Права, связанные с участием в управлении делами общества

⇐ ПредыдущаяСтр 3 из 5Следующая ⇒

Наиболее важным из организационно-управленческих (неимущественных) прав участников хозяйственных обществ является право на участие в управлении делами общества. Осуществление данного права происходит посредством участия в деятельности высшего органа управления хозяйственного общества - общего собрания участников, которое принимает решения в рамках своей компетенции.

Особая роль общего собрания была отмечена судебными органами. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении N 11 от 9 июля 2003 г. относительно применения обеспечительных мер, связанных с запретом проведения общих собраний в акционерных обществах, указал, что запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. В связи с чем суды не могут в порядке обеспечительных мер запрещать акционерному обществу проводить общее собрание*(13).

Участие акционера (участника) в общем собрании состоит из совокупности действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания и принятием решений, включая внесение предложений по вопросам повестки дня, обсуждение и голосование по ним.

Анализ норм действующего законодательства позволяет выделить следующие права участников хозяйственных обществ на участие в управлении делами общества:

- требовать созыва внеочередного общего собрания участников (акционеров) (ст. 55 Закона об АО, ст. 35 Закона об ООО);

- при наличии оснований, предусмотренных законом, созвать внеочередное общее собрание участников ООО (п. 4 ст. 35 Закона об ООО) либо обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести общее собрание акционеров (п. 8 ст. 55 Закона об АО);

- вносить вопросы в повестку дня собрания, в том числе выдвигать кандидатов в органы управления и иные органы хозяйственного общества (ст. 53 Закона об АО, п. 2 ст. 36 Закона об ООО);

- принимать участие в общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня (ст. 51 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО);

- направлять своего представителя для участия в общем собрании (п. 1 ст. 57 Закона об АО, п. 2 ст. 37 Закона об ООО);

- голосовать по всем вопросам повестки дня (ст. 31, 32, 49, 59-61 Закона об АО, ст. 32 Закона об ООО);

- быть избранным в совет директоров общества, ревизионную, счетную комиссии.

Рассмотрим более подробно отдельные из указанных прав на участие в управлении делами общества.

Право на участие в подготовке к проведению собрания выражается во внесении вопросов в повестку дня общего собрания, в выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы хозяйственного общества. В обществах с ограниченной ответственностью, в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона об ООО, таким правом обладает любой участник. В акционерных обществах, в соответствии с п. 1, 2 ст. 53 Закона об АО, подобным правом наделяются лишь акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее 2% голосующих акций общества.

Следует отметить, что, в отличие от Закона об АО, в п. 2 ст. 36 Закона об ООО не говорится прямо о праве участников выдвигать кандидатов в органы общества. Это право входит в состав правомочия участника общества о включении в повестку дня дополнительных вопросов. Иная трактовка лишила бы участников важнейшего элемента права на управление - формирование органов общества.

Наряду с правом участников хозяйственного общества предлагать кандидатуры в состав органов управления обществом, любой из участников хозяйственного общества может быть избран в органы управления или иные органы общества. Понятно, что статус акционера (участника) не связан с членством в органе управления, т.е., если членство в органе управления прекращается, права лица как акционера (участника) остаются неизменными.

Участники хозяйственного общества, лично не вошедшие в состав органов управления, также имеют возможность влиять на политику общества путем выдвижения своих кандидатов в состав органов управления общества. Хотя выдвинутые акционерами кандидаты в совет директоров хозяйственного общества формально не являются представителями выдвинувших их акционеров (участников), но они способствуют выражению их воли. Это обстоятельство является основанием для концепции ответственности контролирующих лиц или, как их называют в зарубежной доктрине, теневых директоров (shadow directors) - лиц, не являющихся членами органов управления, но определяющих действия юридического лица*(14). Проект закона о внесении изменений в ГК РФ вводит конструкцию ответственности лиц, не являющихся членами органов управления, но определяющих решения хозяйственного общества.

Согласно п. 3 ст. 53.1 законопроекта лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать членам органов управления, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные юридическому лицу по его вине. Как следует из п. 4 указанной статьи, в случае совместного причинения убытков (например, в результате исполнения директивы на голосование) член совета директоров и лицо, выдавшее директиву на голосование, должны нести солидарную ответственность.

