Функции теории государства и права. Теория государства и права изучает государство и право в наиболее общем виде

Функции теории государства и права.

Теория государства и права изучает государство и право в наиболее общем виде. Она изучает наиболее общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Как отрасль науки она имеет свои функции.

Функциями теории государства и права принято считать главные направления исследовательской деятельности, которые выявляют и представляют роль теории государства и права как науки в юридической практике и общественной жизни.

Можно выделить следующие функции теории государства и права:

1) онтологическая. Данная функция изучает государственно-правовые явления, анализирует их;

2) прогностическая. Направлена на обеспечение наукой теории государства и права прогнозирования развития государства и права в будущем, выявление закономерностей развития и проблем, которые могут возникнуть в процессе;

3) гносеологическая. Эта функция призвана обеспечить познание категорий государства и права, а также иных государственных и правовых явлений.

С ее помощью осуществляется получение нужных знаний (при этом они толкуются с научных позиций);

4) методологическая. При ее реализации теория государства и права выступает в качестве методологической основы для всех юридических наук, так как в процессе обобщения государственно-правовой практики она изучает методологические вопросы всей юридической науки, формирует базовые государственно-правовые понятия, выводы, основополагающие утверждения, которые используют другие юридические науки в качестве основных при изучении своих предметов;

5) прикладная. Данная функция состоит в разработке практических рекомендаций для многих сфер государственно-правовой области функционирования;

6) политическая (другие названия: политико-управленческая или организационно-управленческая). Функция, которая направлена на выработку методов и средств для перестройки правовых и государственных институтов использования норм права, дальнейшего укрепления законности, а также формирования органов государственной власти, создает условия для обеспечения научности государственного управления, построения научных основ как для внутренней, так и для внешней политики;

7) эвристическая. Это функция, с помощью которой теория государства и права, используя логические приемы, правила исследования, выявляет закономерности в развитии права и государства;

8) воспитательная функция, с помощью которой теория государства и права обеспечивает правовое воспитание граждан государства;

9) идеологическая. Данная функция характеризуется тем, что она решает вопросы по сбору идей, взглядов, представлений о государстве и праве для разработки научного обоснования объяснения государственно-правовых явлений;

10) практически-организаторская. Функция, которая проявляется в том, что теория государства и права разрабатывает рекомендации, которые призваны обеспечить совершенствование государственно-правового строительства, законодательства, а также юридической практики;

11) теоретико-познавательная функция состоит в научной интерпретации государственно-правовых явлений;

12) учебная. Эта функция призвана обеспечивать общетеоретическую подготовку по теории государства и права как учебного предмета.

Место науки теория государства и права в системе юридических и других гуманитарных наук.

Все научные дисциплины: на естественнонаучные и гуманитарные (общественные). Отличие: естественные изучают явления и процессы, на которые человек не оказывает непосредственного влияния. Общественные науки изучают явления, возникающие по воле человека или поддающиеся непосредственному воздействию человека (экономика – все экономич. процессы возникают по воле человека).

ТГП – гуманитарная дисциплина. К общественным наукам относят также экономику, философию, социологию, политологию. ТГП имеет много общего с ними: с историей – ТГП изучает исторические аспекты возникновения государства и права; с философией и социологией – ТГП условно подразделяется на философию государства и права и социологию, которые исследуют философскую и социологическую сторону функционирования государства и права.

Кроме того, ТГП относится к особой группе дисциплин, изучающих правовые явления - юридические дисциплины.

Классификация юридических дисциплин:

1) общетеоретические (ТГП)

2) историко-правовые (история ГиП России, история Г и П ЗС, история политических и правовых учений)

3) специально-отраслевые (угол., гражд., администр.право)

4) юридические науки, связанные со специально-отраслевыми (криминология, ПСО, УИК)

5) прикладные науки – науки, которые используют знания др.наук (криминалистика, суд.медицина)

6) международно-правовые (межд частное и публичное право)

Для данных наук значение ТГиП в том, что она дает определение основным юридическим понятиям, исследует их природу, сущность. А соответствующие юридические понятия (Н: правоотношения, юридический факт, норма и др.) активно используются во всех отраслевых науках. Кроме того, ТГиП исследует сущность права и государства как явлений, их зарождение, развитие, современное состояние и перспективы, что имеет большую теоретическую и практическую пользу для других отраслевых юридич.наук (Н: конституционного, администрат., уголовн, гражд.права). ТГиП играет объединяющую роль в системе юридич.наук, глубоко исследует общие для них правовые понятия, прошлое, настоящее и будущее государства и права.

Общая характеристика догосударственного общества: социальная структура, экономика, управление и нормативное регулирование.

Общество возникло гораздо раньше государства (если первое — около 3-4, 5 миллионов, то второе — всего лишь 5-6 тысяч лет назад).

Особенностью социальной власти и норм догосударственного периода являлось то, что они по сути дела входили в саму жизнедеятельность людей, выражая и обеспечивая социально-экономическое единство рода, племени. Это было связано с несовершенством орудий труда, низкой его производительностью. Отсюда — необходимость в совместном проживании, в общественной собственности на средства производства и распределении продуктов на основе равенства.

Подобные обстоятельства оказывали существенное влияние на природу власти и норм первобытного общества.

Признаки социальной власти, существовавшей в догосударственный период:

1) распространялась только в рамках рода, выражала его волю и базировалась на кровных связях;

2) была непосредственно общественной, строилась на началах первобытной демократии, самоуправления (т. е. субъект и объект власти здесь совпадали);

3) органами власти выступали родовые собрания, старей шины, военоначальники и т. п., которые решали все важнейшие вопросы жизнедеятельности первобытного общества.

Признаки норм, существовавших в догосударственный период:

1) отношения в первобытном обществе регулировались главным образом обычаями (исторически сложившимися правилами поведения, вошедшими в привычку в результате многократного и длительного применения);

2) существовали в поведении и в сознании людей, не будучи, как правило, закреплены в письменной форме;

3) обеспечивались в основном силой привычки, а также соответствующими мерами убеждения (внушения) и принуждения (изгнание из рода);

4) ведущим в них способом регулирования выступал запрет (система табу), отсутствие собственно прав и обязанностей;

5) выражали интересы всех членов рода и племени.

Понятие и признаки гражданского общества.

Гражданское общество — уровень развития общества, которое характеризуется безусловным соблюдением прав человека, реализацией обязанностей, ответственностью членов общества за его судьбу.

Виды

1. Общеправовые – [это руководящие идеи, действующие] во всех отраслях и институтах права. (законность, гуманизм, демократизм, равенство граждан перед з-ном, справедливость).

2. Отраслевые – […] в отдельных отраслях права (равенство прав супругов в семейном праве, свобода труда – трудовое право, добросовестна конкуренция – гражданское право)

3. Межотраслевые принципы - […] в нескольких родственных отраслях права. (неотвратимость наказания – УП и АП; коллегиальность и гласность в отношении рассмотрения юридических дел – УПП и ГПП)

Способы закрепления (доп. инфа)

1. Текстуальный ( при котором правовой принцип непосредственно, текстуально закреплен в статье закона) ст.19 К РФ закрепляет принцип равенства перед з-ном и судом

2. Смысловой (при котором принцип права текстуально не закрепляется в ст. з-на, а вытекает из всего смысла законодательства) принцип гуманизма, справедливости.

38. Функции права: классификация и характеристика.

Функции права представляют собой ключевые направления юридического воздействия права на общественные отношения, в которых раскрываются сущность и социальное назначение права в общественной жизни.
Существует несколько видов функций:
1. Общесоциальные функции – это функции, посредством которых право выражается в качестве социальных регуляторов отношений в различных сферах общественной жизни:
1) политическая функция – это функция, которая направлена на правовое регулирование между субъектами политической власти;
2) экономическая функция – это функция, которая направлена на юридическое обеспечение надежности и справедливости экономических отношений;

3) культурно-историческая функция – это функция, которая направлена на собрание и развитие культурно-духовных ценностей;
4) функция социального контроля – это функция, которая заключается в исполнении воздействия права на поведение субъектов с помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;
5) воспитательная функция – функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.
2. Специально-юридические функции – это функции, посредством которых определяются средства и приемы регулирования общественных отношений:

