицина) - связь ТГП с ними минимальна, т.к. данные науки связаны с естественными и техническими науками, к которым ТГП не имеет никакого отношения.
Таким образом, особенности теории государства и права как науки состоят в том, что она является:

- гуманитарной, предмет которой составляют общественные явления — государство и право (этим она отличается от технических и естественных наук);

- политико-юридической, изучающей такие социальные институты, которые непосредственно относятся к государственно-правовой сфере общественной жизни (этим она отличается от других гуманитарных наук);

- теоретической, изучающей наиболее общие закономерности государства и права (этим она отличается от других юридических наук).

Вопрос. Соотношение и взаимосвязь государства и права

В современной литературе указываются три модели (подхода) взаимоотношений государства и права:

тоталитарная (государство выше права и им не связано);
либеральная (право выше государства);
прагматическая (государство поддерживает и усиливает мощь права, но связано им).

Тоталитарная модель предполагает, что право — продукт государственной деятельности, следствие государства. В отечественной юридической литературе еще недавно считалось, что право находится в подчиненном отношении к государству. Фактическим условием для данного этатистского подхода служила наша политическая практика видеть в праве некий придаток государства. Теоретической предпосылкой этому являлось формально-догматическое отношение к понятию права как совокупности норм, издаваемых государством. Однако для современной России данный подход уже не подходит.

Либеральный подход к соотношению государства и права утвердился в русле представлений, выводивших понятие государства из общественного договора, ограничения государства правом, что, как считалось, вытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных на нем субъективных публичных прав индивида. С позиций данного подхода праву принадлежит безусловный приоритет в сравнении с государством. Такой либеральный подход имеет определенные преимущества. Он является философской платформой для утверждения в политической практике идеи господства права. Но данная идея выражает скорее желаемое, чем действительное.

Прагматический подход к рассматриваемой проблеме позволяет в определенной мере интегрировать этатистские и либеральные взгляды и в то же время избежать крайностей в оценке связи права и государства. Согласно этому подходу связь между правом и государством не имеет столь однозначного причинно-следственного характера (государство порождает право, или наоборот). Связь видится более сложной, имеющей характер двусторонней зависимости: право и государство друг без друга не могут существовать, а значит, между ними имеется функциональная связь.

Вопрос. Вопросы теории государства и права в работе Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства».

Общий вывод Ф. Энгельса об исторически-классовом характере государства, его детерминированности экономическим базисом был принципиально новым в науке об обществе. В классовом подходе к возникновению и сущности государства, в историко-материалистическом понимании государства — непреходящая значимость работы Ф. Энгельса.

Важное методологическое значение имеет и положение о соотношении классового общества и государства. «Государство, — писал он, — никоим образом не представляет собой силы, извне навязанной обществу... Государство есть продукт общества на известной ступени развития; государство есть признание, что это общество запуталось в неразрешимое противоречие с самим собой, раскололось на непримиримые противоположности, избавиться от которых оно бессильно». Это положение В. И. Ленин рассматривал как одно из основных в марксистском учении о государстве.

Переход родовой организации в доклассовом обществе в государственную организацию в обществе классовом Ф. Энгельс связал с развитием производительных сил, крупными общественными разделениями труда и их последствиями: обменом, изменением отношений собственности, сменой коллективной собственности собственностью частной, повлекшей за собой имущественное неравенство, эксплуатацию, появление антагонистических классов и государства. Первобытнообщинный строй «был взорван разделением труда и его последствием — расколом общества на классы».Современные исследования ученых марксистов подтверждают достоверность созданной Ф. Энгельсом концепции происхождения государства, отстаивают и развивают его научное наследие.

Государства.

Принцип разделения властей означает, что законотворческая деятельность осуществляется законодательным (представительным) органом, исполнительно-распорядительная деятельность - органами исполнительной власти, судебная власть - судами, при этом законодательная, исполнительная и судебная ветви власти самостоятельны и относительно независимы.

Следует сказать, что сама власть в государстве - едина, здесь речь идет не о разделении самой власти как явления, а о разделении функций власти на законотворчество, государственное управление, правосудие.

Политическое обоснование принципа разделения властей состоит в том, чтобы распределить и сбалансировать властные полномочия между различными государственными органами, чтобы исключить сосредоточение всех полномочий либо большей их части в ведении единого органа государственной власти либо должностного лица и тем самым предотвратить произвол и иные злоупотребления. Независимые ветви власти могут сдерживать, уравновешивать, а также контролировать друг друга, не допуская нарушения Конституции и законов.

Законодательная власть обладает верховенством, поскольку она устанавливает правовые начала государственной и общественной жизни, основные направления внутренней и внешней политики страны, а следовательно, определяет в конечном счете правовую организацию и формы деятельности исполнительной и судебной властей. Исполнительная власть в лице своих органов занимается непосредственной реализацией правовых норм, принятых законодателем. Судебная власть призвана охранять право, правовые устои государственной и общественной жизни от любых нарушений, кто бы их ни совершал.

