Предмет теории государства и права.

Предмет теории государства и права.

Любые явления, а тем более такие сложные, как право и государство, могут быть наиболее полно познаны лишь на основе использования совместно трех подходов:

-субстанционного- это характеристика сущности. строения, свойств явления и его форм;

-функциональный-это характеристика функций явления, его динамики, закономерностей функционирования;

-г”енезесный-это характеристика закономерностей зарождения, становления, развития явления.

Сложность предмета ОТПГ:

1) он охватывает не только статические моменты (собственно право и государство), но и их динамику (в частности, процесс правового регулирования);

2) он складывается, собственно, из предметов двух, хотя и тесно связанных, но тем не менее самостоятельных теорий - общей теории права и общей теории государства.

Предмет общей теории права - это субстанциональные, функциональные и генезисные характеристики, общие для всех типов права и для индивидуальных правовых систем всех исторических эпохах, а также типология права.

Предмет теории государства - это субстанциональные, функциональные и генезисные характеристики, общие для всех типов государства и конкретных государств всех исторических эпох, а также типология государства.

В общем виде предмет ОТПГ – закономерности, свойства, стороны, характеристики, общие для всех государственно- правовых явлений и процессов.

Существует точка зрения, что к предмету теории права и государства следует относить и случайное (проф. Анатолий Борисович Венгеров). Но он смешивает понятие объект и предмет, так как предметом любой теории может быть только закономерности.

Говоря о предмете теории права и государства, следует проводить различие между наукой и учебной дисциплиной.

Учебная дисциплина базируется на науке, может иметь одно с ней название, но это разные системы. Она представляет собой систему определенных теоретических сведений, построенную в соответствии с конкретной учебной программой и предназначенную для подготовки специалистов того или иного профиля. Учебная дисциплина ничего не изучает (она изучается сама).

(Объект – это некая целостность, которая может изучаться и изучается многими науками, и каждая из этих наук имеет в объекте свой предмет, то есть участок, «срез», сферу, проблематику, выделенные в данном объекте. Таким образом, предмет науки - это то, что наука изучает, теоретически осваивает в каком-либо объекте. )

Происхождение права.

Право, будучи выражением воли новой властвующей знати, групп людей, класса и др., возникает вместе с государством. Создается система норм поведения, выполнение которых обеспечивается применением государственного воздействия.

В догосударственном обществе нет особого аппарата для систематического применения власти, нет, следовательно, и норм права. Однако и здесь складывается определенный порядок, вырабатываются определенные правила поведения (мононормы), регулирующие взаимоотношения людей в обществе. Правила эти нигде не записаны, они составляются из неписаных обычаев. В науке теории государства и права к этим правилам (нормам) относятся: ритуалы, обряды, мифы, традиции, обычаи, религиозные нормы.

Ритуалы – это церемонии, демонстративные действия, порядок выполнения определенных действий в определенной форме. Через обряды выражались радость, жалость, память об умершем и т.д. У многих народов существовал обряд инициации (посвящения). Он проводился при переходе из одной возрастной группы в другую, при приеме в род или племя.

Типы государств.

Типология – это научный метод классификации явлений или в более широм смысле чесние о типах. Тип - это большие группы (классы) тех или иных объектов, обладающих набором общих, характерных для каждого типа, признаков. Типология может рассматриваться как разновидность классификации, которая включает в себя:

а) исследование оснований деления на типы;

б) характеристику самих типов.

Вообще классификация является не только способом упорядочения, систематизации результатов, она помогает предстказать существование неизвестных ранее объектов.

На нашей планете существовало множество государств, что обусловило необходимость их классифицировать. В этом случае государства относящиеся к одному и тому же типу имели ряд схожих характеристик.

Тип государства-это совокупность общих, наиболее устойчивых черт и признаков государств одной классификационной группы.

В юридической литературе применяются два основных подхода к типологиии государств:

1)формационный. Формационный подход является традиционным для марксистского обществоведения, который базируется на общественно-экономической формации. «Общественная формация» - это исторический тип общества, основанный на определенном способе производства. В общественно-экономической формации выделяется базис-производственные отношения и надстройка – политические, государственно-правовые явления. Государство таким образом относится к надстроечной части. Выделялось пять общественно-экономических формаций: первобытнообщинная, рабовладельческая, феодальная, буржуазная и коммунистическая. При этом исторический тип государства выделяется на основе только тех общественно-экономических формаций, которыеимеют классовый характер. Следовательно являются:

-рабовладельческий тип.Экономическим базисом было право собственности не только на орудие и средство производства, но и на рабов.Важнейшая функция –защита собственности рабовладельцев.

-феодальный тип. Феодальное осударство-это орудие классового господства крепостников-помещиков, главное средство защита сословных привилегий феодалов, угнетение и подавления крестьянсва.

-буржуазный тип. Экономическая база-производственные отношения, основанные на капиталистической частной собственности.

-социалистический тип возникает в результате социалистической революции. Социалистическое государство- это орудие политической власти трудящихся во главе с рабочим классом, которое выражает интересы трудового народа, обеспечивает защиту и развитие социалистического общества.

Недостатки формационного подхода:

- однолинейность в трактовке исторического развития государственности. Не отвечает реальному ходу истории с его многообразием путей.

- игнорирование азиатского способа производства, для которого характерны:

а) общественная собственность на землю и коллективный труд;

б) государственная собственность на средства производства;

в) господствующий класс в лице чиновничества, для которого основной «собственностью» является власть.

Такое игнорирование, разумеется, было не случайным, поскольку перечисленные моменты объединяют в один тип как древневосточные деспотии, так и социалистическое государство;

- деление исторических типов государства на эксплуататорские — рабовладельческий, феодальный, буржуазный и антиэксплуататорский - социалистический;

- характеристика социалистического типа государства как исторически последнего и высшего исторического типа государства;

- умаление роли культурно-духовной жизни общества в развитии и типологии государственности, ее ограничение кругом тех идей, представлений и ценностей, которые отражают интересы антагонистических классов.

В своей основе формационный подход к типологии государства является вполне здравым и полезным для государствоведения, раскрывая ту закономерность, что государства, базирующиеся на одном и том же типе экономической структуры общества, обладают характерным набором общих признаков.

2)цивилизационный В основе цивилизационного подхода лежит понятие «цивилизация». Цивилизация-это своеобразная и целостная система материальных и духовных ценностей, обеспечивающая устойчивое функционирование конкретного социума и жизнедеятельность человека.

Человек как существо не только биологическое, но и социальное, стал, наряду с естественной природной средой, создавать для себя новую, искусственную среду обитания — «вторую природу» - «культуру».

Основные принципы и подходы в изучении истории при помощи понятия «цивилизация» разработаны Арнольдом Джозефом Тойнби 20 в. «Постижение Истории». Различие цивилизаций, как полагал автор, заключается прежде всего в образе мышления. А наименьшее значение имеет географический фактор и принадлежность населения к той или иной расе.

Тойнби выделил в мировой истории 21 цивилизацию: египетскую, китайскую, западную, православную, дальневосточную, арабскую, иранскую, сирийскую, мексиканскую и др., и провел, таким образом, своеобразную типологию общества, не ставя перед собой отдельной задачи производить на этой основе типологию государства.

Цивилизационный подход к типологии государства является, по всей вероятности, перспективным, однако он в стадии становления. В основном, называются лишь принципы такого подхода. Проф. Венгеров выделяет три важных, на его взгляд, принципа соотношения государства и духовно-культурной жизни общества:

- сущность государства определяется не только реально существующим соотношением сил, но также накопленными в ходе исторического процесса и передаваемыми в рамках культуры представлениями о мире, ценностями, образцами поведения;

- государственная власть как центральное явление мира политики может рассматриваться в то же время как часть мира культуры;

- разнородность культур - во времени и пространстве - позволяет понять, почему некоторые типы государств, соответствующие одним условиям, останавливались в своем развитии в других условиях.

В обособлении и характеристике типов государств по цивилизационному признаку проф. Венгеров исходит из:

-первичные. Для государств первичных цивилизаций (древнеегипетской, шумерской, ассиро-вавилонской, иранской, бирманской, сиамской, кхмерской, вьетнамской, японской и др.) характерны:

а) огромная роль государства ак к объединяющей и организующей силы, не определяемой, а определяющей социальные и экономические структуры;

б) соединение государства с религией в политико-религиозном комплексе.

-вторичные. Во вторичных цивилизациях - западноевропейской, североамериканской, восточноевропейской, латиноамериканской, буддийской и др.:

а) проявилось отчетливое различие между государственной властью и культурно-религиозным комплексом: власть оказывалась уже не такой всесильной и всепроникающей, какой она была в первичных цивилизациях;

б) положение правителя, олицетворявшего государство, было двойственным: с одной стороны, он достоин всяческого повиновения, а с другой - его власть должна соответствовать сакральным принципам и законам, а иначе она незаконна.

3) Азиатский способ производства как основа типа государства. Анализ типа государств, возникающих на основе азиатского способа производства, проливает свет на природу государств востока. Черты:

-отсутствие частной собственности

-государственная и общественная форма собственности

-мощный чиновничий аппарат

-жесткая централизация власти, иерархию которую может возглавить властитель с неограниченными властными полномочиями-деспот.

-непосредственной собственностью правящей бюрократии является сама власт, посредством которой она уже овладевает материальными правами.

-деспотичный, тоталитарный режим осуществления государственной власти.

Форма правления.

Форма государственного правления – это способ устройства и формирования высшей, верховной власти в государстве.

Государственный режим.

Понятие «политический режим» можно трактовать в узком и широком смысле. В узком смысле под ним понимается государственный режим.

Государственный режим – это совокупность приемов и методов осуществления государственной власти.

Политический режим в собственном смысле этого слова – это вся та политическая атмосфера общества, которая создается взаимодействием государственной власти с другими политическими силами и институтами общества.

Политический режим в зависимости от политической ситуации в стране может:

1) Почти полностью определяться государством и, таким образом, практически совпадать с государственным режимом;

2) В основном быть обусловленным деятельностью институтов гражданского общества.

Виды политического режима: демократический и недемократический (тоталитарный и авторитарный).

Тоталитарный режим – это режим, который осуществляет всеобъемлющий контроль над населением и опирается на систематическое применение насилия или его угрозу. Понятие тоталитаризма разработал идеолог итальянского фашизма Джовани Джентили в 1925 году. В политическом лексикое Бенито Муссолини.

Черты тоталитаризма:

- монизм во всех сферах государственной и общественной жизни;

- претензия тоталитарной власти на монопольное обладание истиной;

- коллективистско-механистическое мировоззрение (государство – «машина», человек – «винтик»);

- идеологизация всей общественной жизни;

- крайняя нетерпимость к инакомыслию;

- монополия на информацию, контроль над СМИ;

- устранение гражданского общества, всякой частной жизни;

- систематический террор против своего населения;

- прикрытие, маскировка атрибутами правовой формы: конституцией, законами;

- поглощение государственного аппарата партийным;

- запрет на существование всяких иных политических партий;

- жесткая централизация власти, иерархию которой возглавляет культовая фигура вождя.

Основные разновидности тоталитаризма: фашизм, национал-социализм. В литературе встречаются и другие виды:левый тоталитаризм(коммунизм),правый тоталитаризм (фашизм), религиозный тоталитаризм (исламский фундаментализм). В нашей стране был в конце 20 и до начала 50 (1953).

Демократический политический режим – его суть в народовластии. Основные черты:

- признание воли народа единственным источником государственной власти;

- осуществление государственной власти на основе принципа разделения властей;

- выборность, сменяемость органов государственной власти;

- наличие политико-правовых механизмов, обеспечивающих реальную возможность участия граждан в формировании и деятельности органов государственной власти;

- широкий объем и реальное осуществление прав человека, экономическая и политическая свобода личности;

- наличие официальных механизмов, обеспечивающих учет мнений и интересов меньшинства населения, использование метода согласования и принятия решений;

- децентрализация государственной власти;

- политический плюрализм;

- наличие легальной политической оппозиции.

Авторитарный режим – это политический режим, промежуточный между тоталитарным и демократическим режимами, переходный от одного к другому. Черты:

- осуществляется неограниченная власть одного человека или группы лиц;

- не допускается политическая оппозиция;

- может быть допущено ограниченное число партий, профсоюзов и других организаций, подконтрольных властям;

- сохраняется автономия личности и общества во внеполитических сферах;

- неподконтрольность государственной власти гражданам;

- политическая элита назначается сверху;

- постоянно присутствует готовность применить силу (для повиновения);

- отсутствуют массовые репрессии, террор, тотальный контроль над населением;

- власть не стремится ввести плановое управление экономикой;

- не пытается радикально перестроить общество на идеологической основе;

- допускается ограниченный экономический, социальный, культурный плюрализм.

Этот режим складывается там, где нет достатосного развитого гражданского общества. Этот режим может служить эффективным средством модернизации общества.

Аппарат государства.

В широком смысле «государственный аппарат» - это вся система органов государства и должностных лиц. И, как считается в литературе, в этом случае понятие «государственный аппарат» равно по объему понятию «механизм государства». Вместе с тем, думается, что для обозначения всей системы органов государства и должностных ли термин «механизм государства», несмотря на его традиционность, не очень подходит: «механизм» есть совокупность динамических закономерностей, последовательно обусловливающих функционирование или развитие того или иного явления, и это понятие в большей степени подходит для характеристики динамики государства - закономерностей работы его частей, тех или иных подсистем, их взаимодействия друг с другом, общих закономерностей функционирования государства.

В узком смысле «государственный аппарат» - это система органов государственного управления – исполнительно-распорядительный аппарат.

Наряду с органами государственного управления (органами исполнительной власти) в системе органов государственной власти выделяют: законодательные, судебные органы, силовые органы.

Система органов государства – это еще не все государство. В целом государство состоит из государственных организаций, к которым относятся:

- органы государства;

- государственные учреждения;

- государственные предприятия.

ОМС не входят в систему органов государства.

Наряду с государственными органами выделяют должностных лиц государства.

Должностное лицо - это не некое физическое лицо, а «индивидуальный» элемент государства, своего рода «индивидуальный орган», который занимает свое место в системе органов государства, имеет свою компетенцию. Высшее должностное лицо России - Президент.

Государственный орган – это государственная организация, обладающая властными полномочиями. Его признаки:

- общественное образование;

- это элемент государства;

- государственный орган представляет собой целостное образование – систему, имеющую свой состав и структуру;

- наделен государственно-властными полномочиями;

- каждый государственный орган имеет свою, установленную законом, компетенцию;

- в рамках своей компетенции выступает от имени государства;

- каждый государственный орган имеет свои функции.

Принципы организации и деятельности государственного аппарата:

- приоритета прав человека;

- законности и конституционности в организации деятельности;

- демократизма (широкое участие граждан в формировании);

- профессионализма госслужащих;

- гласности;

- иерархичности и субординации;

- сочетание коллегиальности и единоначалия;

- сочетание выборности и назначаемости при формировании государственного аппарата.

Современная теория государства выделяет и исследует три основные модели построения государственного аппарата:

-ценрализованно-сегментарную модель, при которой органами государственной власти считаются только центральные органы, действующие в масштабе всего общества (президент, парламент, правительство), а также их представители на местах.

-моноцефальную модель, при которой вся система органов государства едина. Во главе этой системы стоит лицо или орган, обладающий всей полнотой власти и наделяющий ею нижестоящие органы. Эта система государственных органов носит иерархический характер, персонифицирована и пирамидальна по своему построению. Местные органы власти рассматриваются здесь не как органы местного самоуправления, а как органы государства.

-монотеократическую модель, при которой имеет место единовластие главы государства, подкрепленное религиозными догмами и установками на длительное сохранение родовых порядков. Глава государства является одновременно и высшим духовным лицом. Отсутствует разделение властей и парламент. (Иран, Саудовская Аравия, Катар) .

По способу создания

-первичные. Cоздаются по установленной в законе процедуре и получают свои полномочия от избирателей или возникают в порядке наследования при монархической форме правления.

-производные. Образуются первичными органами, которые и наделяют их необходимыми полномочиями.

5) по объему властных полномочий:

-высшие. Олицетворяют высшую государственную власть, распространяющуюся на территорию всего государства.

-местные. Функционируют в пределах территории какой-либо административно-территориальной единицы.

6) по широте компетенции:

- общей. Органы общей компетенции в пределах своих полномочий принимают решения по любым вопросам (Федеральное Собрание, правительство).

- специальной. Органы специальной компетенции специализируются на выполнении какой-то одной функции, одного вида деятельности (министерство обороны, министерство финансов, министерство юстиции).

Государство и церковь.

Слово «церковь» употребляется, когда говорится о религиозной организации (православная церковь, католическая, евангельская).

В узком смысле под «церковью» (греч. дом Бога) понимают здание для отправления обрядов христианской религии, имеющее определенные атрибуты.

В широком смысле «церковь» - это особый тип религиозной организации, объединение последователей той или иной религии на основе общности вероучения и культа.

Главные признаки церкви:

а) наличие более или менее разработанной религиозной (догматической и культовой) системы;

б) иерархический характер, централизация управления;

в) разделение принадлежащих к Церкви на духовенство и мирян.

Церковь во все времена играла важную роль в жизни общества. Уже в раннеклассовых обществах, существовавших в форме городов-государств, имелось три центра управления - городская община, дворец и храм.

Существует три основных вида взаимоотношений церкви и государства:

1) наличие государственной церкви, у которой закреплено ее привилегированное положение по сравнению с другими вероисповеданиями(Ватикан, Англия); Предполагает кроме привилегий, тесное сотрудничество государства и церкви в разных областях общественной жизни. Характеризуется:

-у церкви есть право собственности

-получает от государства материальную поддержку

-обладает рядом юридических полномочий (к примеру в брачно-семейных)

-имеет право участвовать в политической жизни

-имеет широкие полномочия в области воспитания и образования подрастающего поколения

2) режим отделения церкви от государства (США, Россия, Франция);

Характеризуется:

-государство регулирует деятельность религиозных организаций и осуществляет контроль над ними

-государство не оказывает материальной поддержки церкви

-церковь не в мешивается в государственные дела и не выполняет ни каких государственных функций.

-отношения между государством и церкви строятся на основе принципа свободы совести и вероисповедания.

3) правовой статус традиционной церкви (Бельгия, ФРГ, Нидерланды). Государство не вмешивается в назначение священников и регулирование внутренней деятельности церкви, но, тем не менее, оказывает признанной церкви финансовую поддержку, а нередко признает за церковной церемонией брака юридические последствия.

Типология государств по их отношению к религии:

-светские государства это государство, где последовательно проведено отделение церкви от государства, не существует какой либо государсвенной или обязательной религии, признается свобода религии и атеизма, религиозных и антирелигиозных взглядов.

-государства с режимом государственной церкви

-клерикальные государства-это такая форма организации государственной власти, при которой церковная иерархия через законодательно установленнные институты определяющим образом влияет на политику государства и все сферы общественной жизни.

-атеистические государства-это осударство, в котором атеистическая пропоганда идет от государства и возможно даже преследование священнослужителей и верующих.

-теократические. Ообая форма организации государственной власти при которой политическая и духовнаяя власть сосредоточены в руках одного человека(Ватикан Иран). Признание верховного божества, передающего полномочия государственного управления особым лицам. Примат государства над обществом. Примат религии над правом. . Отсутствие разделения властей и системы сдержек и противовесов. Деспотические и абсолютистские формы правления.

Государство и экономика.

Государственное регулирование экономики - система мер законодательного, исполнительного и контролирующего характера, осуществляемых государственными учреждениями и общественными организациями.

Во всех экономических системах государство регулирует экономику. В административно - командной экономике государство берет на себя все права и обязанности по производству и распределению товаров и услуг. В рыночной экономике перед правительством не стоит задача непосредственной организации производства товаров и распределения ресурсов. С этим успешно справляется рыночный механизм. Однако существует много других причин, которые вызывают объективную необходимость государственного вмешательства в рыночную экономику.

Исторически первой концепцией о роли государства в рыночной экономике была концепция классической политической экономики, в соответствии с которой, государство призвано обеспечить безопасность человека и его собственности, разрешать споры между участниками рыночного процесса, все то, что отдельный человек не может самостоятельно выполнить или делает это не эффективно, призвано осуществить государство.

В настоящее время существует два ведущих методологических подхода к вопросу государственного регулирования рыночной экономики:

-Джон Кейнс и его последователи полагают, что государство должно постоянно следить за состоянием параметров рынка. Любое нарушение равновесия должно быть зарегистрировано и на базе встроенных стабилизаторов направлено на траекторию равновесного сбалансированного роста.

-Неоклассическая школа и ее последователи заявляют, что вмешательство государства в экономику должно быть ограничено, и осуществляться в том случае, когда этого требует экономическая ситуация.

Цель государственного регулирования - выравнивание экономического цикла.

Средства (инструменты) государственного регулирования подразделяются на административные и экономические.

Административные методы государственного регулирования находят эффективное применение в таких основных направлениях:

1. Прямой контроль государства над монопольными рынками;

2. Обеспечение экономической безопасности производства;

3. Разработка стандартов, необходимых для осуществления всех видов производственной и экономической деятельности и контроля за их выполнением;

4. Определение и поддержание минимально допустимых параметров жизни населения;

5. Защита национальных интересов в сфере международных экономических отношений.

В современном мире через идею социального государства находится баланс в соотношении между экономикой и правом, государственно-правовым регулированием экономики (особенно в сфере распределительных отношений). Важное значение правовое регулирование экономики имеет для такого переходного периода, в котором оказалась Россия.

В условиях рыночной экономики и перехода к рынку отмечают следующие направления использования правовой формы (проф. В.В. Лазарев):

а) определение целей экономического развития;

б) закрепление равноправия всех форм собственности;

в) определение круга субъектов рыночных отношений;

г) вытеснение порочных средств ведения хозяйства и коммерции;

д) продуманная налоговая политика;

е) формирование правовых механизмов и процедур разрешения конфликтов в сфере экономики;

ж) установление юридических санкций за экономические правонарушения.

Таким образом, соотношение и взаимосвязи права и экономики определяются необходимостью:

а) создания правовыми средствами условий для нормального развития рыночной экономики;

б) обеспечения справедливого распределения (перераспределения) доходов между различными слоями общества через систему налогов, государственный бюджет, специальные социальные программы.

Согласно Конституции Российской Федерации (ст. 8) в России гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, а также признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные форма собственности.

Правовое государство.

Правовое государство является одним из существенных достижений человеческой цивилизации. Его основополагающие качества:

- признание и защита прав и свобод человека и гражданина-это гуманитарно-правовой компонент правового государства, который означает гарантированность прав и свобод грждан, оно не только декларирует, но и обеспечивает реализацию.

- верховенство правового закона-это нормативно правовой компонент государства, который означает, что деятельность всех субъектов права и государственные органов строится на основе закона.

- организация и функционирование суверенной государственной власти на основе принципа разделения властей-это инститционально-правовой компонент правового государства, который необходим для того, чтобы исключить какое-либо злоупотреблениегосударственной властью, поскольку начие системы сдержек и противовесов не позволяет той или иной ветви власти выйти за пределы своей компетенции.

В настоящее время правовое государство выступает идеалом, лозунгом, конституционным принципом и не получает своего полного воплощения в какой либо стране.

Формировании идеи правового государства: Идею единения силы и права в организации Афинского государства на демократических началах проводил в своих реформах уже в VI в. до н. э. Солон. Мысль о том, что государственность вообще возможна лишь там, где господствуют справедливые законы, отстаивали Сократ, Платон, Аристотель.

Цицерон – первое определение. В своем труде «О государстве» он писал, что государство есть дело народа как «соединения многих людей, связанных между собой согласием в вопросах права и общностью интересов».

На качественную новую ступень обоснования идеала правового государства было поднято в теории Иммануила Канта «Метафизике нравов»:«государство – это объединение множества людей, подчиненных правовым законам». Особенность этого определения заключалась в том, что конститутивным признаком государства здесь было названо верховенство правового закона.

Термин «правовое государство» ввел в научный оборот Роберт фон Моль, и таким образом он прочно утвердился в немецкой юридической литературе в первой трети XIX в.

В дальнейшем этот термин получил широкое распространение, в том числе и в дореволюционной России, где среди видных сторонников теории правового государства были Борис Николаевич Чичерин, Павел Иванович Новгородцев, Максим Максимович Ковалевский.

Нерсесянц: правовое государство – это правовая форма организации и деятельности публично-политической власти и ее взаимоотношений с индивидами как субъектами права, носителями прав и свобод человека и гражданина.

Признаки правового государства:

— ограничение государственной власти правами и свободами человека и гражданина;

— верховенство права во всех сферах общественной жизни;

— конституционно-правовую регламентацию принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную;

— наличие развитого гражданского общества;

— правовую форму взаимоотношений (взаимные права и обязанности, взаимная

ответственность) государства и гражданина;

— верховенство закона в системе права;

— соответствие норм внутреннего законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права;

— прямое действие конституции;

— возвышение суда.

Правовое государство-это государство гражданского общества, построенное на основе принципа разделения власте, в котром верховенствует правовой закон и котрое признает высшей ценностью и защищает права и свободы человека и гражданина.

Социальное государство.

Впервые понятие «социальное государство» ввел научный оборот Лоренц фон Штайн в 1850 году. Распространение этот термин получил после закрпления в 1949 в Основном законе Германии.

Социальный» в латинском языке означает «общий», «общественный». Поэтому «социальным» в самом широком значении является любое государство, будучи продуктом общественного развития.

Существование и деятельность социального государства тесно связана с такими общественными явлениями, как демократия, гражданское общество, правовое государство, свобода и равенство, права человека.

Идея социальной государственности сформировалась в конце XIX — начале XX вв. (позднее идеи правового государства) когда в противоречие вошли два его важнейших принципа - принцип свободы и принцип равенства. Теоретически сложилось два подхода:

-Адам Смит, Джон Локк вменяли государству главной обязанностью охранять свободу от любого вмешательства, но свобода приведет к неравенству, однако все равно считали свободу высшей ценностью.

- Жан-Жак Руссо считал что государство в первую очередь должно обеспечить равенство.