В настоящее время нельзя абсолютно уверенно утверждать, что акционерное общество является только лишь объединением капиталов и не является объединением лиц, так как на сегодняшний день концентрация капитала и централизация управления в рамках группы компаний привели к тому, что крупные акционеры непосредственно становятся активными участниками бизнеса. Интересно, что И.Т. Тарасов еще в позапрошлом веке писал: " Некоторые исследователи утверждают, что в акционерной компании нет лица, а есть только акция, но это неверно, так как в акционерной компании есть и то и другое, но в одних случаях акция заслоняет собой акционера, а именно в вопросах об акционерном капитале, во всех же других случаях акционер заслоняет собой акции, осуществляя свое акционерное право не как владелец большего или меньшего числа акций, но как равноправный орган целого организма - акционерной компании" *(15).

Право на участие в общем собрании закреплено в ст. 51 Закона об АО и ст. 37 Закона об ООО. Общее собрание может проводиться в форме совместного присутствия (очное общее собрание) и в форме заочного голосования (ст. 50 Закона об АО, ст. 38 Закона об ООО). Учитывая указанные формы проведения общего собрания, право участия в общем собрании может выражаться в правомочиях: присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать по вопросам повестки дня. В акционерных обществах для определения субъекта указанных правомочий совет директоров составляет список лиц, имеющих право на участие в общем собрании.

Для реализации права на участие в управлении значение имеют принципы и порядок голосования на общем собрании.

Определение количества голосов в зависимости от количества принадлежащих акций (долей участия) является отражением фундаментального принципа корпоративного права - принципа пропорциональности, согласно которому участники имеют равные права, включая право голоса на собрании, пропорционально их вкладам (долям) в капитал компании.

При этом Закон об ООО для участников общества с ограниченной ответственностью предусматривает возможность исключения из этого правила - участникам предоставляется право предусмотреть в уставе общества иной порядок определения числа голосов (п. 1 ст. 32 Закона об ООО). Для акционерных обществ, как объединения капиталов, устанавливается " жесткое правило": одна голосующая акция - один голос (ст. 59 Закона об АО). Исключение из этого правила имеется для случая проведения кумулятивного голосования при избрании членов совета директоров.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в состав совета директоров (п. 4 ст. 66 Закона об АО). Акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Таким образом, кумулятивное голосование дает возможность миноритарным акционерам " провести" своего кандидата в выборный орган общества. В обществе с ограниченной ответственностью проведение кумулятивного голосования является правом участников и может проводиться по вопросам об избрании совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа и членов ревизионной комиссии (п. 9 ст. 37 Закона об ООО). Применительно к ООО возможность проведения кумулятивного голосования должна быть закреплена в уставе общества.

В акционерных обществах акции, которые предоставляют право голоса на общем собрании, являются обыкновенными акциями. Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании, кроме случаев, предусмотренных Законом об АО (п. 1 ст. 32 Закона об АО). Основания предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций права голоса, можно разделить на две категории: 1) при решении наиболее значимых вопросов: о реорганизации и ликвидации общества, решении на общем собрании вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров и 2) в экстраординарных случаях - при непринятии на годовом общем собрании решения о выплате, либо принятия решения о неполной выплате дивидендов по указанным акциям (п. 4 ст. 32 Закона об АО), решении вопроса об обращении в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (Федеральную службу по финансовым рынкам) с заявлением об освобождении общества от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации, предусмотренной законом (ст. 92.1 Закона об АО).

Законом предусмотрены также случаи, когда акции не предоставляют право голоса. Так, в соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Не предоставляют права голоса также акции, принадлежащие обществу (п. 1 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО). В обществах с ограниченной ответственностью доля, не оплаченная учредителем в установленные сроки, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части (п. 3 ст. 16 Закона об ООО). Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников (п. 1 ст. 24 Закона об ООО).

В акционерных обществах подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций, осуществляется по всем голосующим акциям совместно.

Следует отметить, что право голоса считается реализованным, если акционер принял участие в голосовании и выразил свою волю - т.е. даже если он голосовал против, а решение было принято или если он голосовал " за", но решение не было принято, так как большинство голосовало " против". Таким образом, принятие решения зависит не от каждого акционера в отдельности (исключение, если акционер владеет 75% голосующих акций) - что отражает корпоративный характер принятия решений общим собранием.