Государства.

Форма государства – это совокупность его внешних признаков, порядка и способов организации высших органов власти, реализации политической и государственной власти.

Элементы:

1. Форма правления. Характеризует способ организации высших органов государственной власти, порядок их формирования, взаимодействия между собой, а также с населением. Все государства по форме правления подразделяются на монархии (абсолютные и конституционные) и республики (парламентские, президентские, смешанные).
2. Форма государственного устройства - способ организации государственной власти по территории, характеризующий соотношение государства как целого с его составными частями. Государства по форме территориального устройства подразделяются на унитарные, федеративные, конфедеративные.
3. Политический режим - характеризуется совокупностью методов и приёмов осуществления политической власти в обществе. Характеризуется также мерой участия граждан в управлении государством. Выделяются авторитарный, демократический, тоталитарный режимы.

Российская Федерация, например, является демократическим федеративным правовым государством с республиканской формой правления (смешанная республика).

Соотношение типа и формы государства определяет сущность двух этих категорий. В соответствии с тем, что тип государства – это его содержание, а его форма – средство выражения, можно выделить следующие соотношения:

1) Тип государства обусловливает экономическую базу и политическое содержание государственной власти, при этом форма государства напрямую зависит от данного содержания и устанавливается им;

2) Тип государства определяет содержание государственной власти, а государство реализует экономические и политические интересы господствующего класса, социальной группы либо соответствующей нации;

3) В рамках одного типа государства возможно изменение его формы в связи с изменением экономических основ государства, классовой структуры общества, а также воздействия международных факторов и т. д.

Противоречия.

Главным назначением права и морали является целенаправленное воздействие на поведение людей, обеспечивающее интересы отдельных индивидов, социальных групп или общества в целом.

Считают, что право является системой общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих государственную волю, устанавливающихся и обеспечивающихся государством и направленных на урегулирование общественных отношений. Мораль же (нравственность) есть система исторически определенных норм, взглядов, принципов, оценок, убеждений, выражающихся в поступках людей, регулирующих их действия с позиций добра и зла, справедливого и несправедливого, честного и бесчестного, поощряемого и порицаемого, благородства, совести, порядочности и других аналогичных нравственных критериев.

Соотношение между правом и моралью весьма не простое, поэтому его анализ предполагает анализ следующих четырех составляющих:

1) единства;

2) взаимодействия;

3) различия;

4) противоречия.

Единство права и морали заключается в следующем:

1) право и мораль являются универсальными регуляторами поведения людей, имеют способность проникать в различные области общественной жизни;

2) право и мораль являются многомерными образованиями, имеющими сложную структуру, которая состоит из одинаковых и взаимодействующих между собой элементов;

3) право и мораль действуют в едином «поле» социальных отношений;

4) право и мораль служат общей цели – совершенствованию и упорядочению общественной жизни, регулированию поведения людей, поддержанию порядка, согласования интересов личности и общества, обеспечения и возвышения достоинства человека;

5) право и мораль являются социальными регуляторами, имея отношение к проблемам свободной воли индивида и его ответственности за свои действия.

Взаимосвязь права и морали определяют и их социальное и функциональное взаимодействие, проявляющееся в следующем:

1) право и мораль помогают друг другу в упорядочении общественных отношений, в формировании у людей установленной юридической и нравственной культуры;

2) правовые и моральные требования во многом совпадают;

3) право и мораль поддерживают друг друга в достижении общих целей, применяя для этого присущие им методы;

4) правовые нормы являются проводником морали, фиксируют и защищают моральные ценности;

Отличительные особенности права и морали заключаются в следующем:

1. Право и мораль различаются прежде всего по способам их установления, формирования. Как известно, правовые нормы создаются либо санкционируются государством и только им же отменяются, дополняются, изменяются.

По-другому формируется мораль. Ее нормы возникают и развиваются спонтанно в процессе практической деятельности людей.

2. Право и мораль различаются по методам их обеспечения. Если право создается государством, то оно им и обеспечивается, охраняется, защищается. За правом стоит аппарат принуждения, который следит за соблюдением правовых норм и наказывает тех, кто их нарушает.

По-иному обеспечивается мораль, которая опирается не на силу государственного аппарата, а на силу общественного мнения. Нарушение нравственных норм не влечет за собой вмешательства государственных органов.

3. Право и мораль различаются по форме их выражения, фиксации. Если правовые нормы закрепляются в специальных юридических актах государства, группируются по отраслям и институтам, систематизируются, то нравственные нормы не имеют подобных четких форм выражения, не учитываются и не обрабатываются, а возникают и существуют в сознании людей - участников общественной жизни.