К концу XIX в. по мере развития и накопления богатства стало происходить имущественное расслоение буржуазного общества, чреватая социальным взрывом. И в этой ситуации принцип индивидуальной свободы потерял свою актуальность и уступил место принципу социального равенства, требующего от государства перейти к активному вмешательству в социально-экономическую сферу.

С.В. Калашников предложил вариант переодизации развития социального государства. Этап:

1) 1870-1930. Социалистический. Советского государства, постоянно декларировавшего в своих Конституциях и других законодательных актах социальную ориентированность политики(хотя в жизни такого не было).

2)1930-1940 правового социального государства. Социальное государство пришло вслед за правовым потому, что последнее в его классическом либеральном (формальном) варианте опиралось, прежде всего, на принципы индивидуальной свободы, формального юридического равенства и невмешательства государства в дела гражданского общества. А это привело к глубокому фактическому неравенству, кризисным состояниям в экономике и классовой борьбе.

3) с 1940-1960. Государство социальных услуг.Приобретением государства новых социальных функций.

4) 1950-1980. Государство всеобщего благоденствия.

5) 1980-1990. диструкция и кризис государства всеобщего благоденствия.Направленность на обеспечение единого для всех членов общества постоянно повышающегося уровня жизни, столкнулась с демографическими, экономическими и цивилизационными ограничениями.

6) с середины 1990 годов по насстоящее время. либеральное социальное государство.Ориентировано на устранение иждевения, направлено на создание благоприятных социальных условий, через социально ориентированное рыночное хозяйство.

Характерные признаки социального государства:

1. Демократическая организация государственной власти.

2. Высокий нравственный уровень граждан

3. Мощный экономический потенциал, позволяющий осуществлять меры по перераспределению доходов, не ущемляя существенно положения собственников.

4. Социально ориентированная структура экономики (разнообразие собственности)

5. Правовое развитие государства, наличие у него качеств правового государства.

6. Существование гражданского общества

7. Ярко выраженная социальная направленность политики государства

8. Наличие у государства таких целей, как установление всеобщего блага, утверждение в обществе социальной справедливости, обеспечение каждому гражданину достойных условий существования;

9. Наличие развитого социального законодательства

10. Закрепление формулы «социальное государство» в конституции страны (впервые это было сделано в Конституции ФРГ в 1949 г.).

Функции социального государства:

а) все традиционные функции, обусловленные его природой государства

б) в рамках общей социальной функции можно выделить специфические направления деятельности - специфические функции. К последним, в частности, относятся:

- поддержка социально незащищенных категорий населения;

- охрана труда и здоровья людей;

- поддержка семьи, материнства, отцовства и детства;

- сглаживание социального неравенства путем перераспределения доходов между различными социальными слоями через налогообложение, государственный бюджет, специальные социальные программы;

- поощрение благотворительной деятельности

- финансирование и поддержка фундаментальных научных исследований и культурных программ;

- борьба с безработицей, выплата пособий по безработице;

- поиск баланса между свободной рыночной экономикой и плановой

- забота о сохранении мира в обществе.

Модели социального государства:

Первая классификация:

-либеральная, или англосаксонская (Великобритания)-Государственные обязательства сведены минимуму (бедность,безработица)

-социал демократическая, или скандинавская (Швеция) перераспреление налогов нуждающимся

-контенентально-европейское социальное государство(Германия)-сочетает борьбу с бедностью с обеспечением достойного уровня жизни всем гражданам, путем долевого отчисления работников и роботодателей в систему социального страхования.

Вторая классификация:

-либеральная- предполагает личную ответственность каждого за себя и за свою семью.От государства минимум помощи.

-корпоративная. Максимум отвественности корпораций за своих работников

-общественная. Перераспределительная модель, богатый платит за бедного, здоровый за больного, молодой за старого.

Негативные аспекты реализации идеи социального государства:провозглашая социальную переориентацию в политике, государство может пытаться смягчить социальные последствия проведенных реформ; может снизиться конкурентноспособность на рынке;несоразмерные государственные расходы на социальные нужны могут привести к экономическому кризису; усиливается экономическая зависимость человека от государства; у населения могут появиться иждевенские установки.

Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. В Российской Федерации охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты». Однако пока Россию можно назвать лишь страной, находящейся на переходной стадии к социальному государству, а приведенное выше положение Конституции - расценивать как программную установку.

Светское государство.

Светское государство – это государство, где последовательно проведено отделение церкви от государства, не существует какой либо государсвенной или обязательной религии, признается свобода религии и атеизма, религиозных и антирелигиозных взглядов.

Т.е. государство и религиозные объединения отделены друг от друга, взаимно не вмешиваются в дела друг друга.

Светский характер государства означает, что официальные лица государства, хотя и вправе исповедовать любую религию, не должны предоставлять каких-либо привилегий той или иной конфессии, допускать ее влияния на принятие государственных решений.

РФ как светское государство характеризуется следующими конституционными положениями (ст. 14):

- никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной;

- религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом.

Ст. 28 КРФ гарантирует каждому свободу совести, вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.

Большинство европейских государств (Великобритания, отчасти ФРГ, Италия) не пошли по пути создания светских государств по причине позитивной роли религии и церкви в системе гражданского общества, где религия выступает как совокупность морально-нравственных ценностей для всего или для большей части населения страны, а церковь – в качестве неотъемлемой составной части гражданского общества.

Характеризуется:

-государство регулирует деятельность религиозных организаций и осуществляет контроль над ними

-государство не оказывает материальной поддержки церкви

-церковь не в мешивается в государственные дела и не выполняет ни каких государственных функций.

-отношения между государством и церкви строятся на основе принципа свободы совести и вероисповедания.

Авторитарное государство.

Авторитарное государство – это государство, где господствует авторитарный политический режим. Черты:

- осуществляется неограниченная власть одного человека или группы лиц;

- не допускается политическая оппозиция;

- может быть допущено ограниченное число партий, профсоюзов и других организаций, подконтрольных властям;

- сохраняется автономия личности и общества во внеполитических сферах;

- неподконтрольность государственной власти гражданам;

- политическая элита назначается сверху;

- постоянно присутствует готовность применить силу (для повиновения);

- отсутствуют массовые репрессии, террор, тотальный контроль над населением;

- власть не стремится ввести плановое управление экономикой;

- не пытается радикально перестроить общество на идеологической основе;

- допускается ограниченный экономический, социальный, культурный плюрализм.

Одним из распространенных явлений в рамках авторитарных государств это имитация выборов.

Тоталитарное государство.

Тоталитарное государство, где господствует тоталитарный политический режим.

Черты тоталитаризма:

- монизм во всех сферах государственной и общественной жизни;

- претензия тоталитарной власти на монопольное обладание истиной;

- коллективистско-механистическое мировоззрение (государство – «машина», человек – «винтик»);

- идеологизация всей общественной жизни;

- крайняя нетерпимость к инакомыслию;

- монополия на информацию, контроль над СМИ;

- устранение гражданского общества, всякой частной жизни;

- систематический террор против своего населения;

- прикрытие, маскировка атрибутами правовой формы: конституцией, законами;

- поглощение государственного аппарата партийным;

- запрет на существование всяких иных политических партий;

- жесткая централизация власти, иерархию которой возглавляет культовая фигура вождя.

Сущность права.

Сущность – это то главное в явлении, что определяет его природу, что делает явление самим собой. Это стержень явления. Содержание – это развитая или развившаяся сущность явления.

Содержание права – это те правила, нормы, которые заключены в праве и которые оно использует для властного регулирования поведения. Содержание – это категория, парная категории форма. Форма права – источники права. Содержание может меняться, но сущность едина.

Марксистско-ленинский (большевистский) поход: сущность права – возведенная в закон воля господствующего класса. Маркс и Энгельс на самом деле упрекали класс буржуазии в том, что она безосновательно называет правом те правила, которые отвечают лишь ее интересам, но которые она возвела в закон, т.е. сделала правилами, обязательными для всех слоев общества. Теоретики большивизма В.И.

Проф. Леушин: право имеет общесоциальную сущность, служит интересам всех без исключения людей, обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие социальных связей.

Проф. Лазарев: сущность права, как и сущность государства, состоит в его социальном назначении – в регулировании общественных отношений, в организации управления обществом.

Право существует лишь там, где общество неоднородно, существует из разных групп, классов, сословий, с разными интересами. И назначение права в таких социальных условиях в том, чтоюы установить согласие в обществе, создать в нем порядок.

Сущность права состоит в том, что оно по своей природе есть властное средство (инструмент, форма) социального компромисса в масштабе всего общества, установления баланса социальных интересов, справедливого распределения благ.

Воля в праве.

Сущность права непосредственно связана с волей вообще как явлением, причем здесь необходимо иметь в виду волю общества в целом (общественную волю), государственную волю, волю конкретного индивида (индивидуальную волю) и т.д. Право обретает жизнь, динамизм и действенность, именно благодаря воле вообще, содержащей в себе потребности, интересы и цели народа в целом либо интересы группы людей, элиты, класса и т.д. Воля в праве характеризуется следующими признаками: соединением сознания и деятельности вообще; предметностью сознания; активностью деятельности; регулирующей и контролирующей ролью (функцией) в процессе этой деятельности.

Члены определенного общества, будучи объединены единством условий их материальной жизни, имеют в силу этого, во всяком случае, в основном, общие интересы и цели. Это, в свою очередь, теснейшим образом связывает членов данного общества, побуждает их соответствующим образом организоваться, обусловливает единство их воли в решении важнейших общегосударственных задач.

Непосредственно обусловленная возникшими и осознанными интересами, воля отдельного индивида находится в прямой связи с общественной волей, с ее возникновением, существованием и действием, ибо как невозможна изолированно существующая личность вне социальных, национальных, бытовых и всяких иных связей, так невозможна и воля с чисто персональным содержанием, только и исключительно воля данного индивида.

Однако общественная воля не является простой суммой индивидуальных волевых актов граждан (индивидуальных воль). Общественная воля и индивидуальная воля возникают на одной и той же основе – на основе определенной деятельности людей и формирующихся в процессе этой деятельности отношений. Содержание индивидуальной воли включает в себя прежде всего те знания и опыт, которые накоплены человечеством и усвоены данным индивидом из общественного сознания и общественной практики. Но в содержание воли отдельного индивида входит также и то, что является результатом личного опыта и творчества. Общественная воля образуется из воли людей, находящихся в необходимой связи между собой, и включает в себя элементы личного опыта и творчества индивидов при условии их общественной значимости. Следовательно, между индивидуальной волей и общественной волей существует неразрывная связь.

Не следует смешивать общественную волю с государственной волей, которая является разновидностью общественной воли. Создает право не общественная воля, а государственная воля. Равным образом и само право содержит не вообще общественную волю, а именно государственную волю.

Государственная воля, особенности:

1)она является волей государственно организованной группы людей или народа в целом и официально провозглашается от имени государства;

2)она всегда имеет строго установленные государством формы выражения, определяющие степень юридической силы правовых актов, изданных различными его органами;

3)ее осуществление обеспечивается рядом государственных мер, а также в случае необходимости принудительной силой механизма государства.

Образование и формирование государственной воли народа, выражаемой в современном праве, должны осуществляться на подлинно демократической основе (на основе много- и разнообразных форм непосредственной и представительной демократии) путем объединения соответствующих волевых актов членов нашего общества или отдельных черт, сторон, элементов этих актов. Происходит своеобразный отбор из многочисленной массы мыслей, идей и предложений членов общества тех из них, которые наиболее точно, правильно и всесторонне отражают необходимые потребности прогрессивного общественного развития и намечают эффективные пути, методы и средства использования объективных законов в соответствии с общенародными нуждами, потребностями и интересами. Но и после такого отбора эта общая воля всего народа вырабатывается не в результате механического объединения лучших в указанном смысле идей, мыслей и предложений, а путем сочетания в нормах права тех качеств, сторон и элементов этих идей, мыслей и предложений, которые в максимальной степени способствуют осуществлению правовыми средствами целей демократического, рыночного общества.

Содержание права.

Рассказать лучше с сущностью.

Содержание образуют элементы и связи между элементами, которыми обрастает сущность. а сущность это стержень явления, его природа. Содержание всегда есть результат развития сущности. Сущность явления определяется его содержанием. В отличие от сущности содержание может меняться: могут исчезать и появляться одни элементы и появляться другие.

Содержание права- это те правила, нормы, которые заключены в праве и которые оно использует для властного регулирования поведения.

“Содержание”-это категория, парная категории “форма”. Если есть содержание, значит имеется и соответствующая форма, и наоборот. У права есть своя форма в виде источников права, из которых и черпается правовая информация.

Содержание права определяется потребностями общественного развития, интересами участников общественного процесса, отраженными в общественном сознании.

Принципы права.

Принципы права – исходные, руководящие идеи, лежащие в основе права^

Функции права.

Непосредственно назначение права в обществе состоит в регулировании социально-значимого поведения людей. Место права в обществе определяется тем, что оно не имеет собственных задач, отличающихся от задач общества в целом.

Функции права – это обусловленные его социальным назначением, задачами правового регулирования направления воздействия на поведения людей, на ту или иную социальную сферу. На основе понятия “функция права” дается эталон, идеальная модель действия права, т.е. дается описание тех направлений правового воздействия, которые необходимы для решения стоящих перед правом задач. В связи с этим функцию права, следует отличать от фактического процесса реализации правовых норм и задач права. Задачи права – это устойчивые социальные проблемы, которые в интересах общества требуют постоянного решения правовыми средствами.