1) регулятивная функция – это функция, которая направлена на осуществление правового воздействия, которое устремлено на организацию социально значимых отношений посредством формально определенных правил поведения, требований общественного развития, особенностей обстановки как внутри государства, так и на международной арене;
2) регулятивная динамическая функция – это функция, с помощью которой осуществляется воздействие на общественные отношения с помощью их оформления и стимулирования;
3) регулятивная статическая функция – это функция, с помощью которой реализовывается воздействие на общественные отношения с помощью закрепления их состояния в институтах права;
4) охранительная функция – это функция, которая состоит в охране положительных, правомерных и вытеснении отрицательных явлений общественной жизни, а также пресечении, предупреждении и восстановлении нарушенных прав:

5) компенсационная функция – это функция, с помощью которой обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред или нанесенный ущерб;
6) восстановительная функция – это функция, которая направлена на восстановление нарушенного права либо положения;
7) ограничительная функция – это функция, которая направлена на ограничение в общественных отношениях общественно опасного поведения;
8) карательная функция – это функция, которая состоит в назначении наказания за совершенные правонарушения.

Сферы действия права и морали не совпадают лишь частично, т. е. значительная совокупность общественных отношений и является предметом регулирования и права, и морали. Моральные требования дают больший простор для толкования и применения, при этом право и мораль рассматриваются по времени введения в действие и их историческим судьбам.

Виды

1. Нормативное регулирование – деятельность компетентных субъектов по разработке, принятию и введению НП. Посредством нормативного регулирования обеспечивается единый, общий порядок в регулировании общественных отношений.

2. Индивидуальное регулирование – разрешение конкретных ситуаций на основе норм права.

Индивидуальное регулирование подразделяется на властное и автономное.

Властное регулирование – осуществляется властными субъектами в правоприменительной форме. Примерами властного регулирования являются в частности вынесение постановлений о возбуждении уголовного дела, вынесение судебных приговоров, решений, издание приказов о приеме на работу, поощрении и т.д.

Автономное регулирование - осуществляется юридически равными субъектами по их взаимному волеизъявлению в договорно-правовой форме. Примерами автономного регулирования являются заключение договоров, совершение сделок и т.д.

Методы

Императивный – метод власти и подчинения, используется в области публичного права и соответственных правоотношениях (УП, АП)

Диспозитивный – метод равенства и координации интересов сторон, при котором конкретные варианты поведения определяются самими участниками правоотношений. Преобладает в частном праве в наиболее чистом виде (Семейное право)

Способы

1. Запрещение – [ это такой способ, при котором] на субъектов права возлагается обязанность воздерживаться от совершения запрещенных действий.

2. Обязывание – […] на субъектов права возлагается совершение активного положительного действия.

3. Дозволение (управомачивание) - […] субъектам права предоставляется возможность совершения определенных положительных действий.

4. Рекомендование - […] субъектам предоставляется возможность выбора желательного варианта поведения.

Дополнительные способы:

5. Поощрения - […] определены благоприятные меры, поощрение

6. Наказание- […] неблагоприятные меры.

Типы

1. Общедозволительный тип - регулирование, складывающееся на основе общего дозволения, путем определения конкретных запрещенных действий. (разрешено все, что прямо не запрещено в законе – ГП, семейное, трудовое право)

Разрешительный тип - регулирование, складывающееся на основе общего запрета путем определения конкретных запрещенных действий. (запрещено все, что прямо не разрешено в законе). Преобладает в отраслях права, связанных с гос-м или муниципальнымм управлением)

Элементы

1. Норма права – изначальный, первичный элемент МПР, содержащий общие предписания или правила поведения, которым должны следовать субъекты права. Нормы права закреплены в законах, подзаконных НА и иных источниках)

2. Правоотношения – юр. связь между субъектами права, основанная на правовых нормах. Правоотношения складываются на основе норм права при наличии юр. фактов. В рамках правоотношения реализуются права и обязанности их участников.

3. Акты реализации прав и обязанностей – фактические варианты поведения участников правоотношений по исполнению обязанностей, использованию прав, соблюдению запретов, следованию рекомендациям

4. Акты применения права – индивидуально- правовые акты, которые принимаются властными субъектами при невозможности самостоятельной реализации участниками правоотношений принадлежащих им прав и возложенных на них обязанностей.

