Гражданско-правовые основания создания юридических лиц. Системы создания юридических лиц.

⇐ ПредыдущаяСтр 8 из 9Следующая ⇒

Коммерческие организации учреждаются учредительным актом (решением о создании юридического лица), составленным в форме официального документа (т.е. удостоверенного нотариально). К учредительному акту прилагается устав и другие документы, предусмотренные Ордонансом о торговом реестре.

Алгоритм действий по учреждению ООО следующий. Учредители:

- направляют запрос на подтверждение наименования в Федеральное управление торгового реестра;

- уплачивают 50% уставного капитала (но не менее 20 000 швейцарских франков) на накопительный счет в банке;

- подписывают учредительный акт у нотариуса, принимают устав;

- представляют документы в соответствующее отделение Торгового реестра для внесения в него ООО. При этом вносятся имена учредителей, которые находятся в открытом доступе.

Алгоритм действий по учреждению АО следующий:

- учредители направляют запрос на подтверждение наименования в Федеральное управление торгового реестра;

- учредители вносят 20% уставного капитала (но не менее 50 000 швейцарских франков) на накопительный счет в банке;

- учредители подписывают учредительный акт у нотариуса, принимают устав и решение о назначении членов совета директоров и ревизора общества;

- учредители представляют документы в отделение торгового реестра для внесения в него АО. При этом имена учредителей не вносятся и в открытом доступе не фигурируют;

- совет директоров приступает к исполнению бизнес-плана общества, налаживает работу систем финансового контроля и отчетности в обществе. Затем АО ставят на учет в кассах социального (caisse de compensation) и профессионального страхования (caisse de prevoyance professionnelle).

До момента внесения в Торговый реестр акционерное общество не имеет собственной правосубъектности, и его учредители образуют в силу абз. 2 ст. 530 ГКШ простое товарищество, в котором учредители и члены несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Простое товарищество - договорное объединение лиц, не являющееся юридическим лицом. Если иное не предусмотрено договором, решения в простом товариществе принимаются единогласно, и при отсутствии иной договоренности каждый из участников вправе без содействия прочих управлять простым товариществом. Участник простого товарищества имеет право вето. Создание в простом товариществе органов, наделенных определенными функциями, необязательно. С точки зрения состава участников простое товарищество является более жесткой конструкцией, нежели АО: при отсутствии прямо выраженного согласия участников в простое товарищество нельзя принять нового участника. Простое товарищество - это договор, в котором элемент личности контрагентов имеет особое значение.

Ассоциации считаются учрежденными и обретают свойства юридического лица с момента утверждения устава ассоциации их участниками. Ассоциации подлежат регистрации в торговом реестре лишь в случае, если для достижения своих целей они намерены осуществлять экономическую деятельность.

Фонд учреждается на основании нотариально заверенного акта или завещательного распоряжения и действует согласно уставу. Фонды (кроме семейных и религиозных, которые не подлежат обязательной государственной регистрации и становятся юридическими лицами с момента утверждения устава их учредителями) подлежат обязательной регистрации в торговом реестре.

§ 2. КОММЕРЧЕСКИЕ КОРПОРАТИВНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА И ТОВАРИЩЕСТВА

Согласно статистике Федерального управления торгового реестра Швейцарской Конфедерации (www.zefix.admin.ch), в 2010 г. в Швейцарии было зарегистрировано 1774 индивидуальных предпринимателей (больше всего в кантонах Ааргау, Берн и Цюрих), 2546 АО (332 - в кантоне Цюрих, 247 - в кантоне Вале и 252 - в кантоне Швиц); 6692 ООО (479 - в кантоне Женева, 518 - в кантоне Берн, 442 - в кантоне Тичино и 1262 - в кантоне Цюрих), а также 243 ассоциации (69 - в Цюрихе, по 33 - в Во и Женеве). Ни полные товарищества, ни товарищества на вере, ни кооперативы в 2010 г. не регистрировались: напротив, их количество уменьшилось.

Полное товарищество. Коммандитное товарищество

Полное товарищество создается на основании договора, заключенного между физическими лицами для занятия торговлей, эксплуатации фабрики или осуществления иного промысла в целях достижения прибыли, при этом ответственность членов полного товарищества перед кредиторами не ограничена (ст. 552, абз. 1, ШОЗ). Полное товарищество не является юридическим лицом. Тем не менее нельзя сказать, что данная категория не имеет собственного юридического значения, поскольку закон признает за ним способность совершать юридически значимые действия, иметь собственное фирменное наименование, а также владеть имуществом, отличным от имущества его членов. Поэтому принято говорить о квазиправосубъектности полного товарищества <1>.

--------------------------------

<1> Pascal Montavon, Droit et pratique de la SARL, p. 6 et ss, Editions Juridiques AMC Alpha, Lausanne, 1996.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) преследует те же цели, что и полное товарищество, однако состоит как минимум из двух участников, один из которых (физическое лицо) несет неограниченную ответственность по обязательствам товарищества (полный товарищ), а другой - отвечает в пределах определенного вклада (вкладчик, или коммандитист). Как и полное товарищество, товарищество на вере не является юридическим лицом, но обладает квазиправосубъектностью.

Финансовое положение вкладчика сходно с положением акционера в акционерном обществе: он обязуется внести определенный вклад, соответствующий установленной сумме, называемой коммандитой. Эта сумма указывается в записи в Торговом реестре. В принципе вкладчик отвечает только в пределах этого вклада и не несет ответственности ни по долгам товарищества, ни за управление им. Он также не вправе представить товарищество перед третьими лицами. Зато полный товарищ несет неограниченную ответственность: как и в полном товариществе, такая ответственность носит субсидиарный характер и возникает только при ликвидации общества или в случае, если попытки взыскать с него задолженность в судебном порядке оказались безрезультатными.

Товарищество на вере учреждается на основании договора, заключенного между двумя или более лицами, для ведения торговли, эксплуатации фабрики или осуществления иной коммерческой деятельности. Товарищество должно иметь фирменное наименование, которое включает фамилию как минимум одного из полных товарищей, но не может включать фамилию вкладчика. При этом если коммандита учреждается двумя участниками - физическими лицами, то они оба должны быть либо гражданами Швейцарии, либо иметь вид на жительство (разрешение на пребывание типа C или разрешение на пребывание типа B).

Устав для товарищества на вере необязателен, достаточно договора. Товарищество на вере подлежит регистрации в торговом реестре и постановке на учет в кантональной компенсационной кассе (в целях уплаты социальных взносов с заработной платы работников).

Акционерная коммандита - это общество, в котором капитал разделен на акции. Один или несколько его участников солидарно отвечают всем своим имуществом по долгам общества, как полные товарищи в товариществе на вере (ст. 764 - 771 ШОЗ). В принципе к акционерной коммандите применяются нормы об акционерном обществе. Полные товарищи одновременно являются директорами общества: они имеют право вето на определенные решения общего собрания (в частности, в отношении изменения предмета и целей деятельности общества).

Как отмечается в литературе, акционерная коммандита является юридическим артефактом, практически никогда не встречающимся в деловой жизни. Так, последнее судебное решение Федерального Верховного суда в связи с акционерной коммандитой относится к 1920 г.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

ООО образуется двумя или несколькими лицами или хозяйственными обществами под фирменным наименованием и с заранее определенным капиталом (уставный капитал) (ст. 772, абз. 1, ШОЗ). ООО - это объединение капиталов личностного характера, в котором сочетаются свойства товариществ - объединений лиц и обществ - объединений капитала. ООО может быть также учреждено одним или несколькими физическими лицами или торговыми товариществами (обществами).

Будучи объединением капиталов, ООО имеет определенный уставный капитал, разделенный на доли. Минимальная величина уставного капитала ООО составляет 20 000 швейцарских франков, максимальная величина уставного капитала ООО не может превышать 2 млн. франков. При этом при учреждении ООО должно быть оплачено 50% уставного капитала. Оплата допускается как денежными средствами, так и в натуральной форме. Ответственность каждого участника по долгам общества может превысить величину доли участника в уставном капитале, но не должна превышать величину уставного капитала (абз. 2 ст. 772 ШОЗ). Доли в уставном капитале ООО не представлены ценными бумагами. Ответственность участника ООО ограничена величиной не оплаченного уставного капитала.

ООО является также объединением лиц, поскольку доля в уставном капитале не может быть передана свободно. Зато имеется положение о запрете конкуренции, и каждый участник может и должен участвовать в управлении обществом. Кроме того, участник ООО в силу ст. 822 ШОЗ вправе потребовать исключения другого участника из общества в судебном порядке.

ООО становится юридическим лицом с момента внесения его в Торговый реестр. Решение об учреждении ООО (учредительный акт) должно быть подписано учредителями и удостоверено нотариально. Учредители также представляют устав.

Органами ООО являются общее собрание участников (высший орган ООО), назначаемые им директоры (правление) и ревизионный орган. Директор ООО должен постоянно проживать в Швейцарии.

Акционерное общество (АО)

АО учреждается одним или несколькими физическими или юридическими лицами; уставный капитал АО разделен на акции, и его размер определен заранее. Минимальная величина уставного капитала АО составляет 100 000 швейцарских франков, в момент учреждения АО уплачивается как минимум 20% уставного капитала, но не менее 50 000 швейцарских франков. Допускается как оплата денежными средствами, так и в натуральной форме.

Акционерами также могут быть иностранные физические и юридические лица, однако большинство членов совета директоров должны быть гражданами Швейцарии или стран - членов ЕС, или Исландии, Лихтенштейна, или Норвегии (члены ЕАСТ) и постоянно проживать в Швейцарии.

АО становится юридическим лицом с момента его государственной регистрации. Оно несет ответственность по своим долгам своим имуществом. Учредительный акт общества должен быть подписан учредителями и удостоверен у нотариуса.

Высшим органом АО является общее собрание акционеров. Оно избирает совет директоров, который руководит повседневной деятельностью АО. Кроме того, совет директоров назначает ревизора - независимую от АО организацию, которая проверяет отчетность АО и представляет свое заключение на утверждение общего собрания.

Кооперативное общество

Кооперативное общество образуют физические лица или корпоративные торговые товарищества (общества), количество которых может изменяться. Кооперативное общество преследует цель совместными усилиями способствовать реализации экономических интересов его участников. Кооперативное общество - это объединение лиц. В нем не существует заранее определенного уставного капитала. Порядок исключения участника описан в ст. 846 ШОЗ, уставом может быть установлена неограниченная финансовая ответственность участников (хотя по общему правилу кооперативное общество самостоятельно отвечает по своим долгам).

Если кооперативное общество преследует экономическую цель, то этой целью в принципе не является достижение прибыли. В основе этого вида обществ лежит принцип солидарности. Так, существуют кооперативы, закупающие технику для сельскохозяйственных производителей, потребительские кооперативы и т.п. Минимальное число учредителей для кооперативного общества - семь участников (физических и юридических лиц; в дальнейшем, после учреждения, число участников может уменьшиться). Кооперативное общество становится юридическим лицом с момента его регистрации в Торговом реестре. Кооперативное общество действует на основании устава.

Правовая форма кооперативного общества, регулируемая положениями ст. 828 - 926 ШОЗ, используется прежде всего для содействия достижению определенных общих экономических целей его участников (например, переработка и реализация продукции). Уставный капитал не требуется (кроме того, прямо запрещено учреждать кооперативные общества с заранее определенным уставным капиталом). Тем не менее, если он создается, каждый из участников должен выкупить по меньшей мере одну долю по фиксированной номинальной стоимости. Участники кооператива образуют его высший орган - общее собрание, которое, в свою очередь, избирает правление, состоящее как минимум из трех членов, и ревизионный орган. В Швейцарии в форме кооперативных обществ учреждены два основных игрока и конкурента на розничном рынке продовольственных товаров - МИГРО (MIGROS) и КООП (COOP). С 1955 года федерация кооперативов МИГРО объединяет 10 кооперативов, образованных по региональному признаку (кооператив Мигро Аар, Мигро Базель, Мигро Женева, Мигро Люцерн, Мигро Невшатель Фрибург, Мигро Восточная Швейцария, Мигро Тичино, Мигро Вале, Мигро Во и Мигро Цюрих). Для примера, только в кантоне Вале федерация насчитывает 71 300 членов. В каждом из 10 региональных кооперативов имеется комитет кооператива и администрация. Высшим органом федерации кооперативов МИГРО является собрание делегатов, избираемых региональными кооперативами. Собрание делегатов избирает администрацию, администрация - генеральную дирекцию, во главе которой стоит председатель. Генеральная дирекция включает шесть департаментов, каждый из которых отвечает за отдельное направление работы кооператива (торговля, финансы, промышленность, логистика и информатика, маркетинг, кадры, социально-культурные мероприятия, отдых).