Виды.

В содержательном плане функция права бывает: политической, экономической, воспитательной, экологической.

В зависимости от направления правового воздействия:

1) Регулятивная функция права- это направление правового воздействия, имеющее целью закрепить или вызвать к жизни необходимые, социально полезные варианты и формы жизнедеятельности людей. В зависимости от способа осуществления регулятивной функции:

-статистическая регулятивная функция-это направление правового воздействия, имеющее целью закрепление экономических и политических основ общественного устройства (право собственности и других естественных прав человека, политического строя общества)

-динамическая регулятивная функция-направление правового воздействия, имеющее целью вызвать к жизни, постоянно воспроизводить ценные, социально-полезные процессы и варианты поведения.

2) Охранительная функция права – это направление правового воздействия, имеющее целью вытеснить из общественной жизни вредные, опасные для общества варианты и формы проведения.

Черты:

а) живут в общественном сознании;

б) проникают в сферу индивидуального сознания даже глубже, чем нормы морали;

в) складываются спонтанно, в результате многократного повторения одних и тех же актов поведения;

г) представляют собой точные модели тех отношений и актов поведения, которые обычаи нормативно обобщают. Отсюда их конкретность, детализированность;

д) каждый обычай имеет социальное основание (причину возникновения), которое в дальнейшем может быть и утрачено. Однако обычай и в этом случае может продолжать действовать в силу привычки;

е) имеют, как правило, локальную (по кругу субъектов, по местности) сферу действия;

ж) в качестве средств обеспечения выступают сила привычки и общественное мнение;

Обыкновения (деловые обыкновения) - обычаи, выработанные в процессе деятельности органов государства, в деловой деятельности и действующие в единстве с юридическими нормами.

К нормам обычая относят и нормы, регламентирующие обряды как достаточно сложные процедуры в бытовой, семейной, религиозной сферах. Такие обычаи называют ритуалами. Нормы обычая, регулирующие торжественные, официальные обряды, носят название церемониала (правила церемонии).

Право и обычай взаимодействуют. Правовые нормы вытесняют вредные, неугодные обществу обычаи (например, обычай кровной мести). Полезные, социально необходимые обычаи могут даже наделяться правовой санкцией, и в этом случае они принимают форму правового обычая.

3) Нормы общественных организаций (корпоративные нормы) похожи на нормы права тем, что:

а) закрепляются в письменных нормативных актах-документах (уставах, положениях и др. актах);

б) внутрисистемные;

в) имеют четко выраженный предоставительно-обязывающий характер;

г) требуют внешнего контроля за реализацией и поддаются такому контролю;

д) обладают фиксированным набором средств обеспечения реализации своих норм.

Отличает их от норм права то, что они:

а) выражают волю и интересы членов данной организации и распространяют свое действие на них;

б) регулируют прежде всего внутриорганизационные отношения;

в) санкционированы специфическими (для каждой организации) мерами воздействия.

Правовые и корпоративные нормы взаимодействуют в установлении правосубъектности общественных организаций (круга правоотношений, в которые данная общественная организация может вступать), в оценке правомерности принятого общественной организацией решения.

4) Технические нормы – это особые социальные нормы, их содержание определяется закономерностями природы и техники, они регламентируют социально значимую деятельность человека по поводу природных и технических объектов.

Технические нормы следует считать разновидностью (хотя и весьма специфической) социальных норм, так как:

а) главным объектом регулирования всех социальных норм является поведение людей. На тот же объект направлены и технические нормы;

б) технические нормы имеют социальное значение, которое с развитием технической сферы, искусственной среды обитания человека все возрастает.

Наиболее значимые технические нормы снабжаются правовыми санкциями и становятся технико-юридическими нормами. Технико-юридические нормы- это технические нормы санкционированные государством, т.е официально признаны им наделены возможностью государственно-принудительной реализации.

Нормы права и нормы морали.

Мораль (нравственность) - форма общественного сознания, отражающая социальную действительность в виде специфических, исторически обусловленных представлений о добре и зле, которые закрепляются в сознании людей в виде принципов, норм, идеалов, призванных регулировать поведение людей в целях сохранения и развитая общества как целого.

Право и мораль - основные социальные регуляторы поведения человека.

Общие черты:

а) принадлежат к социальным нормам и обладают общим свойством нормативности;

б) являются основными регуляторами поведения;

в) имеют общую цель - регулирование поведения людей со стратегической задачей сохранения и развития общества как целого;

г) базируются на справедливости как на высшем нравственном принципе;

д) выступают мерой свободы индивида, определяют ее границы.

Различия:

1. Мораль формируется ранее права вместе с обществом, ранее правового сознания.

2. В пределах одной страны, одного общества может существовать только одна правовая система. Мораль же в этом смысле разнородна: в обществе может действовать несколько моральных систем.

3. Нормы морали формируются как нормативное выражение сложившихся в данной социальной среде, обществе взглядов, представлений о добре и зле, справедливости, чести, долге, порядочности, благородстве и других категориях этики. При этом процесс формирования моральных систем идет спонтанно, в недрах общественного сознания.

4. Мораль живет в общественном сознании, которое и является формой ее существования. Право имеет четкие формы объективирования, закрепления вовне (формальные источники права).

5. Не совпадают предметы регулирования норм права и норм морали. У них есть общий предмет регулирования и есть социальные сферы, которые регулируются только правом или только моралью. Специфический предмет морального регулирования - сферы дружбы, любви, взаимопомощи и т. п. Однако есть и сферы правового регулирования, к которым мораль не подключается, например, предмет технико-юридических норм.

6. Моральная система, будучи относительно целостным нормативным образованием, не обладает такой логически стройной и достаточно жесткой структурой как система права.

7. Право обеспечивается возможностью государственно-принудительной реализации, а нормы морали гарантируются силой общественного мнения, негативной реакцией общества на нарушение норм морали.

Право и мораль взаимодействуют. Право является формой осуществления господствующей морали. В то же время мораль признает противоправное поведение безнравственным. Нормы морали имеют важное значение как для правотворческой деятельности, так и для реализации права: прежде всего для процесса применения правовых норм. Правоприменитель не сможет вынести справедливое решение без опоры на нравственные требования.

Обычай как источник права.

Правовой обычай - это форма права, которая содержит нормы, сложившиеся как обычай и санкционированные государством. Вообще обычай представляет собой такую форму регулирования общественно значимого поведения людей. Обычаи содержат в себе разные нормы: моральные, религиозные, бытовые, нормы гигиены. Это исторически первая форма права По содержанию он остается тем же самым правилом поведения, но обретает возможность государственно-принудительной реализации: если не сработает сила привычки, к делу подключится государство.

Договор как источник права.

Нормативно-правовой договор – это соглашение двух или более субъектов права, содержащее общеобязательные правила, юридические нормы. Черты:

- представляет собой соглашение двух и более субъектов;

- выступает как акт волеизъявления людей, акт их сознательного поведения (в отличие от обычая);

- стороны имеют равное правовое положение;

- является добровольным волеизъявлением сторон (в отличие от нпа, нпа одностроннее волеизъявление законодательного органа);

- содержит юридические нормы;

- по своим юридическим особенностям подобен нормативным юридическим актам.

В отличие от обычая, договор складывается как результат сознательного поведения людей. Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех правовых системах. Нужно отличать нормативно-правовой договор от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи в ГП), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. Нормативно-правовой договор содержит новые юридические правила, неперсонифицирован, неоднократность и долговременность действия.

Правовой статус личности.

Личность – это человек, наделенный социальными свойствами и качествами, развивающиеся в связи с развитием общества, взаимосвязь которого с государством меняется на разных этапах исторического развития человечества. Это член общества, наделенный правовым статусом, правосубъектностью, адресат правового воздействия, участник многообразных общественных отношений, совокупность и содержание которых определяют его положение и социальную роль, поведение и духовную жизнь.

Взаимодействие личности и государства еще со времен возникновения городов-государств, становления государственности на том далеком этапе цивилизации привело к появлению понятия «гражданин». Гражданин означает принадлежность личности к государству, определенное взаимодействие гражданина и государства. Иными словами, гражданин – это личность в ее взаимодействии с государством, характеризующаяся системой прав, обязанностей, ответственности.

Сложные связи государства и личности проявляются во взаимных правах и обязанностях. Многообразные связи права и личности наиболее полно могут быть охарактеризованы через понятие правового статуса, в котором отражаются все основные стороны юридического бытия индивида: его интересы, потребности, взаимоотношения с государством, трудовая и общественно-политическая деятельность, социальные притязания и их удовлетворение. Правовой статус закрепляет правовое положение личности. Понятия «правовой статус» и «правовое положение» личности в содержательном плане равнозначны. В литературе были высказаны предложения о разграничении понятий правового статуса и правового положения индивида, т.к., по мнению некоторых авторов, первое выступает частью (ядром) второго. Правовой статус личности – это совокупность прав, свобод и юридических обязанностей, закрепленные в Конституции и других важнейших законодательных актах государства, а также в международно-правовых актах.

Правовой статус отражает уровень развития общества и обусловлен социально-экономическими, политическими и духовными условиями его бытия. Государство не произвольно закрепляет те или иные права и свободы личности, а наполняет их тем или иным содержанием, которое оно способно обеспечить. Ориентиром для законодателя в данном случае являются принципы и нормы естественного права.

Правовой статус – сложная, собирательная категория, отражающая весь комплекс связей человека с обществом, государством, коллективом, окружающими людьми. В структуру этого понятия входят следующие элементы: основные права и обязанности. Некоторые авторы также относят: законные интересы; правосубъектность; гражданство; юридическая ответственность; правовые принципы; правовые нормы, устанавливающие данный статус; правоотношения общего (статусного) типа (но это скорее либо предпосылки правового статуса либо элементы вторичного плана).

Различают следующие виды правового статуса личности: конституционный статус гражданина; родовой статус определенных категорий граждан; индивидуальный статус; статус физических и юридических лиц, иностранцев, лиц без гражданства, с двойным гражданством, беженцев; статус российских граждан, находящихся за рубежом; отраслевые статусы (гражданско-правовой, административно-правовой); профессиональные и должностные статусы; статусы лиц, работающих в экстремальных условиях или особых регионах страны.

В единой системе правовых статусов следует выделить:

o общий правовой статус, которым индивид обладает, являясь гражданином государства и членом социальной общности, и который определяется основным законом страны, изложенными в нем правами и обязанностями (Конституцией);

o родовой (специальный) правовой статус учитывает специфику, особенности бытия различных категорий субъектов права, специфику их прав и обязанностей (студенты, участники ВОВ и т.п.);

o индивидуальный статус фокусирует в себе персонифицированные свойства личности, т.е. обладает статусной и функциональной спецификой.

Т.о. в основе правового статуса лежит фактический социальный статус, т.е. реальное положение человека в данной системе общественных отношений. Социальный и правовой статусы соотносятся как содержание и форма.

Юридическое оформление фактического положения индивида осуществляется различными путями и способами, с помощью ряда специфических средств. Оно начинается уже с признания человека субъектом действующего в обществе права и наделения его при этом особым качеством – праводееспособностью, после чего он может вступать в соответствующие правоотношения, нести ответственность за свои поступки.

Правовой статус объективно отражает как достоинства, так и недостатки реально действующей политико-юридической системы, принципов демократии, государственных основ данного общества (деградация государственной и общественной жизни). Потому его нельзя правильно понять и раскрыть, не обращаясь к сущности того социального уклада, в условиях которого он складывается и функционирует. В разные исторические эпохи правовой статус граждан был неодинаков (рабовладение, феодализм, буржуазный период). Существенно зависит он и от типа политического режима в рамках одной и той же формации.

Для современного юридического статуса личности в России характерны такие особенности, как крайняя его неустойчивость, слабая социально-правовая защищенность, отсутствие надежных гарантирующих механизмов, неспособность государственных властных структур эффективно обеспечить интересы гражданина, его права, свободы, жизнь, честь, достоинство, собственность, безопасность. Правовой статус личности несет на себе печать того глубокого кризиса (социально-экономического, политического, духовного), который переживает сегодня Россия, подвержен всем ее катаклизмам. Изменилась материальная основа статуса (многообразие форм собственности, включая частную, имущественное расслоение, появление рынка труда, безработицы, падение жизненного уровня).

Стабильность правового статуса подорвана процессами суверенизации, межнациональными и региональными конфликтами. В ряде бывших советских республик приняты дискриминационные законы, нарушающие основные права человека; проводятся этнические чистки.

Основные направления развития:

1) Под правовой статус личности подводится современная законодательная база (новая российская Конституция, Декларация прав и свобод человека, Закон о гражданстве и другие важнейшие акты). При этом нормативная основа создается с учетом международных критериев в данной области.

2) Закладывается новая концепция взаимоотношений личности и государства с приоритетом личности как высшей социальной и моральной ценности; патерналистские начала этих отношений уступают место свободному партнерству и сотрудничеству в соответствии с принципами гражданского общества.

