Источники права РФ, содержащие коллизионные нормы. Соотношение коллизионных норм ГК РФ и других законов.

В соответствии с разделом 6 ГК, со ст. 1186 к числу таких источников отнесены:

1. международные договоры РФ;

2. ГК РФ;

3. другие законы;

4. обычаи, признаваемые в РФ.

1. Раздел 6 ГК – само его содержание доказывает, что это основной источник коллизионного права РФ, то есть основной коллизионный регулятор.

Коллизионные нормы МЧП РФ содержатся в основном в ГК РФ.

В силу ст. 1186 специальные коллизионные нормы могут содержаться в иных, кроме ГК, законодательных актах РФ.

В гл. 26 КТМ РФ «Применимое право» содержит специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к осложненным иностранным элементом отношениям из торгового мореплавания.

Воздушный Кодекс РФ – содержит специальные коллизионные нормы в области воздушных перевозок с иностранным элементом.

ч. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ: особенности определения права, подлежащего применению к международным коммерческим арбитражам, устанавливается законом «О международном коммерческом арбитраже».

Способы, таким образом, и особенности разрешения правовых коллизий международным коммерческим арбитражем определяется специальным законодательным актом – закон «О международном коммерческом арбитраже».

В частности, такие особенности предусмотрены в ст. 28 этого закона, главной из этих особенностей в том, что третейский суд обладает свободой и автономией в применении коллизионных норм.

Международный коммерческий арбитраж применяет коллизионные нормы, которые сочтет применимыми для разрешения конкретного спора и имеющими наибольшую связь с конкретным правоотношением.

Вывод: раздел 6 ГК РФ выступает в сфере гражданских правоотношений хотя и основным, но не единственным и не универсальным коллизионным регулятором.

Метод прямого регулирования в МЧП. Нормы прямого действия в МЧП.

Метод прямого регулирования – частные отношения с иностранным элементом посредством материальных и процессуальных норм, содержащих указания на права и обязанности субъектов правоотношений. В результате действия данного метода соответствующие отношения оказываются урегулированными нормами прямого действия. В свою очередь, норма прямого действия в МЧП – такая норма, которая не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно путем наделения субъектов отношения правами и обязанностями регулируют частные отношения с иностранным элементом. Таким образом, данный метод воплощается в определенной категории норм. Такая категория является особо актуальной для МЧП, так как в нем содержатся также и коллизионные нормы и нужно различать коллизионные нормы и нормы прямого регулирования.

Таким образом, норма прямого действия регулирует свое отношения через указание в ней на права и обязанности субъектов правоотношений. Коллизионная норма регулирует свое отношение через отсылку к праву определенного государства.

Нормы прямого действия могут содержаться и содержатся как в международных источниках (международных договорах), так и в национальных (национальное законодательство государств). Примером применения данного метода в нормах национального законодательства, регулирующих отношения с иностранным элементом, является ст. 1196 ГК РФ. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленными законами. Данная норма не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно регулирует отношения через установление равной гражданской правоспособности иностранных граждан по сравнению с отечественными гражданами.

Нормы прямого действия могут содержаться также в международных договорах, это означает, что международный договор не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно путем установления в его нормах прав и обязанностей субъектов отношений регулируют частные отношения, на которые распространяются действия данного международного договора. Использование данного метода международных договоров приводит к созданию так называемых унифицированных, т.е. единообразных (одинаковых) материальных и процессуальных норм, применяемых государствами-участниками договора. Пример, Женевская конвенция по авторскому праву 1952 года; Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.; Всемирная конвенция о международной финансовой аренде (лизинге) 1988г.

Из всех видов норм и способов их закрепления предпочтительным являются нормы прямого действия, содержащиеся в международных договорах, так как в данном случае правоприменители из договаривающихся стран имеют дело с унифицированными (единообразными) материальными и процессуальными нормами, применяемыми хотя бы в 2 государствах и устанавливающими непосредственно права и обязанности участников правоотношений.

Особенности применения права при разрешении споров из гражданских правоотношений с «иностранным элементом». Значение нормы п.3 ст. 1186 ГК Проблема «обратной отсылки» при применении коллизионных норм.

