Сравнительно-правовой анализ типов акционерных обществ

⇐ ПредыдущаяСтр 13 из 79Следующая ⇒

Основания сравнения	ОАО	ЗАО
Круг лиц, среди которых размещаются акции	Не ограничен. Открытая подписка на акции. Невозможность установления преимущественного права акционеров и (или) общества на приобретение акций	Только заранее определенный уставом общества или решением о размещении акций круг лиц. Преимущественное право приобретения акций акционерами и(или) обществом
Количество акционеров	Не ограничено	Не более 50 акционеров
Минимальный размер уставного капитала	1000 МРОТ	100 МРОТ
Необходимость публичного ведения дел	Обязательно	Только в случаях, установленных законом (публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг)

О целесообразности сохранения ЗАО

Наличие в российском законодательстве закрытого типа акционерного общества вызывает неоднозначную оценку специалистов. " Если открытым признается нормальное классическое акционерное общество, потенциально способное привлечь в ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного распространения и оборота акций, то нужна ли в России конструкция закрытого акционерного общества! ", - задается вопросом В.А. Белов. И отвечает на него достаточно жестко: " Существование закрытых акционерных обществ в сегодняшней России мы считаем не только бесполезным (излишним), но и вредным, порочащим юридическую конструкцию акционерного общества" *(346).

По мнению многих специалистов, закрытое акционерное общество является образцом неудачной имплементации в российское законодательство норм зарубежного права. В тех европейских странах, где признано общество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО, и, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как ООО. Д.В. Ломакин пишет: " Основное отличие закрытого акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью, так или иначе предопределяющее все остальные особенности этих организаций, выражается в возможности выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В действительности же акции закрытого акционерного общества имеют лишь номинальное сходство с классическими акциями... существование конструкции закрытого общества в нашем законодательстве не имеет объективно обусловленных предпосылок, а механизм поддержания стабильного состава участников организации и сохранения доминирующего влияния отдельных членов с наибольшим эффектом может функционировать в обществах с ограниченной ответственностью" *(347). В проекте Гражданского Кодекса предполагается отказ от разделения акционерного общества на типы.

Заметим, что не все специалисты присоединяются к мнению о необходимости исключения закрытого акционерного общества из числа возможных для предпринимательства организационно-правовых форм.

Г.С. Шапкина, с нашей точки зрения, справедливо замечает: " Исходя из права учредителей самостоятельно решать вопросы экономической целесообразности создания хозяйственного общества того или иного вида... следует признать более правильным сохранение существующих разновидностей хозяйственного общества" *(348).

Публичное акционерное общество

Следует отметить, что, отвергая классификацию акционерных обществ по типам, в проекте Гражданского Кодекса РФ предлагается произвести разделение акционерных обществ по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций. Публичным акционерным обществом признается акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, публично (путем открытой подписки) размещаются или публично обращаются на условиях, установленных законодательством. Предполагается, что в отношении публичных акционерных обществ будут установлены дополнительные требования: (1) к повышенному размеру минимальной величины уставного капитала; (2) обязательному образованию наблюдательного совета как органа акционерного контроля; (3) к обязательному вхождению в состав совета директоров независимых директоров; (4) к публичному ведению таким обществом своих дел, в том числе к раскрытию информации о его деятельности; (5) к наличию специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров; (6) невозможности ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости и максимального числа голосов, предоставляемых данному акционеру.

Выделение из числа акционерных обществ публичных компаний с особым правовым статусом следует поддержать.

Дело в том, что многие российские акционерные общества, созданные в процессе приватизации, по сути, являлись механизмом " раздачи" акций, а не способом привлечения инвестиций. Эти компании среднего, а зачастую даже малого бизнеса никогда не привлекали и не планируют привлекать капитал с фондового рынка, но вынуждены раскрывать информацию о своей деятельности, подобно " голубым фишкам" *(349). При этом раскрытие информации связано не только с организационными расходами, которые вынуждены нести эти общества в связи с обязанностью раскрывать информацию (содержание ответственного за раскрытие информации персонала, сайта компании и проч.), но и с необходимостью для них предоставлять неограниченному кругу лиц " излишнюю" информацию о своем бизнесе (о технологической, маркетинговой политике), закрытость которой зачастую является реальным конкурентным преимуществом для компаний среднего и малого бизнеса.