3) Правовой статус, как и многие другие юридические институты, очищается от идеологического и классового догматизма, апологетики, тоталитарного сознания и мышления индивида как носителя этого статуса; он стал более адекватно отражать современные реалии.

4) Осуществляется переход от командно-запретительных методов регламентации правового положения личности к дозволительно-разрешительным, от сковывающего любую инициативу и предприимчивость бюрократического централизма к разумной автономии и самостоятельности.

5) Меняется соотношение и роль структурных элементов правового статуса: на первый план в нем выходят такие приоритеты, как права человека, достоинство личности, гуманизм, свобода, демократизм, справедливость.

6) Сняты многие ограничения личной свободы индивида, провозглашен принцип «не запрещенное законом дозволено», усилена судебная защита прав граждан, действует презумпция невиновности.

В настоящее время вопросы правового статуса личности составляют важнейшее самостоятельное научное направление в общей теории государства и права, а также в отраслевых юридических дисциплинах

Право и личность.

Возникновение понятия «права человека» относят к V – IV вв. до н.э. и связывают с зарождением идеи естественного права в древних полисах (Афинах, Риме). Древнегреческие философы Ликофонт, Антифон и другие утверждали, что все люди равны от рождения и имеют одинаковые, обусловленные природой права. Позднее Аристотель писал уже о естественном праве и праве позитивном. Последнее исходит от государства и должно основываться на праве естественном. В период средневековья многие естественно-правовые идеи облекались в религиозную оболочку. Последующее развитие идеалы прав и свобод человека получили в трудах Локка, Руссо, Канта, Гегеля, Монтескье, Радищева и др. В числе первых документов, направленных на защиту прав и свобод граждан относится Великая хартия вольностей 1215г. и Хабеас корпус акт 1678г.

Права и свободы человека относятся к одному из высших достижений человеческой цивилизации, поскольку они ставят личность в центр происходящих процессов общественного развития, закрепляют ее свободу и равенство. Этот международный подход в оценке прав и свобод нашел закрепление в Конституции РФ, ст. 2 которой провозглашает: «Человек, его права и свободы, являются высшей ценностью».

В современном понимании права человека – это природно-социальные (естественные) возможности индивида, которые обеспечивают его жизнь, человеческое достоинство и свободу деятельности во всех сферах жизни общества. Это неотчуждаемые нормативно определенные свойства и существенные признаки человека и его жизнедеятельности. Это мера возможного поведения. Они природно-социальны, а не государственны по происхождению. Государство лишь закрепляет их в законе и обеспечивает исполнение. Только при таком подходе государство можно признать правовым. В противном случае, т.е. когда государство не признает природно-социальный (естественный) характер прав человека, а связывает их происхождение и формирование только с государственной деятельностью, его характеризуют как антидемократическое и тоталитарное.

Понятия «права человека», «права гражданина» и «права личности» в литературе и законодательстве часто употребляют вместе или как равнозначные. Однако они не совпадают по содержанию. Права человека имеют естественную природу и присущи всем людям от рождения независимо от территории, национальности и государства, в котором проживают, они регламентируются и охраняются международно-правовыми актами. Права гражданина – это права человека, закрепленные в конституции и иных НПА государства, гражданином которого он является. Права личности – это права человека и гражданина в конкретных социально-экономических, общественно-политических условиях.

Базой для принятия российских конституционных норм о правах и свободах человека послужили такие международные акты, как Всеобщая декларация прав человека 1948г., международный пакт «О гражданских и политических правах» и др.

Т.о. права человека принадлежат каждому члену общества и составляют одну из важнейших общечеловеческих ценностей. Государство обязано обеспечить их реализацию. Институт прав человека представляет собой совокупность принципов права, присущих как международному, так и внутригосударственному праву и отражающих исторически достигнутый уровень демократизма и гуманности общества. Выделяют пять принципов института прав человека:

o принцип всеобщности предполагает общечеловеческую значимость прав человека (они принадлежат каждому независимо от гражданства);

o принцип неотчуждаемости предполагает, что государство не может изъять или ограничить без законных оснований права и свободы человека, но и сам человек не может отказаться от использования этих прав;

o принцип непосредственного действия предполагает, что права человека должны реализовываться независимо от конкретизации их в законодательстве;

o принцип равноправия предполагает, что государство наделяет правами и свободами своих граждан в одинаковой мере и без исключения кого-либо, дискриминация не допускается (означает не только предоставление личности равных возможностей и прав, но и возложение соответствующих обязанностей);

o принцип государственной защиты прав и свобод – обязанность государства создавать систему защиты прав и свобод человека, устанавливать специальные процедуры этой защиты, установление ответственности государственных органов и должностных лиц за нарушение прав и свобод человека.

Различают три поколения прав человека в зависимости от времени их провозглашения:

1) К первому поколению относятся гражданские и политические права, которые призваны ограждать человека от незаконных вмешательств со стороны государства и иных субъектов. Считается, что это поколение прав воплотило ценности либерального общества – свободу личности от произвольных действий государства.

2) Второе поколение составляют социально-экономические права, призванные гарантировать не только свободу человека, но и относительно обеспеченную жизнь. Оно отражает ценности социально ориентированного общества и расширяет патронажную роль государства по отношению в обществе, обязывая государство помогать социально ущемленным слоям.

3) Третье поколение образуют так называемые коллективные (солидарные) права, или права народов. Сюда входят права, принадлежащие коллективу людей, а не отдельному человеку, и они не могут быть реализованы отдельной личностью: право на мир, на здоровую окружающую среду, право на самоопределение и т.п.

В юридической литературе широко используется классификация прав человека по сферам жизнедеятельности, в которых реализуются материальные, политические, духовные и иные интересы и потребности личности:

1) Личные (гражданские) права и свободы основываются на естественно-правовых началах, отражающих индивидуальность и неповторимость личности во взаимосвязях с обществом и государством: право на жизнь; охрану чести и достоинства личности; свободу и личную неприкосновенность; неприкосновенность частной жизни; личную и семейную тайну; тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений; на свободное передвижение; свободу вероисповедания; свободу мысли и слова и др.

2) Политические права и свободы предоставляют возможность гражданам участвовать в управлении государством и обществом. Они могут быть реализованы как индивидуально, так и коллективно (право на собрания). Индивидуальные права, реализуемые коллективно, следует отличать от коллективных прав (права народа, нации, общности и т.п.). Особенностью большей части политических прав является то, что они могут быть осуществлены только гражданами государства. К ним относятся: право на участие в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей; право избирать и быть избранным; право на равный доступ к государственной службе, участие в отправлении правосудия; право на гражданство; объединение, включая право создавать профсоюзы для защиты своих интересов; свобода мысли и слова; свободу информации. Путем реализации политических прав граждане осуществляют контроль за деятельностью государственных органов и должностных лиц.

3) Социально-экономические права направлены на обеспечение материальных интересов и потребностей человека и гражданина. К ним относятся: право на собственность; труд; предпринимательскую деятельность; социальное обеспечение; охрану здоровья и медицинскую помощь. Граница реализации социально-экономических прав, уровень благосостояния граждан определяются уровнем развития экономики в стране.

4) Культурные права направлены на духовное развитие человека, способствующее реализации его гражданских, политических и социально-экономических прав. К ним относятся: право на образование; доступ к культурным ценностям; право свободно участвовать в культурной жизни общества; свобода литературного, художественного и других видов творчества.

Важным условием недопущения абсолютизации прав и свобод человека, гражданина и личности является возложение на него определенных юридических обязанностей, т.е. меры должного и общественно необходимого поведения. Обязанность – это средство обеспечения реализации субъективных прав и свобод (в этом ее функциональное назначение). Принцип сочетания прав и обязанностей нашел отражение в важнейших международных актах: Всеобщей декларации прав человека 1948г., международном пакте «О гражданских и политических правах».

Основные обязанности граждан закреплены в Конституции РФ: соблюдать конституцию и законы; не нарушать права и свободы других лиц; заботиться о сохранении исторического и культурного наследия; беречь памятники истории и культуры; платить законно установленные налоги и сборы; сохранять природу и окружающую среду; бережно относиться к природным богатствам и др. К ним следует отнести и предусмотренные международными актами ограничения по осуществлению прав и свобод человека в целях обеспечения признания, уважения и реализации прав других лиц, общественного порядка, безопасности государства, обороны страны и т.п. Отдельные ограничения прав и свобод граждан могут вводиться федеральными законами (о военном и чрезвычайном положении и т.п.).

Справочно: Юридический механизм охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина

Гарантии прав и свобод личности – система социально-политических, нравственных, юридических, организационных условий, средств и способов, создающих равные возможности личности для осуществления своих прав, свобод и интересов.

Юридический механизм – совокупность правовых способов и средств охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина. Включается в себя две составляющие:

1) Внутригосударственные способы и средства охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина:

o Административно-правовые формы охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина: в сфере исполнительной власти (деятельность органов государственной власти РФ, ее субъектов и местного самоуправления); административный порядок обжалования решений и действий/бездействий органов исполнительной власти и должностных лиц; государственный контроль и надзор за деятельностью исполнительной власти (прокурорский надзор, Президентский контроль, Правительственный контроль).

o Судебная защита прав и свобод человека и гражданина всеми судами, входящими в судебную систему государства.

o Институт уполномоченного по правам человека.

o Конституционный контроль за соблюдением конституционных прав и свобод человека и гражданина.

2) Международно-правовые способы и средства охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина:

o Деятельность ООН, ее органов и организаций, действующих под эгидой ООН, а также региональные международные сообщества.

o Комитеты по правам человека и т.п.

o Европейский суд по правам человека.

Структура нормы права.

Структура - это категория системного подхода и под ней понимаются целесообразные связи между элементами в системе. Однако наряду со структурой в любой системе имеется и другая сторона - состав, то есть совокупность необходимых и достаточных элементов (которые структура как раз и связывает). Поэтому для того, чтобы раскрыть строение какого-либо целостного объекта (системы), следует говорить как о структуре (способе связи элементов в объекте), так и о составе - самих элементах.

Юридическая норма, будучи исходной единицей системы права, в свою очередь также представляет собой систему, в которой могут быть найдены свои элементы и свои связи между элементами.

Классификация норм права.

Правовые нормы деляться на виды по самым различным основаниям:

1) по отраслевому признаки: гражданско-правовые нормы, административные нормы, нормы трудового права и т.д.

2) в зависимости от функций права:

- регулятивные нормы- это нормы права, которые регулируют поведение путем установления юридических прав и обязанностей обычного, позитивного содержания (не связаны с правовой ответственностью).

- охранительные нормы- это нормы права, которые обеспечивают действие регулятивных норм путем установления мер правового принуждения.

3) по характеру изложения в нормативном правовом акте:

- управомачивающие-это юридические нормы устанавливающие прежде всего субъективное право с положительным содержанием (право подать заявление)

-обязывающие –это юридическая нормы, устанавливающие прежде всего обязанность лица совершить определенные положительные действия

-запрещающие – это юридические нормы, устанавливающие прежде всего обязанность лица воздержаться от определенных действий.

4) по юридической силе: нормы содержащиеся в законах и нормы содержащиеся в подзаконных актах.

5) по признаку сферы действия юридические нормы:

-общие юридические нормы- это нормы, распростроняющиеся на лиц независимо от того, на какой территории лица находятся или в состав какой организации они входят

-местные (ведомственные) юридические нормы – нормы, действующие в отношении лиц только в том случае, если они находятся на определенной территории или же входят в состав данной организации

-локальные-это нормы действующие только в пределах определенной организации, распространяющиеся только на ее членов.

6) по времени действия: постоянные, временные, чрезвычайные.

7) по степени определенности содержания:

а) абсолютно определенные- это нормы, которые с необходимой конкретностью и полнотой устанавливают условия действия нормы, права и обязанности ее адресатов и не предусматривают возможность конкретизации нормативных предписаний с помощью индивидуальных правоприменительных актов.

б) относительно определенные-это нормы,которые не содержат достаточно полных указаний об условиях действия нормы, правах и обязанностях сторон или юридических санкциях и предоставляют право государственным и иным правоприминительным органам решить дело с учетом конкретных обстоятельств:

-ситуационные-в зависимости от особенностей конкретной ситуации

-альтернативные-возможность применения правоприменительным органом одно из нескольких точно обозначенных в норме вариантов

-факультативная – это нормы, предусматривающие наряду с главным вариантом факультативный(Сделка недействительна, но судом могут признать другое).

8) в зависимости от возможности участников правоотношения выбирать те или иные варианты поведения:

-императивные-это нормы, выраженные в категорических предписаниях, которые не могут быть заменены по усмотрению лиц иными условиями их поведения.

-диспозитивные-это нормы, которые действуют лишь постолько, посколько стороны соглашением не установили иных условия своего поведения. Они восполняют отсутствующее соглашение.

9) Специализированные нормы-это нормы, которые не имеют предоставительно-обязывающего характера и участвуют в правовом регулировании поведения через системные связи с другими нормами права.

Общие нормы-это нормы, устанавливающие, закрепляющие общие условия действия предоставительно-обязывающих норм (правосубъектности).

Нормы дифиниции-это нормы права, формулирующие законодательные определения понятий.

Нормы-принципы- это нормы права, которые формулируют правовые принципы.