4. Право и мораль различаются по характеру и порядку ответственности за их нарушение. Противоправные действия влекут за собой реакцию государства, т.е. не просто ответственность, а особую, юридическую ответственность. Иной характер носит " воздаяние" за нарушение нравственности. Здесь четкой процедуры нет. Наказание выражается в том, что нарушитель подвергается моральному осуждению, порицанию, к нему применяются меры общественного воздействия.

5. Право и мораль различаются по сферам действия. Моральное пространство гораздо шире правового, границы их не совпадают. Право, как известно, регулирует далеко не все, а лишь наиболее важные области общественной жизни, оставляя за рамками своей регламентации такие стороны человеческих отношений, как, например, любовь, дружба, товарищество и т.д.

Законов.

Закон - это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, регулирующий общественные отношения и принимаемый законодательным органом государственной власти в особом порядке.

Признаки закона:

1) принимается только органом законодательной власти или референдумом; 2) порядок его подготовки и издания определяется Конституцией России и Регламентами палат Федерального Собрания РФ; 3) в идеале закон должен выражать волю и интересы народа; 4) обладает высшей юридической силой, и все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем не противоречить; 5) регулирует наиболее важные, ключевые общественные отношения.

Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных нормативных актов и придают ему качество верховенства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке.

Виды законов (в РФ):

1) Конституция - главный закон в государстве. Принята на всенародном референдуме 1993 года. Все нормативные акты РФ не должны противоречить Конституции.

2) Федеральные конституционные законы (ФКЗ)- обладают высшей, после Конституции юридической силой. Принимаются по вопросам, предусмотренных в Конституции РФ. Например, ФКЗ " О правительстве РФ", ФКЗ " О чрезвычайном положении" и т.д.

Отдельным подвидом являются также Законы РФ о принятии поправки к Конституции РФ- внесение поправок в Конституцию принимаются в форме специальных Законов РФ о внесении поправок в Конституцию Российской Федерации.

3) Федеральные Законы (ФЗ) - принимаются по всем остальным вопросам. Примеров множество - ФЗ " О полиции", ФЗ " О рекламе" и прочее.

К законодательству субъектов РФ относятся:

1) Основные законы субъектов РФ (конституции или уставы);

2) Законы субъектов Российской Федерации.

Кругу лиц.

Действие нормативно-правовых актов во времени определяется двумя моментами: моментом вступления нормативно-правового акта в силу и моментом утраты им юридической силы.

Вступление в силу нормативно-правового акта может быть осуществлено одним из следующих способов:

1) По общему правилу - по истечении определенного количества дней после даты его официального опубликования;

2) Прямое указание в тексте нормативного акта на календарную дату, с момента наступления которой он вступает в юридическую силу;

3) Указание на обстоятельства, с которыми связано вступление акта в юридическую силу (например, сразу с момента опубликования).

Момент утраты юридической силы определяется:

1) Истечением срока на который был принят нормативный акт;

2) Отмена нормативно-правового акта законодателем, либо принятие нового нормативного акта в замену старого.

В общепринятой практике закон не имеет обратной силы. В исключительных случаях это возможно если:

1) Нормативно-правовой акт прямо устанавливает обратную силу;

2) Уголовный закон декриминализирует преступность деяния, смягчает наказание или другим образом улучшает положение субъекта.

Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами страны.

Нормативные акты распространяют свое действие:

· на территорию своей страны (как правило, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные акты высших органов государственной власти и управления);

· на территорию субъекта Федерации (акты органов государственной власти и управления субъекта РФ, которые не могут отменять или приостанавливать на своей территории действие законов общефедеральных органов);

· на территорию, указанную в самом нормативном акте;

· на локальную территорию (предприятия, учреждения, организации).

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц. Н ормативно-правовые акты могут иметь общий характер, то есть действовать в отношении всех граждан, лиц без гражданства, иностранцев и юридических лиц, находящихся на соответствующей территории, или адресоваться лишь некоторым из них (например, о повышении пенсий - касается только пенсионеров и иных лиц пользующихся социальной защитой). Иностранные граждане, пользующиеся дипломатическим иммунитетом, изымаются из сферы действия национального права. В случае нарушения ими норм права этих государств, они не подлежат ответственности на данной территории, а объявляются персонами non grata и обязаны покинуть страну.

Права на отрасли.

В основании деления системы права на отрасли заключаются два критерия:

1) предмет правового регулирования;

2) метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это сфера качественно однородных общественных отношений, регулируемых определенной отраслью права. Это основной критерий, поскольку общественные отношения объективно существуют, их определенный характер требует и соответствующих правовых форм. Например, трудовые отношения являются предметом регулирования трудового права.

Предмет правового регулирования не является единственным критерием деления права на отрасли, вспомогательным критерием выделения отраслей права является метод правового регулирования.

Метод правового регулирования – это совокупность юридических способов, средств, приемов правового воздействия на общественные отношения, составляющие предмет отрасли.

Выделяют следующие основополагающие методы правового регулирования:

1) Диспозитивный метод равноправия сторон, основан на дозволениях, т. е. предоставление права на определенное поведение, у субъектов отношений есть возможность относительно самостоятельно выбирать вариант поведения;

2) Императивный метод является методом властного воздействия на участников общественных отношений, основанным на запретах, обязанностях, наказаниях;

3) Рекомендательный метод является методом совета осуществления конкретного желательного для общества поведения;

4) Поощрительный метод представляет собой метод вознаграждения за определенное поведение, он стимулирует социально полезное, активное поведение.

Виды правовых институтов.

Правовые институты делятся по отраслям права:

1) на гражданские; 2) уголовные; 3) административные; 4) финансовые и т. д.

Как много отраслей, так же много и соответствующих групп институтов. Отраслевая принадлежность правовых институтов является самым общим критерием их разделения. По этому же признаку они классифицируются на материальные и процессуальные. Далее институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или комплексные), регулятивные, охранительные и учредительные (закрепительные).

Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой – из норм двух и более отраслей. Простой институт в основном небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный, или комплексный, институт является относительно крупным, так как имеет в своем составе более мелкие автономные образования, которые называют субинститутами. Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений, охранительные – на их охрану, защиту (типичны для уголовного права), учредительные закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан (характерны для конституционного и административного права).

Реализации.

Реализация права (правореализация) - воплощение в практической деятельности (т.е. в жизни) прав и обязанностей субъектов.

Выделяют следующие формы реализации права:

1. Использование – наделение субъекта правом поступать по его усмотрению. Здесь может иметь место как активное, так и пассивное поведение. Например, право заниматься предпринимательской деятельностью.

2 . Исполнение – требует от субъекта активных действий, связанных с претворением в жизнь обязывающих предписаний. Например, субъект обязан платить налоги.

3. Соблюдение – воздержание субъекта от совершения действий, находящихся под запретом. Государство, возложив конкретную обязанность на различных субъектов общественных отношений вправе требовать соблюдения этих предписаний от субъектов, а в необходимых случаях принуждать их к этому. Например, запрещено воровать чужое имущество.

4 . Применение права – специальная форма реализации. Это активная властная деятельность государства в лице его компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела. Единый и вместе с тем сложный процесс, имеющий начало и окончание. Он состоит из нескольких логически связанных друг с другом стадий, в рамках каждой из которых разрешаются конкретные организационные и исследовательские задачи по реализации права.

В юридической литературе нет единства мнений о количестве стадий правоприменения.

Наиболее типичными признаются следующие:

Установление и исследование фактических обстоятельств дела; установление юридической основы дела (выбор и анализ нормы права с точки зрения ее подлинности, законности, действия ее во времени, в пространстве и по кругу лиц; анализ содержания нормы права); принятие решения (издание индивидуального акта); доведение содержания принятого решения до сведения заинтересованных государственных и общественных органов и должностных лиц.

Права.

Пробел в законодательстве - полное или частичное отсутствие правовых установлений, необходимость которого обусловлена правоотношениями.
Способы преодоления пробелов в законодательстве:

1) Аналогия закона - решение юридического дела по норме, рассчитанного не на конкретный, а на схожий случай. В уголовном праве - не применяется.
2) Аналогия права - принятие решения по конкретному делу по общим принципам и духу права, когда нельзя подобрать норму права. Практически не применяется.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел.

P.S. Пробелы в праве нельзя путать с квалифицированным молчанием законодателя! Тот случай, когда законодатель сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать его решение на усмотрение правоприменителя. Встречается в гражданском праве.

Правовые принципы.

Глава 2 Конституции РФ отражает права и свободы человека и гражданина. Закрепляет основы правового статуса личности в РФ.

Ответственность.

1. Необходимая оборона (ст. 37 УК РФ).

2. Причинение вреда при задержании преступника (ст. 38 УК РФ)

3. Крайняя необходимость представляет сознательное причинение определенного вреда в целях недопущения большего вреда.

4. Физическое или психическое принуждение — это воздействие на волю лица угрозой, вследствие чего лицо не могло руководить своими действиями (бездействием).

5. Обоснованный риск (ст. 41 УК РФ). При этом риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда.

6. Исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ). Ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение.

7. Невменяемость. Обусловленная болезненным состоянием психики или слабоумием неспособность лица отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими в момент совершения правонарушения. Законодатель выделяет два критерия невменяемости: медицинский (биологический) и юридический (психологический).

8. Малозначительность правонарушения, не представляющего общественной опасности.

9. Казус. В силу многообразия общественных отношений многие из них трудно заранее предусмотреть и закрепить законодательно, поэтому они не подпадают под действие права.