Право на участие в управлении хозяйственным обществом также включает в себя правомочие требовать проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества. Если речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, то такое требование предъявляется к исполнительному органу общества в соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об ООО. В акционерных обществах данное требование предъявляется совету директоров (п. 1 ст. 55 Закона об АО) или иному лицу, если совет директоров не создается в обществе (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

При наличии оснований, предусмотренных законом, участники общества с ограниченной ответственностью имеют правомочие самостоятельно созывать внеочередное собрание (п. 4 ст. 35 Закона об ООО), а акционеры имеют право обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание (п. 8 ст. 55 Закона об АО) и в решении суда о понуждении общества провести общее собрание, суд возлагает исполнение решения на акционера (истца), либо по ходатайству акционера на орган общества или иное лицо при условии их согласия (п. 9 ст. 55 Закона об АО).

Права, связанные с участием в управлении обществом, не могут быть ограничены или временно приостановлены решениями совета директоров, других органов управления или должностных лиц общества. Данные права могут быть ограничены только законом или самими участниками в предусмотренных законом случаях: например, в уставе АО можно определить максимальное число голосов, предоставленных одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО), уставом ООО может быть ограничен максимальный размер доли участника общества и ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Еще одно ограничение - ограничение на голосование так называемыми " квазиказначейскими акциями" - акциями контролирующего лица, принадлежащими подконтрольному лицу, предусмотрено в п. 3 ст. 67.1 проекта закона о внесении изменений в ГК РФ, согласно которому юридическое лицо, подконтрольное контролирующему хозяйственному обществу не вправе участвовать в управлении делами контролирующего общества, в том числе голосовать при принятии решений его органами. При этом нарушение этого правила не является основанием для признания недействительными действий контролирующего хозяйственного общества в отношении третьих лиц.

Ограничение перекрестного владения долями в уставных капиталах следует понимать как предусматриваемое в интересах миноритарных акционеров и кредиторов подконтрольных лиц блокирование механизма так называемого " самоконтроля" менеджмента контролирующего лица (понятно, что представители контролируемого лица будут голосовать на общем собрании, в том числе по вопросу формирования органов, под влиянием менеджеров контролирующего лица). Наличие " квазиказначейских" акций позволяет искусственно увеличивать активы за счет перекрестного участия. Заметим, что в большинстве зарубежных юрисдикций предусмотрен либо особый правовой режим владения такими акциями - исключение всех или части этих акций из голосования (подобно тому, как исключаются из участия в голосовании акции, которые выкуплены на баланс общества, - " казначейские акции" ), либо вообще запрет на их приобретение. В российском законодательстве таких ограничений пока нет, хотя в ст. 106 ГК РФ предусмотрено, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

В реализации прав участников (акционеров) на управление обществом ярко проявляются отличия акционерного общества как объединения капиталов от общества с ограниченной ответственностью как объединения лиц являются: 1) порядок определения кворума на общем собрании - если для акционерного общества он составляет 50% от количества акционеров - владельцев голосующих акций, то для ООО понятие кворума неприменимо вообще, поскольку подсчет голосов осуществляется не от количества присутствующих на общем собрании участников, а от общего количества участников, в том числе и не принимающих участия в голосовании (ст. 58 Закона об АО, п. 8 ст. 37 Закона об ООО); 2) закрытый перечень вопросов, подлежащих рассмотрению на общем собрании акционеров (п. 3 ст. 48 Закона об АО); 3) порядок голосования - в акционерном обществе перечень вопросов, решение по которым принимаются квалифицированным большинством голосов не может быть расширен (п. 4 ст. 49 Закона об АО), а в обществе с ограниченной ответственностью участники могут по своему усмотрению определить перечень вопросов, которые должны решаться квалифицированным большинством голосов или единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Говоря о тенденциях развития законодательства в этой сфере, следует отметить, что в акционерном обществе перечень вопросов, которые может рассматривать общее собрание акционеров, не предлагается ограничивать только вопросами, предусмотренными в самом федеральном законе об АО, как это определено в настоящее время п. 3 ст. 48 этого закона. Эту позицию следует поддержать, как соответствующую принципам корпоративного устройства: сами акционеры должны иметь возможность определять перечень вопросов, которые они могут отдать на рассмотрение высшему органу управления. В целом тенденцией развития корпоративного законодательства в сфере управления делами общества является диспозитивное регулирование для непубличных компаний (возможность не создавать отдельные органы управления и контроля, а также перераспределять полномочия между ними) и императивное регулирование для публичных компаний*(16) (строгое соответствие требованиям закона в части структуры органов, определение в самом законе их компетенции, порядка принятия решений). Так, например, для публичных компаний предусматривается обязательное наличие наблюдательного совета как органа акционерного контроля за деятельностью компании*(17).

⇐ Предыдущая 1 234 5 Следующая ⇒