Оперативные нормы-это нормы права, которые регулируют отмену норм права, распространяют их действие на новые сферы, продлевают их действие.

Коллизионные нормы- это юридические нормативные предписания, указывающие на правовые нормы, которые должны быть применены в случае коллизии норм. Бывают темпоральные (коллизия между норм разного времени действия) и иерархические.

Понятие системы права.

Вопрос о системе права - это вопрос о строении права, о том, как право организовано изнутри, как оно вообще устроено.

Сразу следует обратить внимание на различие понятий «система права» и «правовая система».

Правовая система охватывает всю правовую действительность в ее системном, организованном виде. В правовую систему входят все правовые явления, необходимые для процесса правового регулирования. Причем право (объективное право), которое в данном случае мы рассматриваем как систему, в правовую систему входит как элемент наряду с другими элементами. правоотношениями, юридическими фактами, законностью, правосознанием, системой законодательства и др.

Системность - одно из важнейших качеств права и оно присуще ему объективно. Объективность этого свойства означает, что система права не может быть сконструирована произвольно, она обусловлена закономерностями общественной жизни, регулируемой социальной сферы.

Системность права предполагает его следующие характеристики:

а) единство, целостность;

б) внутреннюю расчлененность, дифференцированность, наличие элементов;

в) наличие структуры - целесообразного способа связи элементов;

г) наличие цели (как системообразующего фактора).

Любую систему образуют две стороны:

· состав (набор необходимых элементов) и

· структура (целесообразный способ связи этих элементов).

Поэтому понятие «система права» охватывает как элементы права, так и его структуру. В этой связи некорректна, с точки зрения теории системного подхода, формулировка - «система и структура права». Структура права рассматриваться отдельно, как особый объект исследования, конечно, может, но не в качестве некоего дополнения к системе права, а как ее внутренняя сторона.

Структура права, как и структуры других социальных явлений, невидима и неосязаема, но она может быть познана через изучение двух моментов:

а) свойств элементов (они определяют структуру, ее характер);

б) взаимодействия элементов системы права. Социальная структура проявляет себя именно через взаимодействие элементов.

Система вообще - это объект, функционирование которого, необходимое для достижения стоящей перед ним цели, обеспечивается (в определенных условиях среды) совокупностью составляющих его элементов, находящихся в целесообразных отношениях друг с другом.

+ смотри следующий вопрос!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!1

Структура системы права.

Право представляет собой сложную, многоуровневую (в какой-то мере даже «объемную»), иерархически построенную систему. Последнее означает, что право построено как бы по принципу «матрешки»: то, что на одном уров-не выступает как элемент, на другом уровне уже может быть рассмотрено как система (подсистема), то есть такое образование, в котором тоже могут быть выделены свои элементы и своя структура.

Элементы в системе права могут быть выделены как минимум на четырех уровнях :

а) на уровне отрасли права:

б) на уровне института права;

в) на уровне нормы права;

г) на уровне элементов нормы права.

1. Главное подразделение в системе права - отрасль. К признакам отрасли права в литературе относят следующие:

а) особые предмет и метод;

б) специфические отраслевые принципы;

в) способность взаимодействовать с другими отраслями «на равных правах», то есть быть одного с ними уровня;

г) потребность общества в регулировании данной социальной сферы именно на уровне отрасли;

д) количественная достаточность юридических норм, требующая перехода в особое, отраслевое качество;

е) наличие обособленного, как правило, кодифицированного законодательства;

ж) другие признаки.

Основаниями деления права на отрасли признаются предмет и метод правового регулирования. Предмет выступает непосредственным, материальным критерием и отвечает на вопрос «что регулирует отрасль права?». Метод относится к вопросу «как?» (каким образом происходит отраслевое регулирование) и является юридическим критерием. Метод (совокупность специфических юридических приемов воздействия) позволяет определить наличие у отрасли своего предмета, так как особый предмет есть в том случае, если он требует для своего урегулирования особых, специфических приемов.

Специфика метода отрасли права устанавливается по следующим признакам (их называют еще элементами метода):

а) общему юридическому положению субъектов отрасли права (отраслевой правосубъектности);

б) основаниям возникновения, изменения и прекращения правовых отношений;

в) способам формирования содержания прав и обязанностей (например, непосредственно нормой права или соглашением сторон);

г) юридическим мерам воздействия (санкциям норм права).

Различают, прежде всего, императивный (властный) и диспозитивный методы.

Проф. С.С. Алексеев определяет отрасль права как «самостоятельное, юридически своеобразное подразделение права, состоящее из компактной системы взаимосвязанных, распределенных по институтам норм, регулирующих специфический вид общественных отношений».

2. Правовой институт представляет собой первичную общность юридических норм, которая обеспечивает целостное регулирование определенного участка в предмете отрасли права.

Например, институт гражданства в государственном праве, институт наследования в гражданском праве, институт необходимой обороны в уголовном праве и т. п. В системе права можно выделить крупные блоки отраслей — материального и процессуального права, частного права и публичного.

Существуют базовые отрасли, которые составляют фундамент всей системы права, тот «набор» отраслей, без которых невозможно функционирование любой системы права. Это - государственное право, гражданское право, административное право, уголовное право и отрасли процессуального права. На базе гражданского и административного права, как отраслей, представляющих частно-правовое и публично-правовое начало, складываются отрасли трудового, семейного, земельного, финансового права и др.

Дискуссионным является вопрос о природе комплексных отраслей права. Их называют «несамостоятельными», полагая, что они не имеют своих предмета и метода, или считают, что они являются не отраслями права, а отраслями законодательства. На наш взгляд, они являются полноценными правовыми отраслями, причем их наличие в системе права свидетельствует о ее переходе на качественно новый, более высокий уровень развития. Достигнув определенного уровня развития, система права переходит к регулированию целостных социальных сфер, независимо от их юридической однородности: таких как предпринимательство, здравоохранение, транспорт, народное образование, экология и т. д. Право как бы переходит от функциональной организации социальной сферы к ее территориальной организации. Если формирование основной отрасли идет от юридического начала — метода, то комплексной - от социального начала, то есть предмета. Предмет комплексной отрасли юридически разнороден, но он целостен, представляет собой определенную социальную систему. Предмет же основной отрасли однороден юридически, но «сплошного», единого образования не составляет: регулируемые основной отраслью участки как бы «разбросаны» по всему полю общественной деятельности, а «собираются» они в предмет лишь по признаку метода. В этом легко убедиться, если рассмотреть предметы гражданского и административного права как основных отраслей. Таким образом, «свои» предметы у комплексных отраслей имеются.

Что же касается методов, которыми пользуются комплексные отрасли права, то они не просто юридически своеобразны, а уникальны, что каждый раз достигается за счет особого сочетания юридических приемов регулирования.

3. Правовая норма - это исходный элемент, своего рода «кирпичик», из которых построено все право. Свойства (качества, признаки) правовой нормы определяются двумя началами:

а) принадлежностью правовых норм к нормам социальным;

б) юридической природой норм права.

Принадлежность к социальным нормам обусловливает следующие качества юридической нормы:

1. Она есть правило поведения людей в обществе.

2. Обладает качеством нормативности - является типовым масштабом (эталоном, образцом) поведения:

а) круг адресатов определен типовыми признаками (возраст, вменяемость и т. п.);

б) рассчитана на неограниченное число однотипных случаев;

в) вступает в действие периодически (всякий раз, когда возникает ситуация, предусмотренная в гипотезе).

Юридическая природа правовых норм определяет их следующие специфические признаки:

1. Норма права непосредственно исходит от государства или санкционируется им.

2. Представляет собой государственно-властное веление.

3. Охраняется силой государства, возможностью реализации на основе государственного принуждения.

4. Норма права - общеобязательное правило поведения (она обязательна для всех тех лиц, которые являются ее адресатами независимо от их общественного положения, субъективного отношения к юридическим предписаниям и т. п.).

5. Норма права обладает качеством формальной определенности:

а) с точки зрения внутренней организации (внутренней формы) она должна быть точным, конкретным предписанием;

б) в плане внешней формы она должна содержаться в официальных источниках (формах) права (в нормативно-правовых актах и др.).

6. Действует как интеллектуально-волевой регулятор поведения. Здесь имеется два аспекта. Первый связан с самим механизмом действия правовых норм: правовые нормы могут регулировать поведение людей, только будучи осознаны ими (интеллектуальный момент) и через воздействие на их волю своим властным содержанием (волевой момент). Другой аспект волевого характера правовой нормы состоит в том, что она, как и право в целом, выражает государственную волю.

7. Нормы права, которые непосредственно регулируют поведение (а таких норм большинство), имеют предоставительно-обязывающий характер, то есть действуют через предоставление субъектам права юридических прав и возложение на них юридических обязанностей.

4. Элементы нормы права: «гипотезы», «диспозиции» и «санкции».

Гипотезой называют ту часть нормы, которая указывает на условия вступления нормы в действие (дает описание юридических фактов).

Диспозиция - это «та часть нормы, которая указывает на содержание самого правила поведения, то есть на юридические права и обязанности, возникающие у субъектов» (С.С. Алексеев).

Санкция - та часть нормы, которая указывает на меры правового принуждения, следующие за нарушение диспозиции, и словесная схема такого подхода выглядит следующим образом: «если..., то..., а в противном случае...».

Система законодательтва.

Корректная постановка этого вопроса предполагает соотнесение системы права не с ситемой законодательства, а со всей системой официальных источников права. В РФ официальным источником права является НПА.

Эта проблема имеет непосредственное практическое значение. Теоретические решения в данной области влияют на эффективность деятельности по изданию и систематизации нормативно-правовых актов, на состояние всей системы официальных форм выражения права.

Методологической основой ее разрешения являются общие закономерности соотношения права и закона (имея в виду под «законом» не только собственно законы, а все официальные источники права). Право - это и есть правовой закон. Нет права за пределами форм своего выражения: за их пределами можно найти только ответ на то, каким должно быть право, но не само право.

Точно так же в социальной среде, в регулируемой социальной сфере находятся объективные основания системы права, ее идеальная модель, но реально существовать система права может лишь в системе законодательства. В литературе справедливо отмечается, что система права и система законодательства - это две стороны одного и того же феномена - объективного права. Выведение системы права за рамки системы законодательства означает и выведение ее за рамки самого права. И в принципе правильна характеристика их соотношения как содержания и формы права.

Вместе с тем система права и система законодательства - это хотя и тесно связанные, но разные системы. У них разное целевое назначение и разное строение. Система права характеризует строение (элементы и структуру) правовой информации (содержания права) и обеспечивает действие права как информационно-регулятивной системы. Система законодательства характеризует строение носителя правовой информации, и задача ее состоит в том, чтобы обеспечивать надежное хранение этой информации и ее эффективное использование.

В литературе отмечается, что система права является объективным основанием системы законодательства, что система законодательства должна строиться законодателем на основе системы права. В общем и целом это верно. Однако развитие системы законодательства, ее совершенствование заключается не в том, чтобы все более копировать систему права, походить на нее, а в том, чтобы наиболее полно реализовывать свое служебное предназначение по отношению к системе права: обеспечивать ясность и доступность правовой информации, устанавливать четкую иерархию юридических норм по их юридической силе, наиболее полно и правильно учитывать особенности государственного устройства страны и т. д.

Система законодательства (а под «законодательством» в контексте данной проблемы следует понимать всю совокупность нормативно-правовых актов вплоть до других официальных форм выражения права) - результат специальной деятельности полномочных органов (имеющих «право на правотворчество»), и в этом плане она может быть более совершенна или менее. В теории этот момент характеризуется как зависимость системы законодательства от субъективного фактора.

Если элементами системы права являются нормы, институты, отрасли, то элементы системы законодательства — нормативно-правовые акты и составляющие их элементы (разделы, главы, статьи, пункты и др.). Выделяют также отрасли законодательства.

Структура системы законодательства строится как «по вертикали» (принцип субординации), так и «по горизонтали» (принцип координации). В основе иерархии нормативно-правовых актов (вертикальная структура) всегда лежит конституция. Горизонтальное строение характеризуется наличием разветвленной системы законодательных отраслей.

Своеобразием отличаются системы законодательства в федеративных государствах. Примером здесь может служить законодательство России, в состав которого входят как общефедеральное законодательство, так и законодательные подсистемы субъектов Федерации.

Состав правового отношения.

Правоотношение - как охраняемое государством волевое индивидуализированное общественное отношение, участники которого связаны взаимными юридическими правами и обязанностями.

Состав:

-1.субъекты

- 2.субъективные юридические права и обязанности

-3.фактическое правомерное поведение, которым реализуются права и обязанности

-4. объекты.

1.Субъекты прав.- это субъект права, который реализовал свою правосубъектность и стал участником конкретного правоотношения..любой субъект правоотнош-всегда субъект права, но не всякий субъект права-субъект конкретного правоотношения.

необходимо появление определенного юр. факта чтобы субъект стал участником правоотношения,который "запускает"соответствующую нормув действие.она уже возлагает уже соответствующие юр права и юр обязанности.

Виды: 1.физические лица- это индивидуальные сукбъекты права(граждане, иностранцы,лица без гражданства,с двойным гражданством); 2. организации-это коллективные субъекты права(само государство,гос. организации, негосударственные организации); 3. общественные образования(народы,нации).