При наличии спора из гражданского правоотношения с иностранным элементом, поступившего на рассмотрение юрисдикционного органа, всегда имеет место правовая коллизия, т.е. столкновение правовых систем нескольких государств, которая выражается в конкуренции этих правовых систем и возможности применения по конкретному делу права того или другого государства.

Правоприменитель должен эту коллизию разрешить, т.е. определить право какого государства подлежит применению по делу. Этот выбор осуществляется на основе коллизионных норм и, таким образом, первой особенностью правоприменительного процесса при разрешении дел из гражданских отношений с правоотношений с иностранным элементом является необходимость применения коллизионных норм.

При этом, государственный суд всегда, а коммерческий суд, как правило, применяет свое коллизионное право своего государства, т.е. применяет коллизионные нормы по принципу закона суда. При этом практическое важное значение имеет вопрос о квалификации юридических понятий (толковании), содержащихся в коллизионных нормах. Любая коллизионная норма содержит юридические категории или юридические понятия.

Законодательством РФ предусмотрены случаи, когда по делам из частных отношений с иностранным элементом коллизионные нормы не применяются: такие случаи предусмотрен нормой п.3 ст. 1186 ГК РФ:

Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, то определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

В свою очередь коллизионная норма может указать на необходимость применения иностранного по отношению к правоприменителю материального права.

Особенности:

1) Иностранного

Коллизионная норма в статье 1224 ГК РФ по делам о наследовании отсылает к праву страны последнего места жительства наследодателя. Если последним местом жительства наследодателя являлось иностранное государство, то по наследственному делу подлежит применению право этого иностранного государства.

2) Материального права

В соответствии с нормой п.1 ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Таким образом, в настоящее время в нашем законодательстве решена проблема «обратной отсылки».

До закрепления нормы п.1 ст.1190 (в соответствии с ранее действующим законодательством) отсылка к иностранному праву могла означать отсылку как к материальному, так и к коллизионному иностранному праву. Иностранная коллизионная норма в свою очередь могла содержать отсылку снова к российскому праву или к праву третьей страны.

Чтобы избежать подобных ситуаций, в 6 разделе ГК РФ закреплена норма (п.1 ст. 1190) исключающая обратную отсылку. Таким образом, в нашем праве закреплено отрицательное отношение к институту обратной отсылки.

Возможность и необходимость применения иностранного материального права является 2 особенностью правоприменения при разрешении споров из гражданских правоотношений с иностранным элементом.

На возможность применения иностранного материального права непосредственно указывают нормы статьи 1191 ГК РФ, статьи 166 СК РФ, статьи 11 ГПК РФ, а также коллизионные привязки, содержащиеся в различных источниках коллизионного права России.

Применение иностранного материального права (при соответствующей отсылки) имеет существенную специфику, поскольку необходимость применения в силу действия коллизионных норм иностранного права создает в целом парадоксальную ситуацию, при которой правоприменитель не будучи обязанным знать иностранное право должен все-таки его применять; поэтому законодательство различных государств, в том числе и право России, устанавливает общие положения о порядке применения иностранного материального права, т.е. положения о том, как вообще подлежит применению иностранное право:

1) Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяются ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Таким образом, иностранное право подлежит применению безусловно (без учета взаимности)

2) Применение иностранного права означает применение не только норм, содержащихся в национальном законодательстве соответствующего государства, но и норм международных договоров, ратифицированных соответствующим государством, а также норм обычного и прецедентного права, если оно действует (выполняет роль источника)

Таким образом, иностранное право должно применяться системно в соответствии с существующей в государстве иерархией источников права.

3) Коллизионная норма может отослать к праву страны с так называемой «множественностью правовых систем»

Такая ситуация возможна при отсылке к праву государства с федеративным устройством, в котором регулирование отношений отнесено к ведению субъектов федерации, что влечет разное регулирование в разных субъектах федерации и означает ситуацию множественности правовых систем.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны какая из правовых систем подлежит применению, то применяется правовая система с которой отношения наиболее тесно связаны.

4) При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

⇐ Предыдущая 1 234 5 6 7 8 Следующая ⇒