Уставная цель КООП <1> заключается в содействии удовлетворению экономических и социальных интересов его участников, а также потребителей, в принятии мер для обеспечения конкурентоспособности на долгий срок, основанных на принципах рыночной экономики, экологии и этики. Предмет деятельности - розничная торговля и оказание услуг. Членами КООП могут стать физические лица, проживающие в Швейцарии или Лихтенштейне. Органами КООП являются региональные советы, участники которых избираются по территориальному признаку (региональный совет имеется в романдской (франкоязычной) Швейцарии, северо-западной Швейцарии, центральной Швейцарии (Цюрих), западной Швейцарии), общее собрание представителей, совет директоров, правление и ревизионный орган.

--------------------------------

<1> См.: текст устава кооперативного общества КООП от 19 декабря 2008 г. (на французском языке): www.coop.ch/pb/site/common/get/documents/system/elements/ueber/organisation/_pdf/coop_statuten-fr.pdf.

§ 3. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

К некоммерческим организациям относятся ассоциации (associations) и фонды (fondations), не преследующие цели извлечения прибыли.

Некоммерческие организации вправе вести деятельность, направленную на извлечение прибыли только для достижения своих уставных целей. При этом они должны быть внесены в Торговый реестр. Подробнее об обязательствах некоммерческих организаций, возникающих в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, говорится в соответствующих разделах.

Ассоциации

Ассоциация - это юридическое лицо, определение которого приводится в ст. 60 ГКШ: это объединение двух или более физических или юридических лиц, созданное в корпоративной форме и учрежденное для достижения идеальной (не экономической) цели. От коммерческих корпоративных организаций, в частности от АО, ее отличает цель и значение личностной составляющей. Ассоциация не преследует цели извлечения прибыли. Тем не менее при условии внесения ассоциации в Торговый реестр она вправе осуществлять хозяйственную деятельность, направленную на достижение идеальной цели ассоциации. Решающую роль в ассоциации играют личные отношения, связывающие ее членов (в то время как в АО они второстепенны по отношению к финансовым).

Ассоциация действует на основании устава. Она является полноценным юридическими лицом и самостоятельно отвечает по своим долгам.

У ассоциации нет уставного капитала. Она финансируется за счет годовых взносов ее членов. Ассоциация обретает свойства юридического лица с момента утверждения ее устава.

Политические, религиозные, научные, художественные, благотворительные, развлекательные и другие не преследующие экономические цели ассоциации обретают свойства юридического лица с того момента, когда был принят их устав. Устав должен быть составлен в письменной форме и содержать необходимые положения о цели, источниках средств и организации ассоциации (ст. 60 ГКШ).

После того, как был принят устав ассоциации и образовано ее правление, она вправе зарегистрироваться в Торговом реестре. Такая регистрация носит сугубо заявительный (декларативный) характер. Ассоциация обязана зарегистрироваться (если для достижения своих целей она эксплуатирует предприятие в коммерческой форме) либо в силу закона проводить ревизию своей отчетности.

Воля к созданию юридического лица должна быть недвусмысленно выражена в уставе ассоциации. Необходимая для создания ассоциации воля совершить юридическое действие, объединяющее участников учредительного собрания уже в качестве членов ассоциации, должна существовать в момент проведения учредительного собрания. Лица, разработавшие устав ассоциации и избравшие на учредительном собрании предусмотренные уставом органы управления ассоциацией, своим волеизъявлением, направленным как вовне, так и друг на друга, заявляют о том, что они согласны воспринимать друг друга в качестве членов ассоциации.

Устав не может противоречить императивным положениям закона.

Высшим органом ассоциации является общее собрание ее членов. Общее собрание созывает правление ассоциации. Созыв происходит в случаях, предусмотренных уставом, а также в силу закона по требованию одной пятой общего числа членов ассоциации.

Общее собрание принимает решения о приеме в члены ассоциации и об исключении из нее, избирает правление и принимает решения по иным вопросам, не отнесенным к компетенции других органов ассоциации. Оно контролирует деятельность органов ассоциации и вправе отозвать их в любой момент. В силу закона общее собрание при наличии оснований вправе отозвать другие органы ассоциации.

Ассоциация принимает решения на общем собрании. К решению общего собрания приравнивается предложение, одобренное всеми членами ассоциации в письменной форме.

Все члены ассоциации имеют равные права голоса на общем собрании. Решения принимаются большинством голосов членов, присутствующих на общем собрании. Решения по вопросам, не включенным в повестку дня, могут приниматься лишь в случае, если это прямо дозволяется уставом.

Член ассоциации не вправе участвовать в голосовании при принятии решений, относящихся к делу или процессу ассоциации, в которых стороной является данный член ассоциации, его супруг(а), родители или родственники по прямой линии (ст. 68 ГКШ).

Правление ассоциации управляет ее делами и представляет ее согласно уставу. Правление ведет книгу поступлений и расходов и контролирует финансовое положение ассоциации. Если ассоциация обязана зарегистрироваться в Торговом реестре, то к ассоциации применяются положения ШОЗ о коммерческой отчетности.

Ассоциация должна представить свою отчетность ревизионному органу для проведения очередной ревизии, если в течение двух лет подряд превышены два из следующих значений: баланс - 10 млн. франков; оборот - 20 млн. франков; личный состав - среднегодовой показатель 50 рабочих мест на полную ставку.

Ассоциация должна представить отчетность для ограниченного контроля ревизионного органа по требованию любого из членов ассоциации, лично отвечающего по ее долгам либо обязанного вносить дополнительные взносы.

К ревизионному органу ассоциации по аналогии применяются положения ШОЗ о ревизионном органе АО. В остальных случаях порядок ревизии отчетности ассоциации могут быть определены уставом и общим собранием по свободному усмотрению.

Ассоциация может в любой момент принять в свой состав новых членов. Каждый член ассоциации вправе при желании выйти из ее состава, заявив о своем намерении не менее чем за шесть месяцев до конца календарного года или, если установлен финансовый год, отличный от календарного, то за шесть месяцев до окончания такого года. Членство в ассоциации неотчуждаемо и не передается по наследству.

Если это предусмотрено уставом, на членов ассоциации может быть возложено обязательство по внесению взносов.

В уставе могут быть перечислены основания для исключения ее членов, а также предусмотрена возможность исключения членов ассоциации без указания причин. В таких случаях решение об исключении не обжалуется в суде. Если устав не содержит каких-либо положений на этот счет, то решение об исключении может быть вынесено только по решению общества и при наличии серьезных оснований. Если уставом предусмотрено право члена ассоциации в любой момент выйти из ее состава, указав причину, то ассоциация не должна оценивать приведенные причины и преобразовывать отставку члена ассоциации в его исключение.

Члены ассоциации, добровольно вышедшие из ее состава или исключенные из нее, утрачивают всякие права на ее имущество. Они должны внести взносы за то время, в течение которого были членами ассоциации.

Не допускается навязывать преобразование цели ассоциации кому-либо из членов ассоциации. Преобразованием считается также добавление новой цели к имеющейся.

Любой член ассоциации вправе в течение месяца с того момента, как он узнал о преобразовании, обжаловать в суде решения, к которым он не присоединился и которые приняты в нарушение положений закона или устава. Обжаловано может быть как решение общего собрания, так и решение других органов ассоциации. При этом решение должно стать окончательным, т.е. должны быть исчерпаны возможности его обжалования, предусмотренные внутренними документами ассоциации.

Если иное не определено уставом, ассоциация несет самостоятельную ответственность по своим долгам, гарантией по которым выступает ее имущество. Уставом может быть предусмотрено, что ее члены в равной степени участвуют в расходах, необходимых для достижения целей ассоциации и расчетов по ее долгам. Может быть установлена личная ответственность определенного круга членов ассоциации по ее долгам либо ответственность всех ее членов, ограниченная определенной суммой.

Ассоциация вправе в любой момент принять решение о своем роспуске. Слияние двух ассоциаций приводит к образованию новой ассоциации, присоединение одной ассоциации к другой влечет за собой прекращение первой ассоциации, но ни слияние, ни присоединение не являются преобразованием уставной цели ассоциации.

Ассоциация прекращает свое существование в силу закона в случае неплатежеспособности или невозможности образовать правление ассоциации в порядке, предусмотренном ее уставом.

Если цель ассоциации незаконна или аморальна, ее деятельность может быть прекращена по требованию компетентного государственного органа или заинтересованного лица.

Если ассоциация внесена в торговый реестр, то заявление о ликвидации ассоциации должно быть представлено в него правлением или судьей.

Фонды

Цель фонда заключается в выделении имущества для достижения особой цели (ст. 80 ГКШ). В основе права фондов - принцип свободы учредителя фонда, проявляющийся в том, что учредитель имеет право создать фонд, определить его организационное строение и порядок управления. Фонд учреждается односторонним учредительным актом (он должен быть совершен в форме официального документа, т.е. удостоверен нотариально) либо завещательным распоряжением.

Односторонний акт учредителя следует толковать по тем же нормам, какие применяются при толковании завещания, а именно: согласно воле автора и полному содержанию акта, при этом правила толкования договора не применяются. Для установления смысла положений, которые могут иметь несколько значений, определяющей является воля автора. Для установления воли автора могут использоваться такие средства доказывания, как заявления автора в письменной форме, свидетельские показания.

Запись об учреждении фонда, а также имена членов его правления вносятся в Торговый реестр на основании учредительного акта, при необходимости - согласно инструкциям наблюдательного органа. Если фонд учреждается на основании завещательного распоряжения, то орган, раскрывающий распоряжение, извещает чиновника Торгового реестра об образовании фонда.

Юридические действия, исходящие от учредителей еще не зарегистрированного фонда и совершаемые от его имени, вступают в силу с момента его регистрации.

В принципе к фонду применяются положения о защите имени, а не нормы о защите фирменного наименования.

Фонд учреждается на основании нотариально удостоверенного акта. Проект учредительного акта можно представить на предварительное рассмотрение федерального органа надзора над фондами. С сайта этого органа можно скачать образцы типового устава и регламента фонда. Фонд обретает права юридического лица с момента его внесения в Торговый реестр. Фонд считается учрежденным, если он отвечает следующим критериям: 1) фонд наделен целевым имуществом; 2) соблюдены предписанные формы учреждения (нотариально удостоверенный учредительный акт или завещательное распоряжение); 3) цель фонда законна.

Особое внимание следует уделять формулировке целей фонда в учредительном акте. Цель не может быть сформулирована в общих или абстрактных выражениях, на основании которых органы фонда не в состоянии определить для себя, в каком направлении они должны действовать. Понятие "фонд" подразумевает, что он должен руководствоваться волей своего учредителя и абстрагироваться от воли его органов или третьих лиц в том, что касается принципов, приведенных в описании цели фонда. Если цель фонда сформулирована не конкретно, то не существует никакой материальной связи с волей учредителя, и органы фонда свободны в своих действиях, преследуя исключительно собственные цели. Согласно доктрине следует избегать таких формулировок, как "в благотворительных целях" или "в общественно полезных целях" <1>. Необходимо также более четко определить географические пределы деятельности фонда, поскольку от этого зависит и его поднадзорность.

--------------------------------

<1> Riemer Hans Michael, Personenrecht, Berner Kommentar, 1975, No 38 кас. ст. 80 ГКШ.

Фонд - довольно жесткая правовая конструкция. Единожды сформулированные при его учреждении цели могут в дальнейшем изменяться только с одобрения надзорного органа. Согласно данным Федерального органа надзора над фондами <1> под надзором этого органа по состоянию на 31 декабря 2010 г. находится 3432 фонда (для сравнения: на 31 декабря 2005 г. таких фондов было 2555).

--------------------------------

<1> http://www.edi.admin.ch/esv/00471/00474/index.html?lang=fr&print_style=yes

Основным элементом фонда является целевое имущество (ст. 80 ШОЗ). Согласно практике федерального органа надзора над фондами минимальная величина первоначального капитала фонда национального или международного уровня должна составлять не менее 50 000 швейцарских франков. Вклад может быть внесен учредителем как за счет денежных средств, так и в натуральной форме. Учредительным актом и регламентом фонда может быть предусмотрено формирование целевого имущества фонда за счет членских взносов и пожертвований. Судебная практика допускает учреждение фондов с меньшим капиталом при условии, что при учреждении фонда учредители представят документальные доказательства того, что фонд может рассчитывать на будущие взносы, достаточные для его существования <1>. Согласно судебной практике величина капитала фонда должна адекватно соотноситься с целью фонда, т.е. капитал, которым наделен фонд, должен позволять ему вести предусмотренную учредительным актом деятельность. Величина первоначального капитала фонда должна быть указана в учредительном акте, он должен быть оплачен на момент регистрации фонда. Факт уплаты должен быть подтвержден выпиской с банковского счета. Если фонд осуществляет деятельность на национальном или международном уровне, то надзор над таким фондом будет осуществлять Конфедерация. Фонд отвечает по своим обязательствам перед третьими лицами своим имуществом.

--------------------------------

<1> Jurisprudence des autorites administratives de la Confederation (JAAC) 52.57.

Обязательными органами фонда являются совет фонда и ревизионный орган. Совет фонда управляет фондом. К его исключительной компетенции относятся регламентация права подписи от имени фонда и права представлять фонд в отношениях с третьими лицами, назначение членов совета фонда и ревизионного органа, утверждение годовых счетов. Согласно существующей практике как минимум один из имеющих право подписи от имени фонда членов совета фонда, осуществляющего в том числе международную деятельность, должен быть гражданином Швейцарии, одного из государств - членов ЕС или ГАТТ и постоянно проживать в Швейцарии. Юридическое лицо, выступающее в качестве учредителя фонда, не может быть внесено в Торговый реестр в качестве члена совета фонда: в Торговый реестр вносятся имена надлежащим образом уполномоченных таким юридическим лицом представителей. Федеральный орган надзора над фондами рекомендует предусматривать в регламенте фонда коллективное право подписи вдвоем.

Индивидуальный орган или член коллективного органа управления фондом обязан в силу обязательства, предусмотренного законом, эффективно управлять имуществом фонда согласно его цели.

В учредительном акте должны быть указаны органы фонда и описан порядок управления им. Если в учредительном акте или регламенте фонда не содержится особых положений об управлении имуществом фонда, то следует соблюдать принципы ликвидности, прибыльности, надежности (surete), распределения рисков и сохранения капитала <1>. Согласно практике федерального органа надзора над фондами фонд должен управлять своим имуществом в соответствии с общепризнанными коммерческими принципами. Риски должны быть распределены. Нельзя создавать угрозу имуществу, увлекаясь рискованными капиталовложениями в спекулятивных целях; однако проявлять излишнюю осторожность тоже не следует.

--------------------------------

<1> ATF 108 II 352 consid.5, ATF 124 III 97 ss.

Высший орган фонда ведет отчетность в соответствии с положениями ШОЗ о коммерческой отчетности. Если для достижения своих целей фонд эксплуатирует предприятие в коммерческой форме, то он должен представлять годовые отчеты и публиковать годовую отчетность, как и акционерное общество: положения ШОЗ о ведении и опубликовании отчетности акционерными обществами применяются к таким фондам по аналогии.

Для того чтобы фонд мог осуществлять свои гражданские права, у него должен быть как минимум один орган, который управляет его имуществом и представляет его в отношениях с третьими лицами. Возможны самые разнообразные формы организации.

Организационное строение и порядок управления фондом (правовое положение фонда) могут быть частично определены его учредительным актом, частично - отдельным регламентом, при этом устав и регламент могут быть выработаны и приняты разными органами фонда.

Фонды в зависимости от их целей находятся под надзором корпорации публичного права (Конфедерации, кантона, коммуны). Для определения поднадзорности фонда во внимание принимаются не столько место нахождения фонда и воля учредителя, сколько цели фонда и территория, на которой он должен действовать <1>.

--------------------------------

<1> ATF 120 374 JT 1996 I 110.

Кантоны могут передать фонды коммунального подчинения под надзор кантонального надзорного органа. Преследующие общественно полезные цели фонды конфедерального значения находятся под надзором генерального секретариата Министерства внутренних дел (см. ст. 3, абз. 2, литера a Ордонанса 28-06.2000 "Об организации Министерства внутренних дел"). При этом семейные и церковные фонды не находятся под надзором корпораций публичного права.

Надзорный орган следит за тем, чтобы целевое имущество фонда использовалось по назначению. При этом если в учредительном акте или прочих распоряжениях учредителя цель фонда сформулирована широко, то надзорный орган не вправе вмешиваться в конкретные действия органов фонда, если они не находятся в открытом противоречии с законом и не выходят за рамки широко заданной автономии усмотрения (autonomie d'appreciation). До тех пор, пока отдельные постановления органов управления фондом соответствуют его цели, надзорному органу запрещено оценивать такие действия органов фонда <1>. Надзорный орган обязан следить не только за тем, чтобы цели фонда ничто не угрожало, но и за работой органов фонда, для чего надзорный орган вправе, например, следить за изменениями в составе органов фонда.

--------------------------------

<1> ATF 111 II 97 JT 1987 I 322.

Если предусмотренное учредительным актом организационное строение фонда недостаточно для обеспечения его деятельности, не все предусмотренные учредительным актом органы сформированы или один из них не сформирован в соответствии с имеющимися предписаниями, то надзорный орган принимает необходимые меры. В частности, надзорный орган вправе либо установить фонду срок для формирования такого органа, либо сформировать его самостоятельно, либо назначить комиссара (он может быть отозван надзорным органом по обоснованному требованию фонда). Если фонд не может сорганизоваться сообразно своей цели, то надзорный орган передает имущество такого фонда другому фонду, чья цель наиболее близка сформулированной учредительным актом первого фонда.

Высший орган фонда назначает ревизионный орган, к которому по аналогии применяются положения ШОЗ о ревизионных органах акционерных обществ. Сведения о ревизионном органе фонда должны быть включены в Торговый реестр. Ревизионный орган передает в надзорный орган копию ревизионного отчета и все уведомления, адресованные фонду. Надзорный орган также вправе потребовать, чтобы фонд представил ему отчет о своей деятельности, годовой отчет, решение совета фонда об одобрении счетов и список изменений, произошедших в совете фонда.

С 1 января 2008 г. новые положения применяются к ревизии фондов, преследующих общественно полезные цели (в том числе к фондам предприятий): в соответствии с применяемыми по аналогии положениями о ревизии в акционерных обществах к фондам могут применяться два вида проверки: ограниченная и обычная. Обычная проверка проводится, если в течение двух финансовых лет подряд фонд превзошел два из следующих трех показателей: совокупный годовой баланс в 10 млн. франков; оборот в 20 млн. франков; средний личный состав занятых полный день за год - 50 рабочих мест. В остальных случаях проводится ограниченная проверка (фонд вправе, если сочтет это необходимым, добровольно представить свою отчетность для проведения обычной ревизии).

Однако надзорный орган может освободить фонд от необходимости проводить ревизию, если: совокупный баланс фонда за два финансовых года подряд не достиг 200 000 швейцарских франков; фонд не проводит публичного сбора средств, не принимает пожертвований; ревизия не нужна для точной оценки состояния имущества и результатов деятельности фонда (ст. 1 Ордонанса о ревизии фондов RS 211.121.3). Сведения об освобождении фонда от ревизии должны быть занесены в Торговый реестр. Учредительный акт фонда также должен содержать положение о возможности освобождения фонда от обязательства по проведению ревизии. Надзорный орган может в любое время отозвать решение об освобождении фонда от ревизии, если необходимые для этого требования закона более не соблюдаются.

Если есть серьезные основания опасаться, что долги фонда чрезмерны или ему в долгосрочной перспективе грозит банкротство, то высший орган фонда составляет промежуточный баланс, основанный на продажной цене имущества, и передает его на рассмотрение ревизионного органа или при отсутствии такового - надзорного органа. При необходимости надзорный орган принимает меры исполнительного производства, при этом по аналогии применяются положения об открытии конкурсного производства в отношении акционерного общества.

Компетентный федеральный или кантональный орган может по предложению надзорного органа, заслушав высший орган фонда, изменить организационное строение фонда, если это необходимо для сохранения его имущества или цели. Он также может изменить цель фонда, если характер или значение первоначальной цели трансформировались до такой степени, что более не отвечают первоначальным намерениям учредителя. Он также может по требованию учредителя или в соответствии с положениями завещательного распоряжения, на основании которого учрежден фонд, изменить цель фонда, если такая возможность предусмотрена учредительным актом и по меньшей мере 10 лет прошло с момента создания фонда или с момента внесения последних изменений по требованию учредителя. При этом если фонд преследует общественно полезные цели, то новая цель должна остаться неизменной. Учредитель не может передать свое право требовать изменения целей фонда по наследству. Если учредитель фонда - юридическое лицо, то это право прекращается по истечении 20 лет после учреждения фонда. Если учредителей несколько, то заявление об изменении цели фонда они должны подать совместно.

Заслушав высший орган фонда, надзорный орган может внести дополнительные изменения в учредительный акт, если они диктуются объективными причинами и не ущемляют прав третьих лиц.

Семейные и церковные фонды не подконтрольны надзорным органам. Они не обязаны назначать ревизионный орган. Тем не менее если церковный фонд преследует в том числе и социальные цели и эти цели преобладают, то фонд автоматически подпадает под контроль надзорного органа.

Федеральный или кантональный орган может вынести решение о прекращении фонда по требованию любого заинтересованного лица или по собственной инициативе, если фонд не способен достичь или сохранить цель, внеся изменения в учредительный акт, или цель фонда стала незаконной либо безнравственной. Решение о ликвидации семейного или церковного фонда выносит суд.

Союзы юридических лиц и саморегулируемые организации

Союзы юридических лиц учреждаются в форме ассоциации согласно ст. 60 ГКШ. Например, Ассоциация электрических предприятий Швейцарии (Association des entreprises electriques suisses, AES), цель которой состоит в долгосрочном, надежном электроснабжении Швейцарии на конкурентоспособных условиях, в согласовании позиций и общих интересов ее участников, в обеспечении их представительства в политических и экономических кругах, сотрудничества с иностранными и международными учреждениями для защиты ее участников на международной арене. Ассоциация может по поручению Конфедерации принимать на себя исполнение задач по обеспечению экономической безопасности страны, направленных на энергоснабжение государства в чрезвычайных ситуациях <1>. В Ассоциации имеются разные категории членства: отраслевые члены, отраслевые ассоциации и ассоциированные члены. Отраслевыми членами могут стать любые заинтересованные в достижении целей Ассоциации предприятия, имеющие место нахождения и осуществляющие свою деятельность в Швейцарии или Лихтенштейне, занимающиеся производством, передачей, распределением и поставкой электроэнергии третьим лицам либо выступающие в качестве посредников между третьими лицами. Являющиеся юридическими лицами объединения предприятий электрической отрасли могут войти в состав Ассоциации в качестве отраслевых членов; предприятия, не задействованные в образовании добавленной стоимости, но связанные с отраслью и поддерживающие интересы Ассоциации, могут быть допущены в ее состав в качестве ассоциированных членов. Заявление о вступлении в Ассоциацию должно быть направлено правлению. Решение по этим заявлениям принимает комитет Ассоциации. Членство в Ассоциации прекращается в результате добровольного выхода из ее состава или исключения из нее.

