Lex mercatoria в практике международного коммерческого арбитража.

⇐ ПредыдущаяСтр 5 из 5

Многие страны (Нидерланды, ФРГ, Швеция) признают возможность обращения к " вненациональным" правовым системам в ходе разбирательства спора международным коммерческим арбитражем. В ГПК Франции установлено, что в третейском разбирательстве могут применяться нормы, не относящиеся к национальному праву: " Арбитр разрешает спор в соответствии с правовыми нормами, выбранными сторонами, а при отсутствии такого выбора - в соответствии с правовыми нормами, которые он сочтет подходящими к данному делу". Регламент Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты определяет, что при отсутствии соглашения сторон о выборе права арбитраж применяет закон или правовые нормы, которые считает наиболее подходящими. Упоминание о национальном праве в Регламенте отсутствует.

В российском законодательстве закреплен противоположный подход. Закон о МКА предусматривает: " Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства".

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (1961) указывает, что " стороны могут по своему усмотрению устанавливать с общего согласия право, подлежащее применению арбитрами при решении дела по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой" (ст. 7). Приведенная формулировка подразумевает, что арбитры вправе обращаться только к национальному законодательству.

Альтернативные способы разрешения международных коммерческих споров (ADR).

Способы альтернативного разрешения коммерческих споров практикуются во всем мире. Рассмотрим те из них, которые применяются в странах Европейского союза: Австрии, Франции, Германии, Великобритании. Такой выбор не является случайным, он объясняется спецификой государств, оказывающей большое влияние на развитие форм альтернативного разрешения споров (АРС).

Альтернативных способов урегулирования споров насчитывается более 20 (основные и комбинированные). К ним относятся: ускоренный арбитраж, мини-судебное разбирательство, посредничество и арбитраж, переговоры, переговоры с помощью современных средств связи, третейский суд, примирительные процедуры, согласительные процедуры, добрые услуги, омбудсмен, экспертиза или заключение эксперта, независимая оценка вопросов права или фактов, судебные конференции, инспекция или регулятивный орган, упрощенный суд присяжных. В основном внесудебная практика разрешения коммерческих споров за рубежом осуществляется в трех формах: прямые переговоры сторон конфликта, медиация (посредничество с участием профессионального посредника - медиатора), третейские процедуры.

Исторически более ранними являются третейские процедуры, которые в качестве формы АРС получили широкое распространение 30 - 40 лет назад, остальные альтернативные способы рассмотрения споров стали активно использоваться в мире 20 - 25 лет назад, в то время как процедура посредничества (медиация) стала активной сравнительно недавно - 10 - 15 лет назад.

В настоящее время на долю внесудебных институтов в вышеуказанных странах приходится от 25 до 50% разрешаемых споров. Например, представшая перед нами в сегодняшнем виде процедура посредничества (медиация) пришла из Соединенных Штатов Америки, где сложилась в 60-е годы XX века. В страны Европейского союза - Австрию, Великобританию, Германию, Францию - медиация пришла только в 80-е годы, а в Россию, Финляндию, Данию, Швецию - с начала 90-х годов.

Третейский суд, или арбитраж, как его называют в международном коммерческом обороте, является одним из самых распространенных способов альтернативного разрешения споров, возникающих между контрсубъектами международных коммерческих сделок. Третейский судья (арбитр) выносит решение, являющееся обязательным для обеих сторон спора. Такое решение может быть вынесено в соответствии с нормами права (классический арбитраж) или в соответствии с основополагающими принципами справедливости (дружеский арбитраж). Решение арбитра имеет такой статус, при котором оно может быть принудительно исполнено, и, следовательно, альтернативное разрешение споров при помощи третейского суда означает, что спор разрешается без передачи в суд. Арбитраж - форма, альтернативная суду, с процедурными правилами открытия документов и свидетельских показаний, т.е. он является состязательным, весьма аналогичным суду способом, главное отличие которого в том, что арбитраж является частной процедурой, тогда как суд - публичной.

Словарь управления персоналом. Под коммерческим спором понимается спор, возникающий в сфере коммерческой деятельности по поводу материальных и нематериальных благ между субъектами международного коммерческого оборота. В основе коммерческого спора лежит противостояние частных интересов контрсубъектов товарного обмена.

Омбудсмен (ombudsman) - в переводе со шведского - представитель чьих-либо интересов. В частном праве омбудсмен - это специальное независимое лицо, учреждаемое в отдельных сферах бизнеса, в сфере услуг и обслуживания для рассмотрения жалоб потребителей. Его решения являются обязательными для компаний, являющихся частью этих структур. Если потребитель не согласен с решением омбудсмена, он может обратиться в суд.

Омбудсмен как способ альтернативного разрешения конфликтов, возникающих в международных коммерческих сделках широко применяется в Великобритании, в Австрии, а также в Германии. В Великобритании структура омбудсмен изначально возникла для рассмотрения жалоб физических лиц по поводу деятельности некоторых общественных органов или обслуживания в частной сфере. Механизм урегулирования споров при помощи омбудсмена является не основанной на законе добровольной структурой, созданной в той отрасли, которой это требуется. В Германии конфликты в банковской сфере разрешаются при помощи омбудсмена, применимого ко всем видам споров, вытекающих из банковских операций. В Австрии при помощи омбудсмена разрешаются конфликты, вытекающие из договоров страхования, банковских операций, строительного подряда. Кроме того, создан интернет-омбудсмен, или " удобный суд".

Комбинированные формы разрешения международных коммерческих споров.

· посредничество – третейский суд (mediation—arbitration—med-arb), означающее урегулирование спора с помощью посредника-арбитра, который в случае недостижения сторонами соглашения уполномочен разрешить спор в порядке арбитража;

· «мини-суд» (mini-trial), широко применяемый способ для урегулирования коммерческих споров, получивший название от внешнего сходства с судебной процедурой и представляющий собой урегулирование спора с участием руководителей корпораций, юристов и третьего независимого лица, возглавляющего слушание дела;

· независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела (neutral expert fact-finding) - процедура достижения сторонами соглашения на основе заключения квалифицированного специалиста, изучившего дело с точки зрения фактического состава;

· омбудсмен (ombudsman) - урегулирование споров, связанных с недостатками в деятельности правительственных агентств и частных организаций официально уполномоченным лицом, расследующим обстоятельства дела по жалобам заинтересованных лиц;

· частная судебная система (private court system) или судья «напрокат» (rent-a-judge), обеспечивающая разрешение споров с помощью судей, ушедших в отставку, за достаточно высокую плату, которые имеют полномочия не только примирить стороны, но и вынести обязательное для них решение.

⇐ Предыдущая 1 2 3 45