Основания ответственности.

ШОЗ предусматривает следующие специальные основания ответственности лиц, участвующих в создании, управлении и ликвидации АО:

- лица, которые умышленно или по неосторожности внесли в проспект эмиссии акций, облигаций, иных ценных бумаг или в аналогичные документы недостоверные, вводящие в заблуждение или не соответствующие закону сведения, распространили такие сведения или участвовали в подобных действиях, отвечают перед приобретателями бумаг за причиненный им этими действиями ущерб (ст. 752 ШОЗ);

- учредители АО, члены совета директоров и иные лица, задействованные в учреждении АО, отвечают перед обществом, его акционерами и кредиторами за ущерб, который возникает из-за: неточного или вводящего в заблуждение указания сведений о неденежных вкладах в уставный капитал, сведений о запланированном выкупе имущества после учреждения общества или об особых преимуществах, предоставляемых акционерам или другим лицам, в уставе, отчете об учреждении общества или об увеличении уставного капитала; внесения АО в торговый реестр на основании документа, содержащего недостоверные сведения; принятия подписки на ценные бумаги от заведомо неплатежеспособных лиц (ст. 753 ШОЗ);

- ликвидаторы АО и иные лица, занимающиеся ликвидацией АО, отвечают за ущерб, причиненный самому АО, каждому его акционеру или кредитору умышленным или неосторожным несоблюдением своих обязанностей (п. 1 ст. 754 ШОЗ);

- члены совета директоров и иные лица, занимающиеся управлением АО, отвечают за ущерб, причиненный самому АО, каждому его акционеру или кредитору умышленным или неосторожным несоблюдением своих обязанностей (п. 1 ст. 754 ШОЗ);

- лица, занимающиеся проверкой годового отчета АО или группы, в которую входит АО, проверкой учреждения АО или увеличения (уменьшения) его капитала, отвечают за ущерб, причиненный самому АО, каждому его акционеру или кредитору умышленным или неосторожным несоблюдением своих обязанностей (п. 1 ст. 755 ШОЗ).

Эти положения являются императивными.

Помимо членов совета директоров АО к лицам, занимающимся управлением акционерным обществом, относятся также все лица, "задействованные в управлении" им (п. 1 ст. 754 ШОЗ). По мнению Федерального Верховного суда, к ним относятся "все лица, принимающие решения, в действительности относящиеся к компетенции органов управления акционерного общества, или задействованные в фактическом управлении и таким образом определяющие процесс принятия решений в данном обществе" <1>.

--------------------------------

<1> BGE 117 II 442; JdT (Journal des Tribunaux) (1993) I 72.

 

В первую очередь, это лица, которые выполняют управленческие функции в силу своей должности либо которым по доверенности или на основании внутренних документов компании переданы определенные управленческие полномочия. Лицо относится к этой категории, если: принимая решения, оно действует самостоятельно; оно действует по собственной инициативе при принятии решений, явно вытекающих из его полномочий; эти решения не относятся к повседневной хозяйственной деятельности акционерного общества и влияют на ее финансовые результаты. Данное лицо должно влиять на управление акционерным обществом, действуя характерным для органа управления образом <1>.

--------------------------------

<1> BGE 128 III 94; SJ (la Semaine Judiciaire) (2002) I 349.

 

Поэтому, по мнению Федерального Верховного суда, ответственность за управление возникает прежде всего у высшего руководства компании, а именно у лиц, непосредственно подотчетных совету директоров (правление, дирекция). Однако руководители "второго эшелона" также могут быть привлечены к ответственности, если им разрешено принимать по собственной инициативе решения, выходящие за рамки повседневного управления компанией: в частности, лицо, имеющее зафиксированное в торговом реестре право подписи от имени акционерного общества, может рассматриваться как орган управления обществом, если оно выполняет функции, присущие органу управления компанией, либо своим поведением создает такое впечатление в отношениях с третьими лицами <1>.

--------------------------------

<1> Цит. по: Marc Bauer, Silvio Venturi - Swiss Board of Directors: Organisation, Powers, Liablity, Corporate Governance - Schulthess, 2009, Basel-Geneva, N 677.

 

Фактическим директором акционерного общества является лицо, которое осуществляет присущие органу управления обществом управленческие функции, не занимая в обществе формальной должности. Следует отметить, что фактическим директором может быть и юридическое лицо (в то время как членом органа управления может быть только физическое лицо). Фактический директор должен: 1) иметь устойчивые (но не обязательно закрепленные юридически) отношения с АО; 2) принимать участие в управлении его делами, действуя самостоятельно, подобно органу управления компанией (таким образом, фактическими директорами не могут считаться лица, находящиеся в подчинении компании или в зависимости от нее, а также лица, влияющие на работу компании, но чьи действия направлены на защиту собственных законных интересов); 3) обладать возможностью воздействовать на принимаемые решения и таким образом вносить решающий вклад в формирование волеизъявления компании. В частности, единоличный или мажоритарный акционер считается фактическим органом управления компании, если он не оставляет свободы усмотрения назначенным им членам совета директоров и фактически управляет компанией, давая указания по вопросам, не отнесенным к компетенции акционеров.

Таким образом, к ответственности за управление компанией на основании п. 1 ст. 754 ШОЗ могут быть привлечены, в частности, следующие лица:

- члены совета директоров, чьи фамилии внесены в торговый реестр, в том числе фидуциарные (т.е. действующие по указаниям лица, которое они представляют);

- "скрытые" (теневые) или фактические члены совета директоров, т.е. лица, которые, не будучи внесенными в торговый реестр, по существу исполняют функции члена совета директоров;

- мажоритарный акционер, если он осуществляет функции, присущие органу управления компанией;

- материнская или холдинговая компания (и ее представители), если она оказывает решающее влияние на дочернее предприятие в ущерб его интересам;

- юридическое лицо - акционер, назначивший своего представителя в состав совета директоров (п. 3 ст. 707 ШОЗ), если такой представитель следует указаниям акционера, не руководствуясь при этом интересами АО;

- исполнительные директора (члены правления) и другие должностные лица компании (имеющие право подписи от ее имени), оказывающие на управление компанией решающее воздействие способом, присущим органу управления компанией.

⇐ Предыдущая123456789Следующая ⇒

Поделиться: