Правовое положение ИП как субъекта торговой деятельности.

⇐ ПредыдущаяСтр 2 из 3Следующая ⇒

С момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя граждане имеют право заниматься предпринимательской (в том числе коммерческой) деятельностью без образования юридического лица. Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица представляет собой простую форму организации предпринимательской деятельности. Регистрация индивидуальной предпринимательской деятельности производится по месту жительства будущего предпринимателя. Принцип общей правоспособности распространяется на всех предпринимателей, в том числе и на индивидуальных, поэтому они вправе совершать любые сделки, за исключением тех, которые специально запрещены законом. Отдельные виды предпринимательской деятельности требуют специального разрешения – лицензии. Законодательство регулирует последствия незаконной деятельности, связанной с ведением предпринимательской деятельности без государственной регистрации. В случаях, связанных с представительством предпринимателя, предпринимателем является сам представляемый, т. е. то лицо, от имени которого совершаются юридические действия представителем и для которого возникают правовые последствия этих действий. Закон говорит о распространении на индивидуальных предпринимателей принципа полной ответственности, по которому индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Решением арбитражного суда индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности. С момента вынесения арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом, регистрация его в качестве предпринимателя без образования юридического лица утрачивает свою силу.

Составной частью права на предпринимательство является право предпринимателей иметь имущество в собственности: владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет права на ссылку в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

8. Порядок создания ЮЛ – субъектов…

Несколько способов(порядков) создания: разделяются по критерию: а)механизм выражения воли учредителей; б)роль гос органа в создании юр лица. 1.Нормативно-явочный способ - есть общее разрешение закона на создание различных видов юр лиц- индивидуального разрешения не требуется, но необходимо выражении воли. Воля может найти своё выражение в учредительном договоре, в договоре о создании юр лица, решении собственника о создании унитарного предприятия. Явочный механизм- необходимость обращения в регистрирующий орган. Цель регистрации не явл дача разрешения на создание. Это проверка законности действий. ФЗ о гос регистрации юр лиц и ИП даёт понятие гос регистрации - акт уполномоченный фд орг исп власти осуществлять путём внесения в гос реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юр лица). Регистрация легитимирует решение. 2.Разрешительный способ- (сохраняется как исключение при прям указании закона)- 1)выражение воли учредителями на создание юр лица; 2)получение разрешения на создание от уполномоченных орг; 3)регистрация учредителями лица. (ФЗ о защите конкуренции- это мера контроля за экономической концентрацией; недопущение монополий; Разрешение ФАС РФ – при превышении суммарной балансовой стоимости активов в организации, созданной путем слияния или присоединения 3 млрд. рублей – ФЗ «О защите конкуренции» 2006 года. Решение о государственной регистрации кредитных организаций – ЦБ РФ, который после этого пересылает в орган необходимые документы, после регистрации выдает лицензии) Этапы создания юридического лица. 1 этап - принятие решения о создании. Принимать это решение будут один или несколько учредителей в зависимости от того, какое минимальное количество участников должно быть у данной организационно-правовой формы. документом, подтверждающим ваше решение, будет протокол учредительного собрания. Если же предприятием – то актом собственника имущества, его органов (скажем, постановления правительства – если государственное учреждения). Для некоторых организационно-правовых форм могут быть особые требования. 2 этап. Учредительный договор представляет собой договор, регулирующий отношения между учредителями. Он заключается в письменной форме и вступает в силу с момента заключения. В нем учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности и условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава и др.

Устав — локальный нормативный акт, утверждаемый учредителями. Он определяет правовое положениеюридического лица и отношения между участниками.

В учредительных документах юридического лица должны быть определены:

· наименование юридического лица, место его нахождения;

· предмет и цели деятельности;

· порядок управления деятельностью;

· другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

· Данные документы должны быть представлены в регистрирующий орган.

. 3 этап. Формирование имущества (учредительного, складочного капитала, фонда).Уставный капитал –условная величина, вы не обязаны всегда на этом счёте эту сумму, просто раз в год в ваших чистых активах была величина не ниже минимального уставного капитала, это – для обеспечения прав кредиторов. Если же чистых активов меньше уставного капитала, то либо уменьшать размер уставного капитала, то ли ликвидироваться. 4 этап. Государственная регистрация юридических лиц. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация юр лиц – это акты федерального органа исп власти по внесению в гос реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юр лиц, а также иных сведений, требующихся в силу закона. Сам закон не называет регистрирующий орган, он определяется постановлением правительства. Постановлением правительства ведение реестра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возложено на налоговую службу и её структурные подразделения. Законом м б предусмотрена специфика регистрации отдельных юр лиц (общественные, религиозные орг): разделение функций между регистрирующими органами: решение о регистрации принимает орган юстиции, а запись в единый реестр заносит налоговый орган. В ЕГРЮЛ не единый реестр, юридические лица и индивидуальные предприниматели отдельно. ЕГРЮЛ на бумажных и электронных носителях, причём при расхождении сведений приоритет имеют бумажные носители. Сам реестр складывается из сведений о самих юридических лицах (их много-много: размер уставного капитала, состав участников, виды деятельности…) и из реестра представляемых юридическими лицами документов (уставов, протоколов, решений). ЕГРЮЛ является открытым, то есть все сведения, содержащиеся в таком реестре, общедоступны, за исключением данных удостоверения личности физических лиц и банковских счетов как юридических, так и физических лиц (это конфиденциальные сведения, выдаются только по запросу компетентных органов – прокуратуре, суду, пенсионным и иным государственным фондам).Информация из реестра предоставляется в виде трёх документов: либо выписка из ЕГРЮЛ по форме, утверждённой постановлением правительства; либо копия документов юридического лица (например, копия устава), заверенная налоговой службы; либо справка об отсутствии запрашиваемой информации. Общий срок предоставления сведения – 5 рабочих дней. Есть и ускоренно. Перечень документов, которые необходимо предоставить при регистрации: 1.Заявления по форме, установленной Постановлением Правительства. 2.Решение о создании юридического лица в виде протокола учредительного собрания, договора о создании или учреждении юридического лица, решение единственного участника или в виде иного документа, установленного законом (для государственных унитарных предприятий – постановление правительства о создании).3.Учредительные документы юридического лица. Тут зависит от организационно-правовой формы: учредительный договор (только для товариществ) или устав (для всех остальных).4.Подтверждение уплаты государственной пошлины 5.Предоставить выписку из реестра иностранных ЮЛ, в общем – доказательства связи с иностранным государством(для иностранцев) Основания для отказа в государственной регистрации: Непредставление документов, определённых ФЗ; несоблюдение срока, обращение в ненадлежащий регистрирующий орган; в случае, когда не соблюдена нотариальная форма предоставляемых документов, если она в силу закона прямо требуется; если заявление о государственной регистрации подписано ненадлежащим лицом, несоответствие наименования требованиям закона. Решение об отказе также должно быть мотивировано (указание пункта ст 23 с расшифровкой).Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

Реорганизация ЮЛ-субъектов

Реорганизация юридического лица представляет собой способ прекращения деятельности ЮЛ (по факту не всегда это прекращение, например, при выделении), который влечет возникновение новых организаций либо значительное изменение характера юридической формы уже существующих.

Бывает добровольная реорганизация (по решению учредителей или уполномоченных ими органов) и принудительная (по решению суда или ФАС, например, при нарушении антимонопольных требований – разделение и выделение).

Реорганизация юридических лиц происходит в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Слияние как форма реорганизации представляет собой создание нового субъекта гражданского права (юридического лица) за счет прекращения деятельности нескольких юридических лиц. При этом созданной организации передаются все права и обязанности.

Присоединение представляет собой укрупнение юридического лица за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее. Вливающиеся организации утрачивают признаки юридического лица.

Разделение как форма реорганизации юридических лиц заключается в создании нового юридического лица путем деления прекращающего свое существование юридического лица на несколько более мелких организаций. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение представляет собой форму реорганизации юридических лиц, при которой организация не перестает существовать, но уменьшаются ее объемы, имущественный комплекс, численность участников, т.е. из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц. При этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. При выделении к каждому юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование юридического лица заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица. При преобразовании к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом. Существуют ограничения – например, в соответствии с ГК РФ хозяйственные общества и товарищества могут преобразовываться в другие хозяйственные общества или производственный кооператив, само собой, коммерческая организация в некоммерческую преобразоваться не может.

С помощью вышеперечисленных форм реорганизации происходит изменение существующих юридических лиц.

Все формы реорганизации можно разделить на две группы в зависимости от воли учредителей.

1. Разделение и выделение.