Таким образом, перед законодателем стоит задача реформирования организационно-правовой формы акционерного общества.

Народное предприятие

Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые народные предприятия, или акционерные общества работников. Функционирование этих предприятий осуществляется на основании специального Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ " Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" *(350) (далее - Закон о народных предприятиях). Принятие данного закона было обусловлено причинами скорее общественно-политического, чем экономического характера. Идея состоит в привлечении работников предприятия к участию в управлении и распределении прибыли. В зарубежном законодательстве и практике уже имеется подобный опыт.

Так, особенно широкое распространение и известность получила американская программа ESOP (Employee Stock Ownership Plan) (" План развития акционерной собственности рабочих и служащих" ), В рамках этой программы работники наделяются акциями корпорации и в период наличия трудовых отношений могут принимать участие в управлении ею. При увольнении такие работники, как правило, обязаны осуществить отчуждение акций в пользу других работников или самого общества. Наличие у работника определенного пакета акций рассматривается как мотивирующий фактор в повышении производительности труда, качества выпускаемой продукции.

Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующими основными чертами:

- народное предприятие может быть создано только путем преобразования уже существующей коммерческой организации и только с согласия большинства работников;

- число работников народного предприятия не может быть менее 51 и более 5000;

- учредительным документом народного предприятия является учредительный договор, подписываемый каждым работником;

- более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника-акционера не может превышать 5%;

- число работников, которые являются не акционерами, и должно превышать 10% от общей численности работников;

- количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия, зависит от размера его заработной платы;

- акционеры - не работники могут приобретать только акции, продаваемые другими акционерами, в отличие от акционеров, состоящих в трудовых отношениях с предприятием; кроме того, они имеют право на приобретение дополнительных акций, которые распределяются между ними пропорционально размеру оплаты труда;

- при увольнении работник должен продать принадлежащие ему акции обществу, т.е. акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми;

- право акционера-работника на продажу акций существенно ограничено: он может продать по договорной цене не более 20% принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций в течение следующего финансового года (количество акций, разрешенных к продаже, устанавливает общее собрание); акционеры - не работники более свободны в распоряжении акциями: они могут продать их в любое время по договорной цене, но только лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Закона о народных предприятиях;

- компетенция общего собрания народного предприятия значительно расширена в сравнении с обычным акционерным обществом;

- голосование на общем собрании акционеров по наиболее важным вопросам, в том числе по вопросу избрания генерального директора, осуществляется по принципу " один акционер - один голос";

- органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО.

Народные предприятия не получили широкого распространения. Наибольшим " эффектом" от их создания стали негативные оценки специалистов и сложности в правоприменительной практике, связанные с непониманием места этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в системе юридических лиц. С одной стороны, как это следует из самого Закона о народных предприятиях (п. 2 ст. 1), они являются разновидностью ЗАО, т.е. как бы подтипом акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО применяются к ним субсидиарно. С другой стороны, акции, выпускаемые народными предприятиями, по своей правовой природе далеко не тождественны акциям обычных акционерных обществ, предоставляющих их владельцам равный объем прав и не связывающих статус акционера с наличием трудовых отношений с организацией.

Наличие многочисленных особенностей народного предприятия в организации акционерных отношений и управления позволили специалистам усомниться в определении правового статуса народного предприятия как особой разновидности закрытых акционерных обществ.

Так, Д.В. Ломакин пишет: " По существу значительное число отличительных признаков народного предприятия переходит в новое качество, в результате чего акционерное общество работников фактически можно охарактеризовать в качестве новой, не известной ГК, организационно-правовой формы коммерческой организации. Но такое положение вещей нельзя признать допустимым, поскольку в данном случае грубо нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК)" *(351).

В Концепции развития гражданского законодательства " акционерные общества работников" квалифицированы как " сомнительная модификация хозяйственных обществ". Очевидно, что реформа корпоративного законодательства затронет народные предприятия.

Виды акционерных обществ

Наряду с классификацией акционерных обществ по типам в действующем законодательстве в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания выделены виды акционерных обществ.

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной и страховой сферах (п. 3 ст. 1 Закона об АО). По критерию способа создания - акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об АО). Смешанный критерий (и по области деятельности, и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий (п. 4 ст. 1 Закона об АО).

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно - в части, не противоречащей специальному законодательству. При этом сфера применения этого специального законодательства очерчена в самом Законе об АО.

Так, в отношении акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности специальными федеральными законами определяются только особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. На другие правоотношения, связанные с организацией и деятельностью таких акционерных обществ, например, в сфере гарантий и способов защиты прав акционеров, особенности порядка и проведения общих собраний, формирования органов общества не распространяются, и в полном объеме подлежит применению Закон об АО*(352). Исключение из правила установлено только для функционирующих в форме акционерных обществ кредитных организаций: согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ права и обязанности акционеров таких обществ могут определяться специальными законами, регулирующими их деятельность*(353).

Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются не только федеральным законом, но и иными правовыми актами РФ о приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами (" золотая акция" ), устанавливаются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий*(354).

Особенности создания и деятельности акционерных обществ, сформировавшихся на базе колхозов, совхозов и иных сельскохозяйственных предприятий и перечисленных в законе обслуживающих их организаций, также определяются федеральными законами. Установленные ограничения для этой категории акционерных обществ связаны с определением круга лиц, которые могли стать акционерами (работники сельскохозяйственной сферы и лица, которые могли вернуться на прежнее место работы; пенсионеры хозяйства; лица, занятые в социальной сфере на селе), а также тем обстоятельством, что формирование уставных капиталов этих акционерных обществ при преобразовании их из сельскохозяйственных предприятий происходило путем передачи в уставный капитал имущественных паев и земельных долей, которыми наделялись будущие акционеры. Масштабность проводившихся реформ (включая земельную), неразвитость акционерного законодательства в 1990-е гг.*(355) породили многочисленные ошибки при создании акционерных обществ, прежде всего связанные с внесением земельных долей в их уставные капиталы. Это обстоятельство привело к многочисленным судебным спорам, не утихающим до настоящего времени*(356), между лицами, считающими себя владельцами земельных долей, и акционерными обществами, полагающими, что их уставные капиталы были образованы в том числе путем внесения земельных долей, и в соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ считающими себя законными собственниками земли.

Заметим, что круг вопросов, по которым в отношении акционерных обществ этой группы может осуществляться специальное правовое регулирование, очерчен п. 4 ст. 1 Закона об АО и касается создания, реорганизации, ликвидации и правового положения таких акционерных обществ.

Таким образом, при применении законов и иных нормативных актов к определенным видам акционерных обществ следует быть внимательным с определением оснований сферы и распространения на них специального правового регулирования.

При этом, как определено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень видов акционерных обществ, имеющих особенности правового режима, установленный ст. 1 Закона об АО, не является исчерпывающим. Например, Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ " О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" *(357) предусмотрены особенности создания акционерных обществ с иностранными инвестициями в отдельных сферах экономической деятельности. Указанным законом устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

Так, например, законом установлены требования к согласованию иностранными инвесторами сделок, направленных на получение контроля над компаниями, которые осуществляют любой из видов деятельности, входящих в перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. К числу таких сфер деятельности, в частности, относятся обращение с радиоактивными отходами, использование ядерных материалов, разработка и производство вооружения и военной техники, торговля оружием, деятельность по обеспечению авиационной безопасности, космическая деятельность, осуществление теле- и радиовещания на территории субъекта РФ, где проживает более 50% населения соответствующего государственного образования (ст. 6 Федерального закона " О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" ). Заканчивая изложение темы об особенностях правового статуса отдельных видов акционерных обществ, резюмируем, что при применении норм, устанавливающих особенности правового регулирования в отдельных сферах для отдельных субъектов права, следует руководствоваться принципом приоритета нормы специальной над нормой общей.

⇐ Предыдущая 8 9 10 11 121314 15 16 17 Следующая ⇒