--------------------------------

<1> См.: текст устава (на французском языке): http://www.electricite.ch/fr/portrait.html.

Отраслевые члены Ассоциации могут образовывать отраслевые ассоциации или объединения по интересам (направлены на защиту интересов соответствующего сектора). При этом отраслевые ассоциации являются юридическими лицами, а объединения по интересам связаны между собой лишь условно. Для того чтобы объединение было признано комитетом Ассоциации в качестве отраслевой ассоциации или объединения по интересам, оно должно отвечать следующим признакам: 1) цели организации должны быть совместимы с целями Ассоциации; 2) члены организации, как правило, должны одновременно являться членами Ассоциации; 3) круг членов Ассоциации должен быть определен и прозрачен; 4) организация должна располагать достаточными структурами для согласования и принятия внутренних решений; 5) организация должна активно участвовать в деятельности специализированных комиссий Ассоциации; 6) организация должна предлагать кандидатуры представителей для участия в комитете.

Органами Ассоциации являются общее собрание, комитет, правление и ревизионный орган.

Саморегулируемые организации СРО (les organismes d'autoregulation) действуют в разнообразных сферах деятельности. Так, Федеральным законом от 10 октября 1998 г. "О борьбе в финансовом секторе с отмыванием денежных средств и финансированием терроризма" <1> предусмотрено обязательство финансовых посредников объединяться в СРО, следящие за исполнением соответствующих положений законодательства их членами. СРО согласно ст. 24 Закона о борьбе с отмыванием денежных средств служат заменой государственному надзору над финансовыми посредниками небанковского сектора: они создаются в форме частноправовой структуры, членами которой должны стать финансовые посредники небанковского сектора. Такая СРО должна действовать на основании регламента, следить за соблюдением ее членами обязательств по установлению личности контрагента и экономического собственника, предусмотренных гл. 2 указанного Закона, гарантировать необходимую профессиональную квалификацию контролирующих и ревизионных органов СРО, их независимость от правления, совета директоров, а также членов СРО, которых они должны контролировать.

--------------------------------

<1> См.: Recueil officiel (RO) 1998 892 (текст на французском языке): http://www.admin.ch/ch/f/rs/c955_0/html.

В регламенте устанавливаются условия членства в СРО и порядок исключения участников, способы осуществления контроля за соблюдением своих обязательств участниками и соответствующие санкции. СРО ведут списки своих участников и лиц, кому было отказано в членстве в СРО. Эти списки и изменения, внесенные в них, направляются в Федеральный орган по надзору над финансовыми рынками (FINMA), который контролирует работу СРО (регулируемое самоуправление). Примером таких СРО могут служить OARG (Organisme d'autoregulation des gerants de patrimoine), СРО управляющих имуществом и OA-ASA (organisme d'autoregulation de l'Association Suisse d'Assurances) - СРО Швейцарской страховой ассоциации <1>. Согласно Уставу <2> OARG СРО учреждена Швейцарским объединением независимых управляющих и Патрональным объединением управляющих имуществом в форме ассоциации, не преследующей цели извлечения прибыли. Она создана на неопределенный срок. Любое вознаграждение, полученное за счет ее деятельности, направляется исключительно на достижение целей ассоциации и на покрытие ее расходов, связанных с оказанием ею услуг.

--------------------------------

<1> См.: текст устава (от 1 января 2011 г.) (на французском языке): http://www.svv.ch/fr/politique-et-juridique/organisme-d-autoregulation-oa-asa.

<2> См.: текст устава (одобрен общим собранием 23 июня 2009 г. и Федеральным органом по надзору за финансовыми рынками 9 июля 2009 г.) (на французском языке): http://www.oarg.ch/index.php?option^com?content&view=article&id+53&Itemid+90.

Обязательства СРО обеспечены ее имуществом, а ее члены не несут каких-либо обязательств по долгам СРО при условии уплаты членских взносов. Для достижения своих целей СРО обеспечивает своим участникам статус членов СРО, признаваемый согласно ст. 4 Закона о борьбе с отмыванием денежных средств, обучение и постоянное повышение квалификации, дает конкретные рекомендации по обстоятельствам дела, проводит проверку соблюдения ими положения указанного Закона.

Членом СРО, управляющих имуществом, может стать любое физическое или юридическое лицо, занимающееся финансовым посредничеством и являющееся членом любой профессиональной ассоциации, признанной в области финансового посредничества. Для вступления в члены СРО кандидат должен подать заявление о вступлении, уплатить годовой взнос, дать обязательство в письменной форме следовать положениям Закона о борьбе с отмыванием денежных средств, соблюдать устав и регламенты СРО и, в частности, согласиться на проведение в отношении себя периодических проверок.

Любой участник вправе в любое время выйти из СРО, направив в ее комитет заказное письмо с соответствующим уведомлением. Основанием для исключения участника служит неуплата членских взносов в течение более шести месяцев или его банкротство, а также нарушение им указанного Закона, регламентов СРО или причинение вреда интересам СРО.

Средства СРО формируются за счет годовых членских взносов, штрафов, налагаемых на ее членов, доходов от проведения учебных семинаров, консультаций, передачи технологий, пособий или информационных материалов. В случае роспуска СРО имущество будет в полном объеме передано учреждению, преследующему общественные интересы и имеющему цель, аналогичную цели ассоциации. Возврат имущества учредителям или участникам СРО исключается.

Органами СРО являются общее собрание участников, к компетенции которого относятся принятие и внесение изменений в устав, избрание членов комитета, ревизионного органа, утверждение счетов, составляемых комитетом, назначение арбитров арбитража СРО, ликвидация СРО, комитета, ревизионного органа и арбитража. Общее собрание - высший орган СРО. Право голоса в нем имеют члены СРО, они не могут быть представлены третьими лицами. Общее собрание избирает членов комитета - исполнительного органа СРО, в задачи которого входит представлять СРО в отношениях с третьими лицами, выступать от ее имени в суде, определять порядок подписания актов и решений СРО, организовывать работу секретариата, принимать решения о приеме в члены СРО, о применении к членам СРО санкций и об исключении из членов СРО. Комитет подотчетен общему собранию. Он также представляет общему собранию список арбитров, давших согласие быть избранными в качестве арбитров в арбитраж СРО. Функции ревизионного органа СРО исполняет внешний аудитор. Срок полномочий этого органа неограничен.

Споры между членами СРО рассматривает арбитраж СРО. В его состав входят три постоянных арбитра и три заместителя, назначаемые общим собранием индивидуально. Срок полномочий арбитров - три года (с правом переназначения на новый срок). Три постоянных арбитра определяют место нахождения арбитража, назначают председателя и его заместителя сроком на три года (с правом переназначения на новый срок).

Ордонанс от 30 октября 2002 г. "О расширении мер взаимопомощи" устанавливает критерии, которым должны отвечать межпрофессиональные организации и организации производителей <1> сельскохозяйственной отрасли, чтобы воспользоваться мерами взаимопомощи. Межпрофессиональные (отраслевые) организации - это юридические лица - объединения лиц, отвечающие установленным законом общим условиям производства и реализации продукции, созданные производителями одного или нескольких видов продукции, переработчиками либо коммерсантами. При этом по общему правилу один и тот же продукт или одна и та же группа продуктов должны быть представлены одной межпрофессиональной организацией или организацией производителей (так, например, существует организация швейцарских производителей молока, организация производителей "Швейцарский крестьянский союз", организация птицеводов "ГаллоСюисс", межпрофессиональные организации "Грюйер", "Эмменталь", "Швейцария", "Фрибуржский Вашерен", организация производителей "Швейцарские заводчики крупного рогатого скота".

--------------------------------

<1> См.: Recueil officiel (RO) 202 4327, www.admin.ch/ch/f/rs/c919_117_72.html.

§ 4. РЕЛИГИОЗНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Статус религиозных организаций определяется кантональным законодательством. Основы правового положения религиозных организаций заложены в конституциях 26 кантонов, принятых в период с 24 мая 1847 г. (Республика и кантон Женева) по 17 июня 2007 г. (кантон Люцерн) <1>.

--------------------------------

<1> См.: тексты конституций (на французском языке): http://www.admin.ch/ch/f/rs/13.html#131.

Статья 165 Конституции кантона Женева предусматривает, что церкви вправе в соответствии с положениями ШОЗ приобрести гражданскую правосубъектность со всеми вытекающими отсюда последствиями. Они могут учреждаться в форме фонда.

Согласно ст. 130 Конституции кантона Цюрих (27 февраля 2006 г.), государство признает в качестве независимых объединений публичного права: 1) Евангельскую реформаторскую церковь и ее приходы; 2) Римско-католическую церковь и ее приходы; 3) христианский католический приход. Эти церкви самостоятельны в пределах кантонального права. Они регулируют: право голоса по своим внутренним делам; компетенцию для учреждения новых приходов, их слияния и разделения. Закон устанавливает принципы организации религиозных объединений, закрепляет за ними право на сбор конфессионального налога, определение компетенции, порядка назначения священнослужителей и срока их полномочий. Кроме того, кантон признает две еврейские общины - Israelische Cultusgemeinde и Judische Liberale Gemeinde (ст. 131 Конституции).

Кантон Берн в своей Конституции разделяет национальные церкви и прочие религиозные объединения. Так, национальными церквями считаются Евангельская реформаторская церковь, Римско-католическая церковь и христианская католическая церковь (ст. 121). Они являются публичными образованиями с правами юридического лица. Церкви автономны. Они организованы в приходы, состоящие из лиц, проживающих на территории прихода и принадлежащих к соответствующей национальной религии. Каждый приход избирает себе настоятеля.

Статус религиозных организаций Швейцарии определяется кантональным законодательством. В зависимости от того, является ли данная церковь признанной кантоном, т.е. официальной, церковь указывается в конституции соответствующего кантона. В большинстве кантонов к официальным церквям относятся Римско-католическая церковь и Евангельская реформаторская церковь. Официальные церкви имеют статус корпораций публичного права и в силу этого статуса получают особые права, связанные с финансированием их деятельности (установление и взимание церковного налога). Так, например, Закон кантона Фрибург об отношениях между церквями и государством, принятый 26 сентября 1990 г., признает за Римско-католической церковью и Евангельской реформаторской церковью двойную природу: с одной стороны, это божественные учреждения, наделенные собственным организационным строением и внутренней организацией, с другой - корпорации публичного права кантона Фрибург. Корпорация объединяет верующих, ее цель - административная, финансовая и имущественная поддержка церкви при осуществлении ее миссии. Закон предоставляет церковной корпорации очень широкую автономию в законодательной, организационной, управленческой и судебной сферах с тем, чтобы она могла исполнять свои задачи без вмешательства государства (кантона) и коммун.

Каждая признанная (официальная) церковь действует на основании церковного устава (его роль сходна с ролью конституции в государстве, это фактически ее Основной Закон). Церковный устав определяет правила организации и управления церковью, формирования и использования ее средств. Устав и изменения, внесенные в него, вступают в силу только после их утверждения государственным советом кантона Фрибург (после проверки на соответствие федеральному и кантональному законодательству), а для Римско-католической церкви - после проверки органом диоцеза (на соответствие каноническому праву).

Внутреннее строение признанной (официальной) церкви можно описать на примере Устава церковных католических корпораций Фрибурга (далее - Устав). Согласно ст. 3 Устава церковными корпорациями - юридическими лицами публичного права - являются приходы (церковные приходские корпорации) и кантональная церковная корпорация, а также ассоциации приходов. Член корпорации - любое лицо, проживающее в кантоне и по каноническому праву принадлежащее к церкви, член прихода по месту своего проживания в кантоне. Член корпорации остается таковым до переезда из кантона или до выхода из церкви. Член корпорации имеет право голоса в решениях по внутренним спорам, активное избирательное право возникает у него с 16 лет, пассивное - с 18.

Каждый приход ведет реестр прихожан, созданный на основании базы данных, безвозмездно предоставленной коммуной, в которой расположен приход. Он ведет гражданский реестр (registre civique) и реестр налогоплательщиков.

Церковные корпорации автономны по отношению к государству и коммунам. В пределах, установленных законом, они: 1) свободно управляют своими ресурсами и имуществом; 2) издают правила, необходимые для их организации и исполнения их задач; 3) выносят окончательные решения по их внутренним спорам.

В приходах могут создаваться ассоциации. Приходы обладают налоговым суверенитетом (ст. 12 Устава). Они могут взимать налоги (к ним по аналогии применяются положения кантонального закона о коммунальных налогах от 10 мая 1963 г.) и имеют право на церковную часть (part ecclesiastique) налога, взимаемого кантоном. От уплаты церковного налога освобождены лица, принадлежащие к иной конфессии, а также юридические лица, преследующие религиозные цели. В отношении недавно созданных предприятий действуют общие основания для освобождения от кантонального налога и налоговые послабления. Ставка, виды и порядок взимания церковного налога определяются законом.

В задачи прихода входит: несение расходов, связанных с отправлением служб, обеспечение выплаты вознаграждения священникам и другим лицам, участвующим в ведении службы; предоставление зданий и помещений для проведения служб и ремонта этих зданий; финансирование задач, выходящих за рамки прихода. Финансовые ресурсы прихода образуются за счет церковных налогов.

Органами прихода являются его общее собрание (а его участниками - все прихожане, имеющие право голоса, а также кюре) и приходской совет.

Общее собрание - высший орган прихода. Его созывает приходской совет один раз в год. К компетенции общего собрания прихода относятся организация и надзор за административным и финансовым управлением приходом. Общее собрание утверждает бюджет и отчетность, принимает решения по налогам, операциям с недвижимостью, утверждает соглашения, стороной которых является приход (в частности, относящиеся к территориальному разделению и межприходскому сотрудничеству), принимает устав ассоциации, в которой участвует приход.

Приходской совет является исполнительным органом прихода. В его состав входит от пяти до девяти членов (по территориальному представительству), избираемых на пять лет. Кворум на заседаниях совета составляет большинство. Заинтересованный в принятии решения по какому-либо вопросу член приходского совета не имеет права участвовать в голосовании по этому вопросу. Приходской совет избирает президента, вице-президента и назначает секретаря совета. Приходской совет: осуществляет административное и финансовое управление приходом, формирует повестку дня общего собрания и созывает его; управляет имуществом прихода; нанимает работников; заключает договоры; представляет приход в процессах; информирует прихожан о делах, представляющих общий интерес, хранит приходские архивы. При разработке бюджета приходской совет взаимодействует с кюре и пасторским приходским советом.

Приходы сотрудничают между собой. Такое сотрудничество может осуществляться как на основании договора (по сути, это договор о совместной деятельности, в котором определяется предмет сотрудничества, способ распределения доходов и порядок расторжения), так и путем создания ассоциации (которая становится юридическим лицом с момента одобрения ее устава Церковной корпорацией кантона (Corporation ecclesiastique cantonale)). Церковная корпорация кантона состоит из общего собрания (высший орган, включающий в себя 90 человек - светских представителей приходов, представителей священников и диаконов, религиозных сообществ, епископов), исполнительного совета и судебной комиссии.

Прочие конфессиональные сообщества (communaute confessionnelle) являются юридическими лицами частного права, создаваемыми в форме ассоциаций. Кантональное законодательство допускает возможность предоставления таким сообществам по их запросам предусмотренных законом прерогатив при условии, что такое сообщество: 1) заявило о своей приверженности религиозному движению, традиционному для Швейцарии или имеющему всемирное значение; 2) является членом Экуменического совета церквей или представлено в кантоне более 30 лет; 3) насчитывает в кантоне более семи членов; 4) создано в форме ассоциации с местонахождением и местом отправления культа в кантоне; 5) соблюдает основополагающие принципы швейцарского правопорядка (ст. 28 Закона кантона Фрибург).

Изучив представленный запрос и устав конфессионального сообщества, Государственный совет кантона может предоставить ему следующие прерогативы: 1) получать от коммун сообщения о прибытии или отъезде лиц, заявивших о принадлежности к этому сообществу; 2) использовать школьные помещения для религиозного воспитания членов коммуны в период обязательного школьного обучения; 3) отправлять религиозные службы для членов этого сообщества в государственных учреждениях (больницах, школах и тюрьмах); 4) освобождать от уплаты налогов на основании соответствующих положений кантонального закона о налогах; 5) предоставлять преимущества, какими могут пользоваться признанные (официальные) церкви в отношении прав на залоги и недвижимость, наследования и дарения.

В отличие от Фрибурга в кантоне Нешатель Федерация римских католиков Нешателя (FCRN) <1> создана в форме ассоциации частного права на основании ст. 60 ГКШ. Согласно Уставу FCRN (ст. 2) целью ассоциации является облегчение пастырского служения в кантоне Нешатель в силу конкордата между государством Нешателя и приходами Римско-католической церкви кантона от 10 и 13 ноября 1942 г. Ассоциация собирает необходимые для достижения своей уставной задачи (в частности, для выплаты заработной платы священникам) средства и управляет ими. Ассоциация учреждена на неопределенный срок. Членами ассоциации являются приходы. Целевые средства ассоциации образуются за счет субсидий, выплачиваемых кантоном на основании конкордата, церковных сборов, даров и других финансовых операций, доходов от имущества.

--------------------------------

<1> См.: www.catn-ne.ch.

Органами ассоциации является общее собрание представителей, комитет ассоциации и ревизионный орган. Общее собрание представителей является высшим органом ассоциации. В его компетенцию входит принятие устава (с учетом мнения епископа), прием новых членов, избрание органов ассоциации, утверждение бюджета, приобретение, отчуждение, ремонт недвижимого имущества (с учетом мнения епископа) и принятие решения о роспуске ассоциации. Комитет ассоциации исполняет решения общего собрания. Он распределяет средства, организует взаимодействие между членами ассоциации, представляет интересы ассоциации перед государственными органами и прочими церквями, а также в суде.

Согласно Конституции протестантской церкви Женевы <1> эта церковь является обществом, созданным в соответствии со ст. 60 ГКШ (т.е. ассоциацией). Членами церкви являются лица, считающие себя протестантами, зарегистрированные как протестанты церковной администрацией и не принадлежащие к другой конфессии или религиозному объединению. Как и католики, они имеют право голоса с 16 лет и могут быть избранными в органы ассоциации с 18 лет. Церковь образуют местные и кантональные приходы (созданные в форме ассоциаций) и также созданные в форме ассоциаций (устав подлежит утверждению консисторией) кантональные служения (ministeres), объединенные в службы, через которые осуществляются особые миссии в интересах церкви. Имущество прихода и служения целевое и не может использоваться иначе, нежели для целей церкви. При роспуске прихода или служения его имущество переходит к протестантской церкви Женевы.

--------------------------------

<1> Текст (на французском языке): www.epg.ch/aplplic/enpg_web.ns//71dof49b...

Приход образуется членами церкви, проживающими на территории прихода, а также не проживающими на ней, но попросившими присоединиться к приходу. Органами прихода (как и органами служения) являются общее собрание (собор) и совет. Очередное общее собрание созывается не реже одного раза в год, внеочередное - по требованию 1/10 общего числа членов прихода (служения) либо по инициативе совета или совета консистории. Общее собрание принимает устав прихода (служения), тайным голосованием избирает членов совета (для приходов - представителей в совете и консистории), одобряет годовой отчет, счета и принимает решение об освобождении членов совета от ответственности, а также назначает ревизоров. Совет прихода (служения) представляет приход (служение) в отношениях с третьими лицами, управляет имуществом, готовит и созывает общие собрания. Из состава совета, включающего в себя как минимум семь членов, избирается бюро, состоящее из председателя, казначея и секретаря.

§ 5. ТОВАРИЩЕСТВА СОБСТВЕННИКОВ ЖИЛЬЯ (ТСЖ)

По праву Швейцарии объединения собственников жилья (propriete par etages) не являются юридическими лицами. Таковыми являются жилищные кооперативы, создаваемые в форме кооперативных обществ. Члены жилищных кооперативов - это не собственники, а арендаторы жилья. Жилищные кооперативы создавались в 20-х гг. XX в. для решения жилищных проблем рабочих. Так, жилищное кооперативное общество Женевы (Societe Cooperative d'Habitation Geneve) <1> создано в 1919 г. профсоюзными активистами и рабочими при содействии филантропов Пиктэ и Пиккара - производителей автомобиля Пик-Пик. Жилищные кооперативные общества не преследуют цели извлечения прибыли, их уставная цель заключается в улучшении условий проживания членов кооператива и их семей. Жилищные кооперативные общества являются юридическими лицами, они не занимаются политической или конфессиональной деятельностью. Высший орган жилищного кооператива - общее собрание его членов. Оно избирает совет директоров, который, в свою очередь, избирает комитет правления.

--------------------------------

<1> www.schg.ch

Жилищное кооперативное общество Лозанны (Societe Cooperative d'Habitation Lausanne) <1> создано в 1920 г. В настоящее время оно является одним из крупнейших жилищных кооперативов Швейцарии. В его распоряжении имеется более 2000 квартир, которые оно сдает в аренду. Уставные цели кооперативного общества <2> заключаются в улучшении условий проживания населения и в том, чтобы совместными усилиями способствовать достижению экономических интересов своих членов, предоставляя им жилье на выгодных условиях при участии государственных властей или без такового. Для достижения этих целей кооперативное общество вправе приобретать и арендовать участки и жилые помещения, приобретать или уступать право на застройку участков (суперфиций), строить жилые дома, управлять своими домами или домами, принадлежащими третьим лицам, преследующим аналогичные цели, а также совершать любые другие операции с недвижимостью для достижения своих целей. Имущество общества не отчуждается, если общее собрание не примет иного решения. Источниками финансирования кооперативного общества служат членские взносы, плата за паи, выпускаемые обществом, субсидии, доход от сдачи помещений в аренду, пожертвования и иные поступления. Уставный капитал кооперативного общества неограничен.

--------------------------------

<1> www.schl.ch

<2> Текст устава от 4 июня 2009 г.: www.schl.ch/fr/nos.buts.asp.

Жилые помещения кооперативного общества предоставляются в аренду только членам кооператива, субаренда запрещена. При этом за аренду жилых помещений нового и старого жилищного фонда члены кооперативного общества будут платить примерно одинаковую умеренную плату.

Членом кооперативного общества может стать любое физическое лицо, подавшее заявку на вступление в общество, уплатившее вступительную плату в размере 20 швейцарских франков и подписавшееся на три пая в уставном капитале общества (стоимость одного пая - 300 швейцарских франков). Паи являются именными. Если в дальнейшем член кооператива становится арендатором, то он должен подписаться дополнительно на три пая за каждую арендуемую им комнату. Оплата за эти паи вносится при подписании договора аренды. При желании член кооператива может в любой момент подписаться на дополнительные паи, при этом максимальное количество паев у одного члена кооператива не может быть больше 300. Членство в кооперативном обществе прекращается в связи со смертью, с выходом из кооперативного общества (при этом выплачивается только номинальная стоимость паев), с исключением из членов общества и с его ликвидацией.

Высшим органом кооперативного общества является общее собрание его членов. Поскольку основной принцип существования кооперативных обществ - солидарность, каждый из членов общества имеет на собрании один голос независимо от числа принадлежащих ему паев. Общее собрание избирает членов совета директоров (от 13 до 19 человек, большая часть из которых - арендаторы), Управленческой комиссии и назначает ревизионный орган (профессионального аудитора). Совет директоров избирает комитет правления сроком на один год, а также администрацию, возглавляемую директором. Администрация разделена на несколько подразделений, одно из которых отвечает за техническое обслуживание и ремонт, другое - за решение вопросов, связанных с арендой, третье - за решение вопросов, связанных с членством в обществе. Кроме того, в администрацию входят секретариат и бухгалтерия.