4.Объекты- 2 точки зрения:1. монистическая- объектом является поведение обязательного лица или то фактическое общественное общественное отношение, на которое правоотношение воздействует. 2. плюраилистическая- относят материальные и нематериальные блага(вещи, продукты духовного творчества, личные нематериальные блага, как имя честь, поведение участников правоотношения- действия и воздержания от действий, результаты поведения участников правоотношений.)

Традиционная позиция. Объект правоотношений- это явление внешнего мира,способное удовлетворить интерес управомоченого лица и выступающее в виде вещи, услуги, продукта духовного или личного нематериального блага,ради которого субъекты правоотношения действуют в рамках своих юридических прав и обязанностей.

человек не может быть объектом.

Юридическая процедура.

Юридическая процедура- это структурированная правовыми отношениями система актов поведения,обладающая нормативной или индивидуальной моделью своего развития и служащая средством реализации основного,главного для нее правового отношения.

ЮП традиционно рассматривается как гарантии законности,порядка,демократии,защищенности прав и интересов граждан.

ЮП представляет собой систему, которая;

− ориентирована на достижение конкретного социального результата;

− состоит из последователь сменяющих друг друга актов поведения и внутренне структурирована правовыми отношениями;

− обладает моделью своего развития, предварительно установленной на нормативном или индивидуальном уровне;

− иерархия построена;

− постоянно находится в динамике,развитии;

− имеет служебный характер:как средство реализации основного, главного для нее правового отношения.

Виды.

1)Материальная- содержание определяется содержанием «своего»основного отношения,поэтому она не может быть использована для реализации «чужого» правоотношения.

Все материальные процедуры делят по признаку их связи с правоприменением.1) процедуры позитивного применения права;2) процедуры, не связанные с правоприменением.кот характерны для гражданско-прпавового регулирования.

Материальными будут регулятивные нормы и правоотношения. К материальным регулятивным нормам относят те правовые нормы, которые непосредственно регулируют различные социальные сферы,формируя позитивное поведение их участников..Правоотношения,возникающие в результате регулирующего действия этих норм, есть материальные регулятивные правоотношения.

Материальными будут те охранительные нормы и правоотношения, действием которых устраняется нарушение материальных регулятивных норм и отношений.

Относятся процедурные нормы и правоотношения, которые служат непосредственным и необходимым условием реализации ряда материальных регулятивных норм.

Материальность правовых явлений- это их тесная связь с тем слоем социальной структуры, генезис которого не связан с существованием и функционирование правового механизма.

2)Процессуальная процедура. Тот участок,который в системе правового регулирования занимают материально-правовые процедуры, можно устанавливать, не только используя признак материальности,но и через определение границ юридического процесса внутри круга правореализующих процедур.

Процессуальные явления полностью размещаются в процессуально- правовой сфере. Процессуальные-только процедурные явления .Специфика проц. процедуры определяется особенностями охранительных правоотношений,которые являются для юридического процесса основными и отличаются от регулятивных правоотношений основаниями,нормативной базой,содержанием,целевым назначением. Смысл существования охранительных правоотношений в системе правового регулирования состоит в том, что в их рамках реализуется обязанность государственного обеспечения.

Юридический процесс выполняет служебную роль по отношению к охранительной праваой связи: непосредственная цель процесса состоит в выявлении охранительного правоотношения и его реализации. Существенное отличие составляет способ связи с материально-регулятивной сферой, куда он подключается только в случае возникновения правоохранительного правоотношения и где действует. Опираясь на сложную и целостную нормативную основу, в формировании которой участвуют практически все нормы процессуальной отрасли.

Процессуальная процедура- это это разновидность юридической процедуры, направленная на выявление и реализацию материального охранительного правоотношения, что определяет своеобразие ее содержательных черт и особый механизм связи с материально- правовой регулятивной сферой.

Важно понимание категории основного правоотношения- это правовые отношения, ради которого создается и функционирует юридическая процедура, решая ту или иную служебную задачу.

Материальная процедура может быть средством:1)формирования юридико-фактической основы его возникновения;2)установления существования отношения;3) его непосредствнная реализация;4)прекращение отношений.

Процессуальная процедура. 2 цели:1) выявление охранительного правоотношения;2) его непосредственная реализация.

Основания использования процедуры: -для регламентации процесса правового принуждения, осуществляемого в рамках охранительных правоотношений, а также реализации охранительных правоотношений с иным содержанием;- для процедурного опросредования тех регулятивных норм, которые вообще не могут быт реализованы без помощи надлежащей процедуры;- для оптимизации процесса реализации материальных регулятивных норм.

Нормативные требования к ЮП:

− значение нормативной модели ЮП. от того,как построена модель, представляет из себя, зависит достижение намеченного результата ЮП. Модели как нормативные(содержатся в процедурных нормах), так и индивидуальные.

− Требование синхронности возникновения основных и процедурных норм(созданные нормы не должны отставать во времени от тех норм и отношений,реализацию которых они призваны обеспечить)- это требование обеспечения основных норм процедурными нормами и их одновременного введения в действие.;

− единый законодательный уровень основных и процедурных норм-процедурные нормы должны устанавливаться нормативно-правовым актом не меньшей юр.силы, чем остальные нормы;

− согласованность основных и процессуальных норм-требование согласования нормативной модели ЮП,используемых ею правовых конструкций,терминологии.; требование соблюдения границ в процедурно-правовой регламентации- невмешательство процедуры в содержание основных норм.;

− расположение основных и процедурных норм в одном и том же нпа- размещают процедурные нормы в одном нпа,где есть основные нормы;

− многовариантность- наличие в нормативной модели процедуры различных вариантов реализации основной нормы; и диспозитивность- наличие права субъектов самим выбрать тот или иной порядок осуществления своих прав и обязанностей или установить его соглашением сторон;

− демократизм- свойство властной юридической процедуры, означающее отсутствие в ней бюррократических черт, ее доступность,равенство прав участников;

− доступность ЮП.-1.информационна- доступ сведений о наличии той или иной нормативной модели ЮП и ее содержание, 2.фактическая- наличие реальных юр. и матер. Возмоожностей запустить процедурный механизм в действие;

− законность- соответствие международно- правовым стандартам и большая юр сила нормам внутреннего права;

− декватность процедур-требование к нормативной модели завершающей процедуры содержать не менее юр гарантий, чем в модели начальной процедуры;

− системность юп;

− гарантированность-наличие правовых,материальных,организационных и др средств ее обеспечения.

Классификация.

1. По признаку основного правоотношения- гражданско- уголовно- админ.- прицессуалные.

2. Отраслевая принадлежность.Материальные существуют везде.Процессуальные- там, где есть отрасль содержит процедурные формы реализации своих охранительных норм( государственное право.).

3. По степени индивидуализации государственное право.-индивидуальные-расчитаны на конкретный случай;- типовые- рассчитаны на конкретную разновидность основных норм и отношений и не имеющие общеотраслевого значения.;- общеправовые ЮП- через охранительные правоотношения имеют связи в равной степени со всеми отраслями права.

4. По признаку связи с правоприменением.Прежде всего касается материальных процедур.их можно разделить на :- позитивного применения и — процедуры, не связанные с правоприменеием.

Методы.

Проблема методов реализации права- это проблема форммирования у граждан, должн. Лиц, организаций мотивов к исполнению и соблюдению юридических норм. что касается формы, как использование-мощный стимул ввиде интереса,который содержит управомочивающие нормы и субъективные юр. права.

В отечественной юриспруденции выделяют- метод убеждения и метод принуждения.

Праву свойственно качество принудительности..Чтобы государственно-властные веления исполнялись и соблюдались, гос-ву необходимо издавать нормы,отвечающие интересам общества.

Признаки правоприменения:

1) особый субъект - специально уполномоченный государственный орган (должностное лицо). В порядке исключения это может быть общественный орган (например, по уполномочию государства профсоюзы применяют некоторые нормы трудового законодательства).

2) имеет государственно-властный характер;

3) является деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний;

4) выступает формой управленческой деятельности государства;

5) осуществляется в определенных процедурных формах: порядок применения права регламентирован специальными (процедурными) юридическими нормами.

6) представляет собой сложный, стадийный процесс;

7) имеет творческий характер;

8) результаты правоприменения оформляются индивидуальным юридическим актом - актом применения права.

Применение права, как определенный процесс, распадается на ряд стадий. Стадия - это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою, промежуточную задачу, и в силу этого приобретающий относительную самостоятельность и завершенность.

Акты применения норм права.

По результатам правоприменения выносится акт применения права.

Акт применения права -официальный акт- документ компетентного органа, содержащий индивидуальное государственно-властное веление по применению права.

Все правовые акты можно поделить на две большие группы - нормативные и индивидуальные.

Толкование права.

Юридическое толкование-это деятельность по исследованию текста нормативно-правового акта с целью установления истинного смысла содержащихся в нем предписаний и его доведению в необходимых случаях до сведения адресатов для практической реализации правовых норм.

В результате толкования толкования нормативные юридические предписания обретают готовность к реализации, к практическому осуществлению.

В истории к толкованию относились по разному, к примеру, Наполеон когда узнал об издании комментария к его Гражданскому Кодексу сказал “Пропал мой Кодекс”, а в 6 веке нашей эры Юстиниан запретил толкование своих дигестов, так как считал что они написаны четко и ясно.

Толкование как интеллектуально-мыслительный процесс, направленный на познание юридической нормы, называется уяснением. Уяснение - это толкование «для себя». В том случае, когда субъект толкования в той или иной форме выражает результаты уяснения для других лиц, имеет место разъяснение. Толкование может ограничиваться одним уяснением, однако в тех случаях, когда осуществляется и разъяснение, процесс уяснения выступает как первая стадия общего процесса толкования нормативно-правового акта.

Уяснение как форма юридического толкования-это интелектуально-мыслительная деятельность интерпритатора по исследованию текста нормативно-правового акта с целью установления точного смысла содержащихся в нем юридических предписаний.

Разъяснение как форма юридического толкования-это деятельность по изложению результатов толкования-уяснения и их доведению до сведения адресатов.

Необходимость толкования нормативно-правовых актов обусловлена рядом моментов.

Толкование-это необходимый, обязательный компонент всякого нормального процесса реализации права.

1) уяснение любого письменного документа требует определенной мыслительной деятельности, связанной пониманием данной знаковой системы-слов, предложений, их логической связи.

2) в нормативном акте государственная воля изложенна на юридическом языке, поэтому для обеспечения реального действия права нужен реальный перевод.

Толкование как процесс познания охватывает слудующие ступени анализа юридического текста:

-анализ буквального текста т.е. “буквы” нормативного акта

-догматический анализ, т.е. анализ юридических особенностей норм, особенностей источников права.

-социально-исторический анализ нравственных, экономических, политических и иных предпосылок законов.

Основными способами толкования-уяснения являются следующие:

1) грамматический - совокупность специальных приемов, направленных на уяснение текста на основе данных филологии, правил языка. Выясняется значение слов, терминов, знаков препинания, исследуются структуры предложений и т. д.;

2) логический - совокупность специальных приемов, основанных на непосредственном использовании законов и правил формальной логики;

3) специально-юридический - совокупность специальных приемов, основанных на юридическом знании (юридических понятий, терминов, юридических конструкций, закономерностей правового регулирования, правил юридической техники и др.);

4) систематический - совокупность специальных приемов, обусловленных системностью права и законодательства и направленных на анализ связей толкуемого нормативного положения с другими элементами системы права и системы законодательства;

5) историко-политический - совокупность специальных приемов, направленных на уяснение цели издания нормативно-правового акта, анализ исторической обстановки, социально-экономических и политических факторов, обусловивших его издание и оказавших влияние на волю законодателя.

Говоря о видах результатов толкования, следует учитывать, что речь идет о видах двух связанных, но разных явлений:

А) о видах результатов уяснения;

Б) о видах разъяснения.

Завершая процесс толкования уяснения, интерпритатор производит такую операцию, как толкование по объему, суть которой в том что происходит сопоставление грубо говорят “буквы” и “духа” закона. Результат толкования-уяснения по своему объему может быть:

-буквальным-это толкование уяснение, при котором действительный смысл толкуемой нормы полностью совпадает с ее текстуально словестным выражением.К примеру:договор о залоге должен быть заключен в письменной форме(как не толкуй текст тот же).

-ограничительным это толкование уяснение, при котором действительный смысл толкуемой нормы уже, чсм ее текстуально словестным выражением

-распространительным (расширительным). это толкование уяснение, при котором действительный смысл толкуемой нормы шире, чсм ее текстуально словестным выражением.

Как правило, результат толкования должен быть буквальным (адекватным), когда действительный смысл нормативного акта (воля законодателя) и буквальный текст полностью совпадают друг с другом, то есть использование всей совокупности способов толкования дает практически тот же результат, что и первоначальное (грамматическое, языковое) толкование текста закона.

Ограничительное толкование имеет место, когда действительный смысл, содержание нормы yже ее текстового оформления, то есть конечный результат уяснения по объему уже грамматического толкования.

Распространительное толкование — когда конечный результат толкования (подлинная воля законодателя) по объему шире буквального текста.