Стадии

1. Стадия нормативной регламентации. Правовое регулирование начинается с разработки, принятия юр. норм и введения их в действие, создание нормативной базы.

2. Стадия возникновения прав и обязанностей участников правоотношений. На этой стадии на основе нормы права и при наличии юр. фактов у конкретных субъектов возникают права и обязанности.

3. Стадия реализации прав и обязанностей уч-ков правоотношений. На этой стадии происходит фактическое использование прав, исполнение обязанностей, соблюдение запретов, следование рекомендациям адресатами соответственно управомочивающих, обязывающих, запрещающих и рекомендующих норм.

4. Стадия применения норм права. Является факультативной, т.к. она имеет место только тогда, когда в рамках трех главных стадий реализация права не происходит. На этой стадии властными субъектами принимаются индивидуальные акты применения норм права, т.е. выносятся решения, обеспечивающие права и обязанности участников правоотношений.

Структура

Включает в себя 2 элемента:

1. Правовая идеология – это элемент правосознания, складывающийся из правовых идей, взглядов, представлений, понятий, убеждений, суждений посредством которых выражается отношение людей к праву.

Правовая идеология может быть обыденной или научной. Называют рациональным элементом правосознания.

2. Правовая психология – элемент правосознания, складывающийся из правовых чувств, эмоций, переживаний, настроений, посредством которых выражается отношение людей к праву (неприязнб к законам, страх перед ростом преступности, стыд за совершенное преступление)

Правовую психологию называют эмоциональным элементом правосознания.

В содержание правосознания входят четыре основных вида оценочных отношений: к праву и законодательству (его принципам, нормам, институтам); к правовому поведению окружающих и к объектам деятельности (преступности, преступлениям, преступникам); к правоохранительным органам (прокуратуре, адвокатуре, суду, юстиции, органам внутренних дел, их деятельности); к своему правовому поведению (самооценка).

Индивидуальное право.

2. Групповое право ( соц.группы, коллективов, чиновников и жителей сельской местности).

3. Общественное сознание – правосознание общ-ва в целом, т.е. населения страны, региона или отдельного народа.

По уровню (заний, понятий, убеждений):

1. Обыденное – правосознание большинства граждан, которое формируется стихийно, под воздействием конкретных жизненных ситуаций личного опыта.

В структуре обыденного правосознания преобладает прав-е психологии над прав-ем идеологий.

2. Профессиональное – правосознание юристов практиков, имеющих спец. Юр. Подготовку и обладающих прочными знаниями законодательства, умениями и навыками его применения.

3. Научное (доктринальное) – правосознание ученых-юристов, занимающихся исследованием гос-х явлений, обобщением юр. Теорий и практики, формулированием правовых концепций и учений.

Правовое воспитание.

Правовое воспитание — это целенаправленная деятельность государственных органов и общественности по формированию у граждан и должностных лиц правосознания и правовой культуры, это специальное воздействие на сознание и поведение людей с целью выработки у них устойчивой ориентации на законопослушное поведение.

Формы

• правовое обучение (состоит в передаче, накоплении и усвоении правовых знаний в школе, средних специальных и высших учебных заведениях);

• правовая пропаганда (заключается в распространении правовых идей и правовых требований среди населения телевидением, радио, иными средствами массовой информации);

• юридическая практика (способствует передаче юридической информации, знаний посредством участия граждан в процессе прежде всего правоприменительной деятельности и т.п.);

• самовоспитание (связано с личным опытом, самообразованием, собственным анализом правовых явлений);

Методы

Методы правового воспитания - это совокупность приемов и способов воздействия на правосознание и поведение людей с целью формирования у них правовой культуры.

1) убеждение;

2) предупреждение;

3) поощрение;

4) принуждение;

5) наказание.

Виды

По субъектам (носителям):

ПК личности

2. ПК коллектива ( соц.группы, коллективов, чиновников и жителей сельской местности).

3. ПК общества – ПК общ-ва в целом, т.е. населения страны, региона или отдельного народа.