§ 6. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ КОРПОРАЦИИ

Понятие "государственная корпорация" в том виде, в каком оно присутствует в российском праве, в Швейцарии отсутствует. Швейцарские корпорации публичного права - это товарищества - объединения лиц, участвующие в образовании суверенитета государства; их существование проистекает из публичного права, они вправе заниматься частноправовой деятельностью в общественных интересах <1>. Порядок образования, организации и ответственность государственных корпораций определяются нормами публичного права, в остальном же их деятельность регулируется положениями частного права <2>.

--------------------------------

<1> ATF 117 Ia 107 JT 1994 I 542.

<2> ATF 72 II 145 JT 1947 I 2.

Существуют институты публичного права Конфедерации, кантонов и коммун, наделенные правами юридического лица и создаваемые для решения задач, имеющих государственное значение (почта, связь и коммуникации, железные дороги, телевидение и радиовещание). Эти юридические лица могут создаваться на основании специальных законов - федеральных или кантональных (права юридического лица они обретают с момента вступления соответствующего закона в силу). Закон определяет организационно-правовую форму таких юридических лиц и основы их организационного строения: деятельность указанных юридических лиц осуществляется на основании закона об их создании, устава и соответствующих организационно-правовой форме положениях ШОЗ. Как правило, речь идет об акционерных обществах публичного права (весь уставный капитал или большая его часть принадлежит государству - Конфедерации, кантону, коммуне), либо об учреждениях. В качестве примера можно привести образовавшиеся в 1998 г. в результате разделения существовавшего с 1852 г. Агентства почты, телеграфа и телефона (РТТ) на два юридических лица: почту (сбор, сортировка и доставка почтовых отправлений, оказание финансовых услуг и эксплуатация почтовых автобусов - пассажирские перевозки) и Свисском (телекоммуникации).

Почта (La Poste, Die Post, La Posta) <1> - это автономное учреждение публичного права, наделенное правами юридического лица. Обслуживание пересылок почтовых отправлений изначально находилось в ведении кантонов. Почта как федеральное учреждение, задача которого заключалась в перевозке пассажиров, писем, посылок и денежных средств, была создана в 1849 г. (статус закреплен в ст. 33 Федеральной конституции 1848 г.). Она была разделена на 11 почтовых округов (располагавшихся в языковых и кантональных границах существовавших ранее кантональных почт), во главе каждого из которых стояла дирекция, в свою очередь, подотчетная генеральной дирекции в Берне.

--------------------------------

<1> http://www.poste.ch

Почта существует как юридическое лицо с момента вступления в силу Федерального закона от 30 апреля 1997 г. "Об организации федерального почтового предприятия". Согласно ст. 2 этого Закона почта является автономным учреждением публичного права, наделенным собственной правосубъектностью. Фирменное наименование почты внесено в торговый реестр и пользуется защитой на всей территории Швейцарии. Цель почты - оказание в Швейцарии и за рубежом услуг в соответствии с законодательством о почте и общественном транспорте. Конфедерация наделяет почту дотационным капиталом. Федеральный совет определяет стратегические задачи почты каждые четыре года, он же назначает членов совета директоров почты. Совет директоров организует выполнение стратегических задач, предусмотренных Федеральным советом; определяет организационное строение почты и издает ее внутренний регламент; назначает и отзывает членов правления почты, контролирует их деятельность, составляет финансовый план почты и устанавливает принципы построения отчетности. Он также принимает отчет об управлении почтой, который передается на рассмотрение Федеральному совету.

К ответственности членов совета директоров и правления по аналогии применяются положения ШОЗ об ответственности органов акционерного общества (ст. 752 - 760). Споры, вытекающие из ответственности, подсудны гражданским судам. При этом Конфедерация выступает в качестве акционера и кредитора предприятия.

Аудит почты проводит внешний ревизор. Контроль над казначейством почты осуществляется по соглашению с Федеральным управлением финансов (AFF).

Свисском (Swisscom) - ведущее предприятие на швейцарском телекоммуникационном рынке, ему принадлежит более 60% рынка мобильной телефонии. Это акционерное общество публичного права, действующее на основании специального закона <1>. Большая часть в уставном капитале Свисском (54,81%) принадлежит Швейцарской Конфедерации. Согласно Федеральному закону об организации федерального телекоммуникационного предприятия (с момента вступления которого в силу Свисском обрел права юридического лица) Конфедерация является акционером общества и должна владеть большей частью его уставного капитала и голосов. Порядок деятельности Свисском определяется положениями указанного Федерального закона, устава и законодательства об акционерных обществах. Общество внесено в торговый реестр. Цель общества - предоставление телекоммуникационных и радиовещательных услуг и связанных с ними продуктов в Швейцарии и за рубежом. Для достижения этих целей общество вправе совершать любые сделки, в частности приобретать и отчуждать недвижимое имущество, брать кредиты и инвестировать средства на валютном и финансовом рынках, владеть долями участия в капитале других юридических лиц и иным образом сотрудничать с третьими лицами. Органами общества являются общее собрание акционеров, совет директоров, правление и ревизионный орган. Полномочия этих органов определяются согласно положениям ШОЗ об акционерных обществах.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон об организации федерального телекоммуникационного предприятия (LET) Recueil officiel (RO) 1997 2480 (текст на французском языке): http://www.admin.ch/ch/f/rs/7/784.11.fr.pdf.

Акционерным обществом публичного права, 100% уставного капитала которого принадлежит Конфедерации, являются Федеральные железные дороги (Chemins de fer federaux, CFF, Schweizerische Bundesbahnen (SBB) Ferrovie Federali Svizzere (FFS), Viafers Federalas svizras (VFS)). Местонахождение общества - Берн. Оно одновременно управляет железнодорожной инфраструктурой страны и эксплуатирует ее, занимаясь грузовыми и пассажирскими перевозками. Федеральные железные дороги образованы в результате национализации большей части железных дорог Швейцарии в 1902 г., с 1999 г. они обрели статус акционерного общества.

Швейцарское радио и телевидение (Radio television suisse, RTS) <1> - это подразделение государственного предприятия (unite d'entreprise publique), основанное в результате слияния Романдского (франкоязычного) швейцарского радио с Романдским (франкоязычным) швейцарским телевидением 1 января 2010 г. Материнское общество - SSR SRG idee suisse.

--------------------------------

<1> http://www.rts.ch

В качестве примера института публичного права кантона можно привести Кантональный банк Женевы: ст. 177 Конституции кантона Женева прямо предусматривает, что Кантональный банк Женевы (образованный в результате слияния Сберегательной кассы Республики, кантона Женевы, созданной в 1816 г., и ипотечного банка кантона Женевы, созданного в 1847 г.) является акционерным обществом публичного права, большинство голосов в уставном капитале которого принадлежит кантону и коммунам. Согласно Закону кантона Женевы "О кантональном банке Женевы" <1> основная цель банка заключается в содействии экономическому развитию кантона и региона. Будучи универсальным банком, он осуществляет все операции, разрешенные Федеральным законом от 8 ноября 1934 г. "О банках и сберегательных кассах". Управление банком производится на основе принципов экономии и банковской этики. Основная сфера деятельности банка - в кантоне Женева и его регионе. Помимо закона и регламента о пределе гарантии (кантон Женева гарантирует сберегательные депозиты в пределах, установленных регламентом Государственного совета (правительства кантона)) деятельность банка регулируется положениями Федерального закона "О банках и сберегательных кассах", уставом и ШОЗ. Величина акционерного капитала банка составляет 360 млн. франков, он разделен на именные акции категории А (2 651 032) и Б (1 590 620) номиналом по 50 швейцарских франков, эти акции принадлежат кантону Женева и женевским коммунам. Каждая коммуна обязана сохранять за собой не менее 2010 акций категории А. В совокупности акции категории А и Б должны представлять большинство от общего числа голосов по акциям. Помимо именных акций уставный капитал указанного банка включает и 1 479 174 предъявительских акций номинальной стоимостью по 100 швейцарских франков.

--------------------------------

<1> Текст Закона "О кантональном банке Женевы" Д 2 05 от 24 июня 1993 г. (на французском языке): http://www.bcge.ch/index.php?subMenu+apropos&SubSubMenu=txtofficiels&SubS... (там же см. текст устава от 13 декабря 2005 г.).

§ 7. РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Источники правового регулирования. В Швейцарии реорганизация юридических лиц регулируется Федеральным законом от 3 октября 2003 г. "О слиянии, разделении, преобразовании и передаче активов" (далее - Закон о слиянии) <1>. Практически его положения вступили в силу с 1 июля 2004 г., а нормы начали действовать спустя пять лет. Следует сказать, что Законом о слиянии внесены изменения в ШОЗ, а также в Федеральный закон о международном частном праве. Изменения касаются регулирования переноса общества из Швейцарии за рубеж, слияния обществ швейцарского права с обществами зарубежного права и наоборот - разделения обществ и применимого к этой операции права, а также подсудности. Закон о слиянии очень подробно и ясно регулирует все вопросы реорганизации юридических лиц, практически исключая двусмысленное толкование своих положений. Представляется, что объединение всех правил реорганизации любых видов юридических лиц в одном законе предпочтительней дробления этих правил и их разнесения по разным нормативным актам, поскольку возрастает опасность допустить ошибку при перекрестных ссылках.

--------------------------------

<1> R S 221.301 (официальный текст на французском языке): http://www.admin.ch/ch/f/rs/221_301/a55.html.

Предмет и терминология Закона о слиянии. Согласно ст. 1 Закона о слиянии его предметом является урегулирование приспособления юридических форматов обществ - объединений капиталов, полных товариществ, коммандитных товариществ, кооперативных обществ, ассоциаций, фондов и индивидуальных предприятий, осуществляемое путем слияния, разделения, преобразования и передачи активов. Кроме того, Законом о слиянии определяются частноправовые условия, на которых институты публичного права могут сливаться с субъектами частного права, преобразовываться в субъекты частного права или участвовать в передаче активов.

Для целей Закона о слиянии под субъектами понимаются товарищества и общества, фонды, индивидуальные предприятия, внесенные в торговый реестр, а также институты публичного права. Товарищества и общества - это общества - объединения капиталов, полные товарищества, коммандитные товарищества, ассоциации и кооперативные общества, если только они не рассматриваются в качестве учреждений вспомоществования. Общества - объединения капиталов - акционерные общества, акционерные коммандиты и общества с ограниченной ответственностью. Институты публичного права - учреждения публичного права Конфедерации, кантонов и коммун, внесенные в торговый реестр и являющиеся свободными организациями независимо от того, наделены они свойствами юридического лица или нет. Малые и средние предприятия - общества, которые не являются должниками по облигационному займу, акции которых не котируются на бирже и показатели которых, кроме того, в течение двух финансовых лет, предшествующих решению о слиянии, разделении или преобразовании, не превышают два из следующих показателей:

1) совокупный баланс - 20 млн. франков;

2) оборот - 40 млн. франков;

3) среднегодовая численность работников, занятых на полную ставку, - 200.

Участники - это владельцы долей, участники полных товариществ и коммандитных товариществ, члены кооператива, не имеющие долей в уставном капитале, и члены ассоциаций. Общее собрание - это: общее собрание участников акционерного общества, акционерной коммандиты и кооперативного общества; общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью; общее собрание членов ассоциации; общее собрание представителей участников ассоциации или кооперативного общества по вопросам, обозначенным в уставе.

Понятие, формы и порядок реорганизации юридического лица

Закон о слиянии предусматривает следующие формы реорганизации юридических лиц: слияние, разделение и преобразование.

Слияние товариществ и обществ осуществляется в форме поглощения одного другим, их объединения в новое товарищество или общество. В результате слияния прекращает деятельность поглощаемое общество или товарищество, и запись о нем исключается из Торгового реестра.

Общество, находящееся в процессе ликвидации, может участвовать в слиянии в качестве поглощаемого общества, если еще не началось распределение его активов.

Общество, имуществом которого более не покрывается половина акционерного капитала или уставного капитала и величины резервных фондов, предусмотренных Законом о слиянии, либо которое имеет чрезмерную задолженность, не может сливаться с другим обществом, если только такое общество не располагает свободными средствами для покрытия недостающей суммы или задолженности.

Порядок слияния. Участники поглощаемого общества имеют право на доли в уставном капитале или на права, которыми обладают участники в поглощающем обществе, соответствующие их прежним долям в уставном капитале или их прежним правам, с учетом величины активов сливающихся обществ, распределения права голоса, а также иных сопутствующих обстоятельств.

При определении соотношения, в котором обмениваются доли в уставном капитале, может быть предусмотрена выплата суммы, компенсирующей разницу в стоимости. Эта сумма не может превысить одной десятой действительной стоимости выплачиваемых долей в уставном капитале.

Участники, не владеющие долями в уставном капитале, имеют право как минимум на одну долю в уставном капитале при поглощении их общества обществом - объединением капиталов.

Поглощающее общество должно наделить владельцев долей без права голоса в поглощаемом обществе соразмерными долями в уставном капитале или долями в капитале, дающими право голоса. Кроме того, участникам поглощаемого общества, наделенным особыми правами, связанными с долями участия или правами участников, оно должно предоставить соразмерные права или выплатить им соразмерное возмещение.

Если происходит слияние путем поглощения одного общества другим, поглощающее общество должно настолько увеличить свой уставный капитал, насколько это необходимо для сохранения прав участников поглощаемого общества.

В случае слияния путем объединения возникает новое общество, порядок образования которого определяется положениями гражданского кодекса и обязательственного закона, при этом положения ШОЗ о количестве учредителей обществ - объединений капиталов и положения о натуральных вкладах не применяются.

Сливающиеся общества должны составить промежуточный баланс, если дата закрытия баланса более чем на шесть месяцев предшествует дате заключения договора о слиянии или если с момента закрытия последнего баланса произошли существенные изменения в их имуществе.

Слияние происходит на основании договора о слиянии. Такой договор заключается высшими руководящими или исполнительными органами сливающихся обществ. Договор о слиянии составляется в письменной форме и должен быть утвержден общими собраниями, а при отсутствии таковых - участниками сливающихся обществ.

Договор о слиянии содержит следующие сведения:

1) наименование, место нахождения и правовая форма сливающихся обществ, а также в случае объединения наименование, место нахождения и правовая форма нового общества;

2) отчет об обмене долей участия в уставном капитале и при необходимости сумма, компенсирующая разницу в стоимости, либо указание о правах участников поглощаемого общества в поглощающем обществе;

3) права, которыми поглощающее общество наделяет обладателей особых прав, доли участия без права голоса или пользовательских бонов;

4) порядок обмена долей в уставном капитале;

5) дата, с которой доли участия в уставном капитале или права участия дают право на получение части балансовой прибыли, а также особенности, присущие этому праву;

6) при необходимости - размер возмещения;

7) дата, с которой действия поглощаемого общества считаются совершенными за счет поглощающего общества;

8) любые привилегии, которыми наделены члены органа управления общества или участники общества, управляющие его делами.

Высшие органы управления сливающихся обществ составляют отчет о слиянии (в письменной форме), они также могут сделать совместный отчет. Малые и средние предприятия имеют право при условии одобрения этого решения всеми участниками отказаться от составления отчета.

В отчете должны содержаться обоснования с правовой и экономической точек зрения:

1) целей и последствий слияния;

2) договора о слиянии;

3) отчета об обмене долей в уставном капитале и при необходимости величины суммы, компенсирующей разницу в стоимости, или прав участников поглощаемого общества в поглощающем обществе;

4) при необходимости - суммы возмещения и причин, по которым вместо долей в уставном капитале или прав участия выплачивается только возмещение;

5) особенностей оценки долей участия с учетом определения соотношения их обмена;

6) при необходимости - величины, на которую увеличивается капитал поглощающего общества;

7) при необходимости - обязательства по внесению дополнительных вкладов, обязательства по предоставлению других личных вкладов и личной ответственности, возникающих у участников поглощаемого общества в результате слияния;

8) при слиянии обществ различной правовой формы - обязательств, которые могут быть возложены на участников в новой правовой форме;

9) последствий слияния для работников сливающихся обществ, а также указаний на содержание социальных обязательств, если таковые имелись;

10) при необходимости - указания на полученные или находящиеся в процессе получения административные разрешения.

При слиянии в форме объединения к отчету о слиянии должен прилагаться проект устава нового общества.

Если поглощающее общество является обществом - объединением капиталов или кооперативным обществом с уставным капиталом, то сливающиеся общества должны обеспечить проверку договора о слиянии, отчета о слиянии и баланса, на основании которого происходит слияние, аудитором высшей квалификации. Они могут назначить аудитора совместным решением.

Участники каждого из сливающихся обществ должны иметь возможность за 30 дней до принятия решения о слиянии ознакомиться по месту нахождения общества с документами, относящимися к слиянию (договор о слиянии, отчет о слиянии, заключение аудитора, годовые отчеты за три года, предшествующие слиянию, и при необходимости промежуточный баланс). При согласии всех участников малые и средние предприятия могут отказаться от этой процедуры.

Решение о слиянии представляется органами управления обществ - объединений капиталов, кооперативных обществ и ассоциаций на утверждение общего собрания участников. Решение о слиянии должно быть принято большинством голосов, составляющим:

- для акционерных обществ и акционерных коммандит - 2/3 голосов по акциям, представленным на общем собрании, и абсолютное большинство номинальных стоимостей представленных акций;

- для общества - объединения капиталов (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью), поглощаемого кооперативным обществом, - общее число акционеров (участников) общества;

- для обществ с ограниченной ответственностью - не менее 3/4 общего числа участников, которые должны представлять не менее 3/4 уставного капитала;

- для кооперативных обществ - не менее 2/3 поданных голосов, а при расширении их обязательств по внесению дополнительных вкладов или ответственности - не менее 3/4 общего числа всех членов кооператива;

- для ассоциаций - не менее 3/4 числа присутствующих на общем собрании участников.

Для полных и коммандитных товариществ договор о слиянии должен быть одобрен всеми участниками, если учредительным договором товарищества не предусмотрено одобрение большинством в 3/4 общего числа участников.

Кроме того, поглощение акционерной коммандитой другого общества должно быть одобрено в письменной форме всеми полными товарищами.

Если договором о слиянии предусмотрена только выплата возмещения, то за решение о слиянии должны высказаться не менее 90% имеющих право голоса участников поглощаемого общества.

Если в результате слияния произойдет изменение предмета и целей для участников поглощаемого общества и в силу положений Закона о слиянии или устава для принятия решения о слиянии требуется другое по сравнению с необходимым для принятия решения о слиянии большинство, то для утверждения решения о слиянии нужно, чтобы за него проголосовало такое большинство участников, какое необходимо как для изменения предмета и целей поглощаемого общества, так и для принятия решения о его слиянии.

После того, как решение о слиянии будет одобрено, исполнительные органы обществ обращаются в Торговый реестр с заявлением о регистрации слияния. Запись о поглощаемом обществе исключается из Торгового реестра в результате внесения в него записи о слиянии.

Положения о внесении в Торговый реестр не применяются к слияниям ассоциаций, не внесенных в него.

Слияние обществ вступает в силу с момента внесения записи о нем в Торговый реестр. Слияние ассоциаций, не внесенных в Торговый реестр, осуществляется с момента принятия решения о слиянии всеми ассоциациями.

Законом о слиянии предусмотрен упрощенный порядок слияния обществ - объединений капиталов, при котором не составляются отчет о слиянии и аудиторское заключение и не требуется одобрение слияния решением общего собрания участников. Он, в частности, применяется в случае, если: поглощающее общество владеет в поглощаемом обществе совокупностью долей с правом голоса; субъект права, физическое лицо или объединение лиц в силу Закона или договора владеет совокупностью долей с правом голоса в сливающихся обществах - объединениях капиталов. В первом случае участникам не предоставляется право ознакомиться с документами о слиянии, во втором - такое право предоставляется им за 30 дней до подачи заявления о внесении записи о слиянии в Торговый реестр.

По требованию участвующих в слиянии обществ, заявленному в трехмесячный срок со дня вступления слияния в силу, поглощающее общество гарантирует исполнение обязательственных требований их кредиторов.

Общества, участвующие в слиянии, извещают своих кредиторов об их правах, трижды опубликовав соответствующее извещение в Швейцарском торговом вестнике. Они могут отказаться от такого опубликования, если аудитор высшей квалификации засвидетельствует, что совокупность известных или ожидаемых обязательственных требований может быть погашена за счет имеющегося у сливающихся обществ имущества.

Если общество докажет, что слияние не влияет на исполнение по обязательственному требованию, то обязательство по предоставлению обеспечения прекращается.

Общество, обязанное предоставить обеспечение, может вместо этого исполнить обязательство в той мере, в какой такое исполнение не нанесет ущерба другим кредиторам.

Участники поглощаемого общества, отвечавшие по долгам общества до слияния, продолжают нести ответственность по долгам, которые возникли до опубликования решения о слиянии или основание возникновения которых предшествует этой дате.

Срок исковой давности по требованиям, проистекающим из личной ответственности участников по долгам поглощаемого общества, составляет не более трех лет со дня вступления слияния в силу. Если срок исполнения по обязательственному требованию наступил только после опубликования решения о слиянии, то срок исковой давности начинает течь с момента наступления срока исполнения. Ограничение личной ответственности не применяется к участникам, равным образом несущим личную ответственность по долгам поглощающего общества.

В отношении облигационных займов и других обязательственных ценных бумаг, выпущенных в свободное обращение, ответственность сохраняется вплоть до завершения выплат по ним, если только проспектом об их эмиссии не предусмотрено иное.

Разделение товариществ и обществ может произойти в результате:

1) разделения совокупности имущества общества и передачи его долей другим обществам и товариществам. При этом участники разделяемого общества получают доли участия или прав участников в поглощающих обществах. Разделяемое общество прекращает свое существование, и запись о нем исключается из торгового реестра (разделение);

2) передачи одной или нескольких долей в имуществе общества другим обществам. При этом участники разделяемого общества получают доли участия или права участников в поглощающих обществах (отделение).

Допускается разделение обществ - объединений капиталов и кооперативных обществ на общества - объединения капиталов и на кооперативные общества.

Порядок разделения. Участникам разделяемого общества могут быть переданы: доли в уставном капитале или права участников в совокупности обществ, участвующих в разделении, пропорционально их предшествующим долям и правам (симметричное разделение); доли или права участия некоторых обществ либо совокупности обществ, участвующих в разделении, непропорциональные их предшествующим долям и правам (асимметричное разделение).

Положения ШОЗ об учреждении общества применяются к учреждению нового общества при разделении. Положения о числе учредителей обществ - объединений капиталов и о натуральных вкладах не применяются.

Участвующие в разделении общества составляют промежуточный баланс, если дата составления баланса предшествует дате заключения договора о разделении более чем на шесть месяцев либо если в имуществе этих обществ произошли существенные изменения с момента составления последнего баланса.

К составлению промежуточного баланса применяются те же положения и принципы, что и к составлению годового отчета.

Договор о разделении и проект разделения. Если общество путем разделения передает часть своего имущества существующим обществам, то высшие органы управления или исполнительные органы участвующих в разделении обществ заключают договор о разделении.

Если общество намеревается путем разделения передать часть своего имущества вновь создаваемым обществам, то высший орган управления или исполнительный орган составляет проект разделения.

Договор о разделении или проект разделения составляется в письменной форме и выносится на одобрение общего собрания.

Договор о разделении или проект разделения включает следующие сведения:

1) фирменное наименование, место нахождения и правовая форма участвующих в разделении обществ;

2) опись имущества, содержащая точные сведения о предназначении, разделе и распределении объектов активов и пассивов, а также о распределении частей предприятия; объекты недвижимости, ценные бумаги и нематериальные ценности указываются по отдельности;

3) отчет об обмене долей в уставном капитале и при необходимости сумма, компенсирующая разницу в стоимости, или указание о правах членства участников разделяемого общества в поглощающем его обществе;

4) права, предоставляемые поглощающим обществом обладателям особых прав, доли участия в уставном капитале без права голоса или пользовательских бонов;

5) порядок обмена долей в уставном капитале;

6) указание даты, с которой доли участия или права членства дают право на участие в балансовой прибыли, а также все особенности, присущие этому праву;

7) указание даты, с которой действия разделяемого общества рассматриваются как действия, совершаемые за счет поглощающего общества;

8) любые особые преимущества, которыми наделены члены какого-либо органа управления или исполнительного органа либо участники, управляющие обществом.

Участвующие в разделении общества несут солидарную ответственность по долгам, которые не могут быть распределены на основании договора о разделении или проекта разделения.

Высшие органы управления и высшие исполнительные органы участвующих в разделении обществ составляют отчет о разделении (в письменной форме). Отчет может быть составлен ими совместно.

Малые и средние предприятия могут отказаться от составления отчета о разделении, заручившись одобрением всех участников.

Отчет должен с юридической и экономической точек зрения обосновывать:

1) цель и последствия разделения;

2) договор о разделении или проект разделения;

3) соотношение, в котором производится обмен долей в уставном капитале, и при необходимости сумму, компенсирующую разницу в стоимости, или указание о правах членства участников поглощаемого общества в поглощающем обществе;

4) особенности оценки долей участия в уставном капитале с учетом определения соотношения, в котором производится обмен долей участия в уставном капитале;

5) при необходимости - обязательство по внесению дополнительных взносов, обязательство предоставить другие личные услуги и личную ответственность, возникающие у участников в результате разделения;

6) в случае разделения, в котором участвуют общества различной правовой формы, - обязательства, которые должны возлагаться на участников в обществе новой правовой формы;

7) последствия разделения для работников обществ, участвующих в разделении, а также указание на содержание социального плана при наличии такового;

8) последствия разделения для кредиторов участвующих в нем обществ.

Если в рамках разделения учреждается новое общество, то к отчету о разделении должен прилагаться проект устава нового общества.

Проверка договора о разделении, проекта разделения и отчета о разделении производится в том же порядке, что и проверка договора о слиянии и отчета о слиянии (см. выше).

В течение двух месяцев, предшествующих принятию решения о разделении, каждое из участвующих в разделении обществ обязано предоставить своим участникам возможность ознакомиться по месту своего нахождения со следующими документами всех обществ, участвующих в слиянии:

1) договор о разделении или проект разделения;

2) отчет о разделении;

3) заключение аудитора;

4) годовая отчетность и годовые отчеты за три последних финансовых года, а также промежуточный баланс (при наличии такового).

Заручившись одобрением всех своих участников, малые и средние предприятия могут отказаться от процедуры ознакомления.

Участники вправе потребовать от участвующих в разделении обществ копии перечисленных выше документов. Документы предоставляются в распоряжение участников бесплатно.

Каждое из участвующих в разделении обществ надлежащим образом извещает участников о возможности воспользоваться правом на ознакомление с документами путем опубликования этого извещения в Швейцарском торговом вестнике.

Высшие органы управления или исполнительные органы обществ, участвующих в разделении, могут представить договор о разделении или проект разделения на утверждение общему собранию только после того, как будут предоставлены меры обеспечения требований кредиторов: общества, участвующие в разделении, предоставляют обеспечение по обязательственным требованиям, если кредиторы предъявят требование об обеспечении в двухмесячный срок с момента опубликования уведомления кредиторам в Швейцарском торговом вестнике. Обязательство по предоставлению обеспечения прекращается, если общество докажет, что разделение не препятствует исполнению обязательственного требования. Другие общества, участвующие в разделении (общества, отвечающие субсидиарно), несут солидарную ответственность перед кредиторами, обязательства перед которыми не были исполнены обществом (основным должником), на которое в силу договора о разделении или проекта разделения была отнесена задолженность.

К принятию решения применяются по аналогии требования в отношении большинства, предусмотренные для принятия решения о слиянии (см. выше). Однако в случае асимметричного разделения требуется одобрение по меньшей мере 90% наделенных правом голоса участников разделяемого общества.

Решение о разделении оформляется в виде официально удостоверенного документа.

Преобразование. Общество может сменить правовую форму (преобразование). При этом его правоотношения изменений не претерпевают.

В случае преобразования доли участия в уставном капитале и права членства участников сохраняются.

Участники, не имеющие долей участия, имеют право как минимум на одну долю участия при преобразовании их общества в общество - объединение капиталов.

Общество наделяет владельцев долей участия, не имеющих права голоса, равноценными долями участия или долями участия с правом голоса. Оно также наделяет равноценными правами или выплачивает адекватное возмещение участникам, владеющим особыми правами, сопряженными с долями участия или с правами членства. Общество наделяет аналогичными правами и владельцев пользовательских бонов либо выкупает у них эти боны по действительной стоимости на момент составления проекта преобразования.

В случае преобразования применяются положения ШГК и ШОЗ, относящиеся к учреждению соответствующего товарищества или общества. Не применяются положения о числе учредителей обществ - объединений капиталов и о натуральных вкладах.

Общество должно составить промежуточный баланс, если дата составления баланса предшествует дате составления отчета о преобразовании более чем на шесть месяцев либо если в имуществе общества произошли существенные изменения с момента составления последнего баланса.

Высший орган управления или исполнительный орган общества составляет проект преобразования (в письменной форме), который представляется на утверждение общему собранию либо при отсутствии такового - участникам.

Проект преобразования включает в себя следующие сведения:

1) наименование, место нахождения и правовая форма до и после преобразования;

2) новый устав;

3) количество, вид и стоимость долей в уставном капитале, которые перейдут к владельцам долей после преобразования, либо указание на права членства участников после преобразования.

Высший орган управления или исполнительный орган общества составляет отчет о преобразовании (в письменной форме).

Заручившись согласием всех участников, малые и средние предприятия могут отказаться от составления отчета о преобразовании.

Отчет с правовой и экономической точек зрения обосновывает:

1) цель и последствия преобразования;

2) соблюдение положений об учреждении общества, применимых к новой правовой форме;

3) новый устав;

4) отчет об обмене долей участия или о праве членства участников после преобразования;

5) при необходимости - возникающие у участников в результате преобразования обязательства по внесению дополнительных денежных вкладов, иных личных вкладов и личную ответственность;

6) обязательства, которые могут быть возложены на участников в новой правовой форме.

Проверка проекта преобразования и отчета о преобразовании производятся в том же порядке, что и проверка документов о слиянии. Малые и средние предприятия могут отказаться от проверки, заручившись одобрением всех своих участников. Аудитор проверяет, были ли выполнены условия преобразования, в частности сохранился ли правовой статус участников после преобразования.

В течение 30 дней, предшествующих принятию решения о преобразовании, общество обязано, надлежащим образом известив своих участников, предоставить им возможность ознакомиться по месту своего нахождения со следующими документами:

1) проект преобразования;

2) отчет о преобразовании;

3) заключение аудитора;

4) годовая отчетность и годовые отчеты за три последних финансовых года, а также промежуточный баланс (при наличии такового). Копии этих документов предоставляются участникам по их требованию бесплатно.

Заручившись одобрением всех своих участников, малые и средние предприятия могут отказаться от процедуры ознакомления, предусмотренной выше.

Решение о преобразовании. Для обществ - объединений капиталов, кооперативных обществ и ассоциаций высший орган управления или исполнительный орган представляет проект преобразования на одобрение общему собранию. В отношении большинства предъявляются следующие требования:

1) для акционерных обществ и акционерных коммандит - не менее 2/3 голосов по представленным на общем собрании акциям и абсолютное большинство номинальных стоимостей представленных акций; если вследствие преобразования общества в общество с ограниченной ответственностью предусмотрено обязательство по внесению дополнительных денежных или иных личных вкладов, то требуется одобрение его акционеров;

2) при преобразовании общества - объединения капиталов в кооперативное общество - одобрение всеми участниками;

3) для обществ с ограниченной ответственностью - не менее 3/4 голосов всех участников, которые должны представлять не менее 3/4 уставного капитала;

4) для кооперативных обществ - не менее 2/3 общего числа поданных голосов либо не менее 3/4 общего числа всех членов кооператива; в случае введения обязательства по внесению дополнительных денежных вкладов или увеличения такого дополнительного вклада - обязательства по предоставлению других личных вкладов или личной ответственности;

5) для ассоциаций (объединений) - не менее 3/4 общего числа членов, присутствующих на общем собрании.

Для полных товариществ и коммандитных товариществ проект преобразования должен быть одобрен всеми участниками. Тем не менее учредительным договором может быть предусмотрено, что для принятия такого решения достаточно большинства в 3/4 общего числа участников.

Решение о преобразовании составляется в форме официально удостоверенного документа.

Высший орган управления или исполнительный орган общества обращается с заявлением о внесении записи о преобразовании в торговый реестр. Преобразование вступает в силу с момента внесения указанной записи.

Особенности реорганизации АО и ООО

1. Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Слияние. Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью могут сливаться: с другими обществами - объединениями капиталов; кооперативными обществами; полными товариществами и коммандитными товариществами (в качестве поглощающих обществ); внесенными в торговый реестр ассоциациями.

2. Иные виды хозяйственных товариществ и обществ.

Слияние. Полные и коммандитные товарищества могут сливаться: с полными и коммандитными товариществами; обществами - объединениями капиталов и кооперативными обществами (в качестве поглощаемых обществ).

Разделение. Общества - объединения капиталов и кооперативные общества могут разделяться на общества - объединения капиталов и на кооперативные общества.

Преобразование. Общество - объединение капиталов может преобразоваться в общество - объединение капиталов другой правовой формы и кооперативное общество.

Полное товарищество может преобразовываться: в общество - объединение капиталов; кооперативное общество; коммандитное товарищество. При этом в коммандитное общество оно может преобразоваться путем включения в свой состав вкладчика или в результате превращения одного из полных товарищей в коммандитистов.

Коммандитное товарищество может преобразовываться: в общество - объединение капиталов; кооперативное общество; полное товарищество. При этом в полное товарищество оно может преобразоваться либо в результате выхода из его состава всех вкладчиков, либо путем приобретения статуса полных товарищей всеми вкладчиками.

3. Кооперативные общества.

Слияние. Кооперативные общества могут сливаться: с кооперативными обществами; обществами - объединениями капиталов; полными и коммандитными товариществами и с ассоциациями, внесенными в торговый реестр (в качестве поглощающих обществ). Если у кооперативных обществ нет уставного капитала, то они могут в качестве поглощаемых обществ сливаться с внесенными в Торговый реестр ассоциациями.

Для кооперативных обществ высший орган управления или исполнительный орган представляет договор о слиянии на одобрение общего собрания. Договор должен быть одобрен большинством, составляющим не менее 2/3 общего числа поданных голосов либо не менее 3/4 общего числа всех членов кооператива, в случае введения обязательства по внесению дополнительных денежных вкладов или увеличения такого дополнительного вклада, обязательства по предоставлению других личных вкладов или личной ответственности.

Разделение. Кооперативные общества могут разделяться на общества - объединения капиталов и на кооперативные общества.

Преобразование. Кооперативное общество может преобразоваться в: общество - объединение капиталов; если у него нет уставного капитала - в ассоциацию, которая будет внесена в торговый реестр.

4. Некоммерческие юридические лица.

⇐ Предыдущая 1 2 3 4 5 6 789 Следующая ⇒

Последнее изменение этой страницы: 2019-06-09; Просмотров: 187; Нарушение авторского права страницы