Толкование-разъяснение делится на виды в зависимости от субъекта, дающего это разъяснение. По этому признаку оно может быть официальным или неофициальным.

1) Официальное толкование:

а) дается уполномоченным на то органом;

б) формулируется в специальном акте;

в) формально обязательно для определенного круга исполнителей толкуемой нормы.

Официальное разъяснение может быть:

-нормативным. Нормативное толкование-разъяснение не связывается с конкретным случаем, а распространяется на все случаи, предусмотренные толкуемой нормой как типовым регулятором поведения. Нормативное разъяснение не содержит и не должно содержать новых юридических норм: оно только разъясняет смысл уже действующих. Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного значения и полностью разделяют судьбу толкуемого акта: его отмена или изменение должно, как правило, приводить и к отмене или соответствующему изменению официального нормативного разъяснения.

Если официальное нормативное толкование-разъяснение дается тем органом, который издал данный акт, то оно носит название аутентического (основанного на первоисточнике, авторского). В Российской Федерации подобные разъяснения могут издаваться Государственной Думой, Президентом и другими правотворческими органами.

Если официальное нормативное разъяснение дается уполномоченным на то органом, то оно называется легальным (разрешенным, делегированным). Оно должно производиться в рамках компетенции органа, производящего разъяснение. В Российской Федерации правом издавать официальные разъяснения наделены, в частности, все высшие судебные органы.

Интерпретационные акты-это документы, изданные компетентными государственными органами и содержащие результат официального толкования-разъяснения.

-казуальным. Казуальное толкование как вид официального толкования представляет собой официальное разъяснение нормативно-правового акта применительно к конкретному случаю и имеет основной целью правильное решение именно данного дела.

2) Неофициальное толкование не является юридически обязательным, а по форме выражения может быть как устным (разъяснение адвокатом, судьей, прокурором в ходе приема граждан), так и письменным (в периодической печати, в различных комментариях).

Оно подразделяется на обыденное (даваемое гражданами в быту, в повседневной жизни), профессиональное (дается сведущими в праве людьми, специалистами - адвокатами, юрисконсультами и т.д.), доктринальное, осуществляемое учеными в статьях, монографиях, комментариях и т.п.

Право, закон и законность.

Проблема соотношения права и закона родилась практически одновременно с правом, ставилась еще в древние времена (Демокрит, Сократ, Платон, Аристотель, Эпикур, Цицерон) и до сих пор остается центральной в правопонимании.

В контексте данной проблемы под «законом» следует понимать не закон в строгом, специальном смысле (как акт верховной власти и источник высшей юридической силы), а все официальные источники юридических норм (законы, указы, постановления, юридические прецеденты, санкционированные обычаи и др.).

Концепций, связанных с различением права и закона, существует множество. Однако можно обозначить два принципиальных подхода:

1) Право есть творение государственной власти и правом следует считать все официальные источники норм независимо от их содержания. Приверженцем первого подхода в России был Г.Ф. Шершеневич, который считал государственную власть источником всех норм права.

2) Закон, даже принятый надлежащим субъектом и в надлежащей процедурной форме, может не иметь правового содержания, т.е. быть неправовым законом и выражать политический произвол. Современный исследователь этой проблемы проф. B.C. Нерсесянц утверждает, что правом можно считать только правовой закон: «Нормы действующего законодательства («позитивного права») являются собственно правовыми (по своей сути и понятию) лишь в той мере и постольку, поскольку в них присутствует, нормативно выражен и действует принцип формального равенства и формальной свободы индивидов».

В разрешении этой сложной проблемы нужно исходить, с одной стороны, из общего соотношения и взаимодействия общества, права и государства, а с другой – из общефилософских закономерностей связи формы и содержания.

С этих позиций можно наметить пункты, из которых следует исходить в характеристике соотношения права и закона:

1. Право и закон следует различать. Закон (официальные источники норм) – это форма выражения, объективирования права вовне, а право – это единство этой формы и содержания (правил поведения). Признано, что право и государство являются самостоятельными (в том смысле, что не государство порождает право) продуктами, результатами общественного развития. В такой же степени независимы от государства и современные процессы правообразования: они идут в недрах общественного организма, проявляют себя в виде устойчивых, повторяющихся социальных отношений и актов поведения, формируются как правовые притязания общества и фиксируются общественным сознанием. А уже дело государства – выявить эти притязания и, основываясь на началах справедливости, возвести их в закон, то есть оформить в официальных источниках как общеобязательные правила поведения. Право как единство содержания и формы складывается в результате взаимодействия общества и государства: содержание права (сами правила поведения, информационная сторона права) создается объективно, под воздействием социальных процессов, а форму праву придает государство.

2. Не может быть права до и вне закона (своей формы). Форма – способ жизни права, его существования. То, что называют «естественным правом», на самом деле представляет собой естественно-социальные начала, которые должны определять содержание юридических предписаний, а правом в собственном смысле (с т.з. современных представлений о свойствах права) не является. Различение естественного права и позитивного права – лишь одна из многих возможных версий соотношения права и закона. В настоящее время суть проблемы различения права и закона состоит не в противопоставлении естественного права позитивному, а в установлении соответствия между содержанием и формой самого позитивного права.

3. Закон может иметь неправовое содержание, быть, с этой т.з., пустой, бессодержательной формой – «неправовым законом». Правовое содержание у закона или неправовое определяется как на основе общих естественно-правовых начал, так и исходя из конкретно-исторических условий существования данного общества. Такой подход отвечает и общим законам связи формы и содержания явлений. Так, может иметь место бессодержательная форма, но не может быть содержания вне какой-либо формы.

Законность это правовой режим общественной жизни, состоящий в строгом, неукоснительном соблюдении и исполнении всеми субъектами права юридических предписаний, установленных демократическим и правовым государством.

В качестве принципов законности в литературе выделяют следующие:

а) всеобщность ее требований;

б) верховенство закона;

в) единство (единообразие) законности;

г) гарантированность основных прав и свобод граждан;

д) неотвратимость наказания за совершенное правонарушением,

е) недопустимость подмены законности целесообразностью, их противопоставления;

ж) связь законности и культурности; и др.

как требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения юридических норм возникла вместе с правом, является атрибутом правового регулирования и в этом смысле производна от права. Однако законность - явление исторически развивающееся: она развивалась вместе с правом и обществом и в своем развернутом виде, отвечающем современным представлениям о ней, законность предстала, когда произошло формирование буржуазной демократия, а право стало мерой свободы формально равных индивидов. Законность в этот период сформировалась как идея, как конституционный принцип, как режим жизни демократического общества. В таком качестве уже законность определяет содержание конкретных правовых систем, ее действие связывается лишь с правовыми законами и она становится правозаконностью. Связи законности с демократией и правовым законом настолько тесны и неразрывны, что некоторые авторы даже считают, что законность возникла именно в этот период, а не вместе с правом.

Относительно субъектов законности (лиц, на которых распространяются ее требования) и сферы ее действия существуют разные подходы. Так, проф. Н.В. Витрук полагает, что законность касается исполнения только законов и только должностными лицами. По его мнению, нарушения законов, совершенные гражданами и другими лицами, не выступают в качестве нарушений законности, они суть нарушения правопорядка. Эта точка зрения имеет под собой достаточно серьезную основу. Действительно, законность не следует смешивать с общеобязательностью права, и смысл ее существования связан, в первую очередь, именно с законами и с публично-правовой сферой отношений в обществе. Самой законности проф. Н.В. Витрук дает определение как идее, требованию и системе (режиму) реального выражения права в законах государства, в самом законотворчестве, в подзаконном нормотворчестве. С позиций такого подхода очень четко выгладит нарушением законности принятие ведомственных актов, противоречащих конституционным положениям, нормам закона.

Злоупотребление правом.

Злоупотребление правом-это такое осуществление управомоченным своего права, которое сопряжено с выходом за его пределы, причиняет вред другим лицам в той или иной форме запрещено юридическими нормами.

Речь может идти только о злоупотреблении субъективным юридическим правом. Именно субъективное право является мерой поведения, имеет свои границы, а проблема злоупотребления правом как раз и связана с возможностью выхода управомоченного субъекта в своем поведении за пределы этих границ. Под субъективным правом следует понимать не только различные права и свободы, но и властные и долнжостные полномочия, недобросовестное которое наиболее часто встречается на практике.

Еще юристы Древнего Рима сталкивались с тем, что субъект мог реализовать предоставленное законом право в ущерб другим лицам. Вместе с тем они придерживались такой формулы: никто не сичтается учиняющим обман, кто осуществляет свое право.

Профессор Малеин “Концепция злоупотребления правом, выраженная в общем виде в законе или в конкретных нормативных правовых актах, сужает права граждан, лишает их соответствующих экономических или духовных благ. Претерпевание наблагоприятных последствий, таких ограничений является признаком юридической ответственности (квази-ответственность)”.

Введение в положения о злоупотреблении правом в сферу правового регулирования гражданского оборота, может ограничить действие принципа “разрешено все, что прямо не запрещено”. Но злоупотребленияправом не только в гражданке, есть и в уголовке “злоупотребление должностными полномочиями”.

Проблеме злоупотребления целиком была посвящена Международная научная конференция 3 ноября 1995 года, которая проходила в Югославии.

Справедливо, если конституционный закон запретит злойпотреблять правом государственным органам и должностным лицам.

При наличии конкретных запретов злоупотребления правом являются правонарушениями, и за них выступают меры юридической ответственности. В остальных случаях злоупотребление правом не может быть рассмотрено как правонарушение, и к лицу, злоупотребляющему свои правом , могут быть применены лишь те правовые санкции, которые не связаны с юридической отвественностью.(лишение субъекта права, которым он злоупотребляет;отказать в судебной защите этого права.)

86. Юридическая ответственность и ее виды. Освобождение от юридической ответственности.

Юридическая ответственность – это мера правового принуждения, наступающая за совершенное право нарушение, возлагаемая в надлежащем юридическом порядке и состоящая в осуществлении правонарушителем особых юридических обязанносте, предусмотренных санкцией нарушенной нормы. Признаки:

-Имеет ретроспективный характер(реакция на уже состоявшееся поведение);

-Поведение должно содержать в себе признаки правового нарушения;

-Юридическая ответственность всегда связана с государственным и общественным осуждением;

-Имеет штрафной характер;

-Имеет характер претерпевания(всякая юр обязанность есть обременение,возникает обязанность претерпеть лишения личного,имущественного и др. плпана.);

-Всегда конкретна(ответственность определенного лица за доказанное нарушение;

-Имеет собственное нарастание(последующий акт строже предыдущего);

-Порядок возложения юр. ответственности регламентируется законом.

Если учесть названные признаки, то юридическую ответственность не следует отождествлять ни с правоотношением (охранительным), ни с особой юридической обязанностью. Ведь в тех случаях, когда правонарушение государством не замечено или не установлен (или не разыскан) правонарушитель, последний никаких лишений не несет и ничего не претерпевает (напротив, он может пользоваться благами совершенного правонарушения). Поэтому точнее полагать, что юридическая ответственность - это не сама обязанность, а процесс ее реализации в охранительном правоотношении.

Юридическая ответственность выполняет штрафную (карательную) и правовосстановительную функции. Проф. О.Э. Лейст в этой связи говорит не о двух функциях, а о двух типах юридической ответственности: штрафной, которая объединяет уголовную, административную и дисциплинарную ответственность, и правовосстанови-тельной (гражданско-правовая и материальная ответственность).

Традиционным является деление юридической ответственности на уголовно-правовую, административно-правовую, дисциплинарную, гражданско-правовую, материальную ответственность работников. При этом надо заметить, что:

а) видов ответственности меньше, чем отраслей права;

6) за нарушение норм права различных отраслей может применяться ответственность одного и того же вида;

в) в пределах одной отрасли могут существовать различные виды ответственности (например, дисциплинарная и материальная в трудовом праве).

Таким образом, можно заметить, что в основе данной классификации ответственности лежит не отраслевой признак. Объясняется это тем, что деление отраслей в системе права происходит по характеру регулятивных норм, а ответственность непосредственно связана с охранительными нормами, которые имеют другую природу и действуют по своим закономерностям. В частности, допускают универсальный характер санкций.

В юридической литературе одно время отстаивался взгляд на то, что кроме ретроспективной юридической ответственности (за состоявшееся правонарушение), существует перспективная юридическая ответственность - ответственность за будущее поведение субъекта. При этом подчеркивался ее позитивный характер — в том же смысле, когда говорят о человеке, что он «ответственно», то есть добросовестно относится к своим обязанностям. Однако большинство правоведов эту позицию не поддержали, справедливо указывая, что в «позитивной» ответственности, по существу, нет юридического содержания: это, скорее, ответственность общесоциального либо этического плана.

Лицо, впервые совершившее преступление небольшой тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления.

Предмет теории государства и права.

-субстанционного- это характеристика сущности. строения, свойств явления и его форм;

-функциональный-это характеристика функций явления, его динамики, закономерностей функционирования;

-г”енезесный-это характеристика закономерностей зарождения, становления, развития явления.

Сложность предмета ОТПГ:

12 3 4 5 6 7 8 9 10 Следующая ⇒

Последнее изменение этой страницы: 2019-05-08; Просмотров: 312; Нарушение авторского права страницы