По уровню:

1. ПК низкого уровня

2. ПК среднего уровня

3. ПК высокого уровня

52. Формы (источника) права: определение понятия, виды источников права и виды форм (источников) права.

В широком смысле – все то, что формирует право, откуда право берет свое начало (мораль, обычай)

В юр. смысле – это формы права, т.е. способы внешнего выражения и закрепления правовых норм. (Правовой обычай, НПА, правовой прецедент, нормативный договор)

В юридическом смысле понятия источники права и формы права являются тождественными, в широком смысле источники права по объему шире, чем формы права, т.к. включают и формы права, идеальные и материальные источники.

Виды

1. Материальные источники. Экономика; формы собственности; материальные потребности людей, вызвавшие необходимость принятия или изменения правовых норм.

2. Идеальные источники (духовные). Мораль; обычай; религия; правосознание

3. Юр. источники (формы права). Правовой обычай; НПА; правовой прецедент; нормативный договор.

Характеристика источников

Правовой обычай – это исторически сложившиеся правила поведения, санкционированные гос-вом (т.е признанное в качестве источника права).

НПА – основной источник права в странах романо-германской правовой семьи, в том числе и в РФ.

Правовой прецедент – судебное или административное решение по конкретному юр. делу, которое в дальнейшем применяется за образец, эталон при рассмотрении аналогичных дел. В РФ официально не признан источником права, но является источником прав в странах англо-саксонской правовой семьи (Канада, Англия, Ямайка).

Нормативный договор – соглашение нескольких субъектов правотворчества, содержащее правовые нормы. (Пример: международный договор).

Доктрина – научные теории, разработки авторитетных ученых-юристов, на основе которых компетентные органы принимают решения по конкретным юр. делам. В РФ не признается источником права, является источником права в мусульманской правовой семье.

Религиозные нормы – выполняют роль источников права в тех странах, в которых нормы законодательства не должны противоречить религии. Например, в мусульманской правовой семье.

Признаки

1. НПА представляет собой письменный документ, как документ обладает обязательными реквизитами: статус акта; название акта; дата принятия; регистрационный номер, указанного органа, принявшего акт; подпись должностного лица.

2. Исходит от компетентного органа – принимаются компетентными органами гос-ва (федеральными и региональными), органами МСУ, полномочными должностными лицами.

3. Содержит правовые нормы. Нормы права закреплены в статьях НПА.

Классификация

1. По юр. силе:

Законы

Подзаконные НПА

2. По территории действия:

Федеральные (По всей РФ)

Региональные (в пределах субъекта РФ)

Муниципальные (в пределах муниципальных образований)

Локальные (действуют в пределах организации, учреждения, предприятия)

3. По субъектам принятия:

Акты референдума (всенародного голосования фед-го или местного уровня)

Акты гос. органов (акты компетентных гос. органов по вопросам, отнесенным к их ведению.

Акты органов МСУ (муниципальные акты, принимаемые по вопросам местного значения)

Акты органов управления организаций (локальные акты, регулирующие деятельность организации, учреждения, предприятия)

Акты полномочных должностных лиц ( Главы гос-ва, губернатора, главы города и т.д.)

По субъектам

· Непосредственное правотворчество народа, выражающееся в принятии НПА путем всенародного голосования (референдумом)

· Правотворчество гос. органов в пределах своей компетенции (законодательных и исполнительных, судебные не являются правотвор-м органом.

· Правотворчество органов МСУ, которое осуществляется представительными и исполнительными органами МСУ по вопросам местного значения.

· Правотворчество должностных лиц, которое осуществляют в пределах их полномочий (правотворчество президента РФ, глав субъектов РФ, глав муниципальных образований и т.д.)

· Правотворчество государственных и негосударственных организаций, которое осуществляется органами управления по вопросам локального значения.

Стадии правотворческого процесса:

1. Стадия законодательной инициативы – на этой стадии в госдуму федерального собрания вносится предложение о разработке и принятии з-на, либо готовый законопроект.(правом законодательной инициативы обладают: президент, правительство, члены СФ, СФ, Конституционный суд, Верховный суд, законодательные органы субъектов РФ, члены ГД)

2. Рассмотрение законопроекта в ГД – по результатам рассмотрения ГД простым большинством голосов (50%+1 голос) принимает ФЗ и квалифицированным большинством (не менее 2/3 от общего числа депутатов 450 чел) принимает ФКЗ.

3. Рассмотрение закона СФ – по результатам рассмотрения СФ простым большинством голосов одобряет ФЗ и квалифицированным большинством (не менее 3/4) одобряет ФКЗ.

4. Рассмотрение закона президентом – по результатам рассмотрения президент подписывает либо отклоняет (вето) ФЗ, но обязательно подписывает ФКЗ.

5. Обнародование закона – после подписания закона президентом он подлежит доведению до сведения народа через СМИ и обязательному опубликованию.

Правила утраты юр. силы.

1. Если акт временный, то утрачивает силу по истечении срока действия, на который он был принят

2. Отмена действия одного акта другим

3. Изменение, либо исчезновение обстоятельств, которые регулируются НПА.

Правило обратной силы з-на – распространение действия НПА на отношения или случаи, возникшие до его принятия и вступления в силу

Общее правило: з-н обратной силы не имеет, не распространяет свое действие до его принятия и вступления в силу.

Исключения: 1. З-н имеет обратную силу, если смягчает или отменяет юр. ответственность. 2. З-н имеет обратную силу, если об этом прямо в нем сказано.

Виды

1. Правотворческая, законодательная техника – совокупность правил, приемов и средств подготовки и упорядочивания НПА.

2. Интерпретационная техника - совокупность правил, приемов и средств подготовки и упорядочивания интерпретационных актов (актов толкования).

3. Правоприменительная техника - совокупность правил, приемов и средств подготовки и упорядочивания правоприменительных актов.

58. Средства и приемы юридической техники.

Юр. техника – совокупность правил, приемов и средств подготовки, оформления и систематизации правовых актов (нормативных, правоприменительных и интерпретационных).

Приемы

1. Приемы фиксации официальных реквизитов правовых актов (статус акта, дата его принятия, регистрационный номер, название акта, обозначение органа, принявшего акт, подпись ДЛ).

2. Приемы структурной организации правового акта. Составление акта с выделением вводной, общей и специальной частей, выделением и нумерацией его разделов, глав, статей, пунктов и т.д.

Средства

1. Юр. термины – словесное обозначение гос-но-правовых понятий, с помощью которых выражаются и закрепляются нормы права, предписанные го-вом.

2. Правовые символы – закрепленные законодательством условные образы, используемые для выражения определенного юридического положения, предписания.

3. Юр. конструкции – специфическое построение нормативного материала по особому типу связей составляющих его элементов.

Содержание правоотношений. Субъективное право и юридическая обязанность.

Правовое отношение имеет материальное, волевое и юридическое содержание.

Материальное (фактическое) составляют общественные отношения, опосредуемые правом;
Волевое - государственная воля, воплощенная в правовой норме и в возникшем на ее основе правоотношении, а также волевые акты его участников;
Юридическое содержание образуют субъективные права и обязанности сторон (субъектов) правоотношения.

Правовое регулирование осуществляется главным образом через механизм субъективных прав и юридических обязанностей, что моделируется в правовой норме и содержится в ее главной части - диспозиции. Указанные права и обязанности, корреспондируя друг другу в рамках определенного правоотношения, выступают его юридическим содержанием.

Субъективное право - гарантируемые законом вид и мера возможного или дозволенного поведения лица. Юридическая обязанность - вид и мера должного или требуемого поведения. В основе субъективного права лежит юридически обеспеченная возможность; в основе обязанности - юридически закрепленная необходимость. Носитель возможности называется управомоченным; носитель обязанности - правообязанным. Первый может совершать известные действия; второй обязан их исполнять

Формы

1. Использование права - форма реализации, в рамках которой осуществляются управомочивающие нормы, устанавливающие субъективные права. Использование права происходит только активным путем.

2. Исполнение обязанностей - форма реализации, в рамках которой осуществляются обязывающие нормы, закрепляющие юридические обязанности положительного содержания. При данной форме реализации НП, лицо должно активно следовать обязательному предписанию, т.к. отклонение от него, т.е. ненадлежащее исполнение или неисполнение влечет его ответственность.

