СДЕЛКИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1. Понятие и виды внешнеэкономических сделок (международных коммерческих контрактов)

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств традиционно используются два термина: сделки и договоры. Мы исходим из того, что это не равнозначные, хотя и взаимосвязанные понятия, поскольку договор является разновидностью сделки.

Термин «сделка» в разделе «Международное частное право» ГК Республики Беларусь используется в двух случаях:

- когда речь идет о любых сделках, включая договоры (например, ст.1116 ГК «Форма сделки»), и

- когда речь идет об односторонних сделках (в частности, ст. 1128 ГК, устанавливающая выбор права к обязательствам из односторонних действий).

В иных случаях используется термин «договор».

Не имея легального определения, термин «внешнеэкономическая сделка» применяется только в п. 2 ст. 1116 ГК, устанавливающей специальную коллизионную норму по поводу формы такой сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к сделкам, в т.ч. внешнеэкономическим.

В теории права, раскрывая понятие внешнеэкономической сделки, выделяют следующие ее признаки:

1) присутствие в сделке иностранного элемента по субъектному составу,

2) существо сделки составляют экспортно-импортные операции, т.е. предмет сделки (товары, работы, услуги), как правило, перемещается через границу.

Некоторые авторы выделяют и третий признак, являющийся дискуссионным в специальной литературе: внешнеэкономическая сделка опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность, цель ее заключения – извлечение прибыли.

Использование категории «международные экономические сделки» как синонима внешнеэкономической сделки предполагает смещение акцента и взгляд на сделку с позиции не одного, а двух или нескольких государств. Критерий «международности» объединяет все экономические сделки независимо от их содержания (купля-продажа, лизинг и т.д.) в одну группу международных экономических сделок. Современная доктрина МЧП исходит из того, что в основе «международности» лежит критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (данный критерий, в частности, закреплен в ст. 1 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

В теории и практике МЧП при этом имеют место два основных подхода к пониманию места нахождения коммерческого предприятия:

а) это место нахождения основной производственной базы;

б) это место нахождения административного центра юридического лица.

Выделяют три основные категории внешнеэкономических сделок (международных коммерческих контрактов):

- купля-продажа товаров,

- купля-продажа работ и услуг,

- купля-продажа объектов интеллектуальной собственности.

2. Коллизионные вопросы сделок и договоров в законодательстве Республики Беларусь (общие положения). Принцип «автономии воли» (lex voluntatis). Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе

В отношении односторонних сделок применимое право определяется на основании закона места совершения сделки (ст. 1117, 1128 ГК).

В отношении договорных обязательств базовой формулой прикрепления является закон автономии воли (lex voluntatis), который является доминирующей формулой прикрепления применительно к договорным обязательствам в различных странах, в том числе и в Республике Беларусь.

Автономия воли как способ выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, закреплена во всех международных договорах, касающихся данного вопроса, в частности, Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Кишиневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Киевском соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.

Формы выражения воли сторон о применимом праве:

во-первых, традиционно говорят о прямо или явно выраженной воле сторон, проявление которой при этом возможно в двух вариантах:

а) оговорка о применимом праве включается в текст самого договора при его заключении,

б) соглашение о применимом праве может быть в виде отдельного документа, предназначенного для одного договора, или оно может быть включено в какой-либо документ, носящий общий характер (например, Общие условия экспорта) при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ;

во-вторых, допускается молчаливо выраженная воля сторон, т.е. когда из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности, следует, что стороны имели в виду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.

Ограничения автономии воли сторон о применимом праве:

- пространственные ограничения;

- временные ограничения;

- ограничения, связанные с содержанием обязательственного статута (см. п. 3 данной темы);

- ограничения, связанные с использованием оговорки о публичном порядке, действием сверхимперативных норм.

Применимое право может быть избрано как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Если стороны договора не определили применимое право, действующие коллизионные нормы предусматривают сложную систему коллизионных предписаний, которая включает первоначальное применение жестких коллизионных норм, а при невозможности на их основе определить применимое право – гибкое коллизионное регулирование.

Жесткое коллизионное регулирование включает в себя:

1) привязку к сторонам договора. Пункт 1 ст. 1125 ГК подчиняет договор регулирующему воздействию права того государства, где имеет основное место деятельности сторона, осуществляющая определяющее суть договора исполнение. При этом установлено 15 конкретных договорных типов и соответствующих сторон: продавец в договоре купли-продажи, даритель в договоре дарения, подрядчик в договоре подряда и т.д.;

2) привязку к предмету договора, а именно,

к договору, предметом которого является недвижимость, а также к договору доверительного управления имуществом применяется право страны, где это имущество находится.

Действие «закона места нахождения вещи» при этом ограничено ссылкой на правовую систему Республики Беларусь: если имущество, являющееся предметом соответствующего договора, зарегистрировано в Республике Беларусь, применяется законодательство Республики Беларусь;

3) иные жесткие коллизионные привязки. В частности,

- к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты («закон места совершения акта»);

- к договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводятся аукцион, конкурс или находится биржа («закон места совершения акта»);

- к договорам о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо («закон юридического лица»).

В отношении договоров, не перечисленных выше, коллизионное регулирование основывается на, так называемой, доктрине характерного исполнения: применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства.

И только при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, предусматривается гибкое коллизионное регулирование: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

⇐ Предыдущая 123 4 5 6 7 Следующая ⇒