3. Соблюдение запрета - форма реализации, в рамках которой осуществляются запрещающие нормы, установленные правовые запреты. В отличии от использования и исполнения, соблюдение не требует проявления активности. При данной форме реализации достаточно не совершат того, что запрещено законом. Нарушение запрещающих предписаний, т.е. несоблюдение правового запрета, является основанием ответственности.

4. Следование рекомендации - форма реализации, в рамках которой осуществляются рекомендательные нормы, установление правовых рекомендаций. Адресат рекомендательной нормы может следовать, а равно не следовать правовой рекомендации. Следование рекомендации может повлечь поощрение, а не следование – не может и не должно повлечь ответственности и наказания.

5. Ниторация – это особая форма реализации НП, в рамках которой субъектами правотворчества при разработке и принятии НПА осуществляются предписания основополагающих норм.

Отклонение правотворческого органа от предписаний основополагающих норм всегда влечет нарушение законности, т.к. принятый им акт изначально является неправовым, т.е. не имеющим юридической силы и потому он не должен применяться, а решения, основанные на нем должны быть отменены.

63. Правоприменение как особая форма (способ) реализации права.

Правоприменение – властная организационная деятельность компетентных субъектов, направленная на решение конкретного юр. дела в отношении персонально определенного лица.

Признаки

1. Властная деятельность – властный характер правоприменения выражается в том, что принимаемые компетентными субъектами решения обязательны для исполнения их адресатами.

2. Деятельность особых субъектов, т.е. органов и должностных лиц, наделенных властными полномочиями.

3. Деятельность по решению конкретного юр. дела, т.е. жизненного случая. Например, решение правового спора

4. Деятельность по определению установленных прав и обязанностей персонально определенным лицам.

Случаи

1. Если совершено правонарушение

2. Если возник спор о праве (трудовой, экономический спор и т.д.)

3. Если субъекты не могут самостоятельно реализовать свои права и обязанности (получение пенсии, определение воинского звания)

4. Если необходимо поощрить (гос. награды, премии)

Требования

1) неуклонное соблюдение всех требований законности;

2) обоснованность - выявление всех относящихся к делу актов, тщательное и объективное изучение фактов и признание их достоверными, исключение всех недоказанных и сомнительных фактов;

3) Целесообразности, т.е. соответствия деятельности право-применительных органов и лиц в рамках закона конкретным жизненным условиям места и времени; выбор оптимального пути реализации нормы в конкретной жизненной ситуации:

4) справедливость означает осознание правильности решения суда с точки зрения интересов народа и государства, убежденность лица, применяющего право, а также окружающих в том, что принятое решение служит интересам всего общества.

Деятельность компетентных органов по применению права завершается и оформляется соответствующим актом, который фиксирует принятое решение, придает ему официальное значение и властный характер.

За нарушение требований актов виновное лицо несет ответственность как за нарушение нормы права, на основании которой он издан.

Признаки

1. Представляет собой разновидность правовых актов;

2. Фиксирует принятое решение по делу;

3. Имеет официальное значение;

4. Имеет государственно-властный характер;

5. Принимается в установленном законом порядке;

6. Имеет соответствующую, установленную законом форму;

7. Выносится уполномоченным на то субъектом;

8. Содержит персонифицированное, то есть адресованное конкретному (индивидуально-определенному) лицу (лицам) предписание;

9. Направлен на индивидуальное регулирование общественного отношения (регулирование в индивидуальном, а не нормативном порядке);

10. Содержит предписание (веление), являющееся индивидуальным правилом поведения (правилом поведения индивидуального характера);

11. Выполняет роль юридического факта (устанавливает, изменяет, отменяет, подтверждает соответствующие права и обязанности субъектов права).

Виды

По предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности применяемых норм) - конституционно-правовые, уголовно-правовые, административно-правовые и др.;

По субъектам приняти я - акты главы государства, органов правосудия, органов прокуратуры и др.;

По юридическому значению - основные (содержат решение по юридическому делу - например, приговор, решение суда), вспомогательные (содержат предписания, подготавливающие принятие основных актов);

По форме внешнего проявления - акты-документы, акты-действия (словесные, конклюдентные);

12 3 4 5 6 7 8 9 Следующая ⇒