Реорганизация в обоих случаях происходит по воле учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо (независимо от воли юридического лица) по решению уполномоченного государственного органа. Решение определяет срок реорганизации. И если учредители (участники), уполномоченный ими для этой цели орган или орган самого юридического лица не осуществят реорганизации в этот срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом, которому поручает проведение реорганизации. Внешний управляющий наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица. В соответствии с поставленной перед ним задачей внешний управляющий составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица (вновь образованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы утверждаются судом, что служит необходимым основанием для осуществления регистрации учреждаемого юридического лица.

2. Слияние, присоединение и преобразование.

Эти три вида реорганизации происходят в случаях, установленных законом, по решению юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа, т.е. реорганизация может быть добровольной или принудительной.

Виды правопреемства: в большинстве случав универсальное, только в выделении- сингулярное. Правопреемство считается состоявшимся а реорганизация завершившейся с момента регистрации новых юр лиц. Исключение составляет присоединение- с момента записи о прекращении последнего присоединившегося лица.

Реорганизация осуществляется разделением баланса или передаточным актом. Разделительный баланс и передаточный акт и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Данные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Порядок реорганизации. 1.Принимается решение о реорганизации. Об этом решении юридическое лицо в течение 3-х рабочих дней сообщает в ФНС как в регистрирующий орган. В этом сообщении (уведомлении) должно быть указано с обязательным указанием даты, с которой начинается реорганизация, и формы реорганизации. 2.Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись, что данное лицо находится в процессе реорганизации. 3.Сведения о реорганизации необходимо опубликовать. Закон требует, чтобы публикаций было как минимум две с периодичностью один раз в месяц. Происходит это после того, когда появилась запись в реестре. Закон определяет и средство массовой информации – «Вестник государственной регистрации».В публикации должны быть указаны сведения о каждом участвующих в реорганизации юридическом лице, сведения о создающимся юридическом лице (то, которое будет только образовано, его ещё нет), форма организации, порядок и условия заявления требований кредиторами. 4.Заявление требований кредиторов. Этот этап не является обязательным всегда, потому что его может не быть в том случае, если кредиторы решают не обращаться с требованием. У кредиторов реорганизуемых юридических лиц существуют следующие права: 1. Потребовать досрочного исполнения обязательств от своего контрагента, находящегося в реорганизации. 2. Если досрочное исполнение обязательств невозможно, требовать прекращения обязательства и возмещения вызванных этим убытков. Теперь закон требует, чтобы требования перед этими кредиторами возникли до публикации уведомления о реорганизации. 3. ГК закрепляет специальное правило: «Кредиторы юридического лица – ОАО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до публикации сообщения о реорганизации вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательств и возмещения убытков в случае, если реорганизуемого юридическое лицо, его участники или третьи лица не предоставят достаточного обеспечения исполнения соответствующих обязательств». Требования эти могут быть заявлены не позднее 30 дней после публикации. Если все обязательства реорганизованного юридического лица будет происходить до реорганизации – всё прекрасно. А если после, то в этом случае ГК говорит о том, что вновь образованные юридические лица становятся солидарными должниками между собой (если юридическое лицо прекратилось) и с тем изначальным юридическим лицом, если оно не прекратилось. 5.Реорганизация будет окончательно завершена после внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении реорганизуемых и создании новых юридических лиц в процессе реорганизации.

Ликвидация ЮЛ-субъектов

Ликвидация- прекращение деятельности ЮЛ при отсутствии универсального правопреемства (требования кредиторов не удовлетворённые из-за недостатка имущества прекращаются; в порядке удовлетворения требований возможно лишь сингулярное правопреемство). Виды ликвидации( в зависимости от порядка): 1.Добровольная(решение принимает учредителями или органом- общее собрание) 2.Принудительная(решении принимается судом по заявлению уполномоченного на это орг гос власти и МСУ) 3.Принудительная по основаниям несостоятельности и банкротства. Основания для добровольной ликвидации. Они даны не исчерпывающе: 1. в связи с достижением цели, ради которых создавалось юридическое лицо; 2.недостижимость цели; 3.с истечением срока, на который создавалось юр лицо на определённый срок; 4.иные основания зависят от воли учредителей. Основания для принудительной ликвидации: 1.В случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. 2.В связи с осуществлением юридическим лицом деятельности без лицензии. 3.В связи с осуществлением деятельности, запрещённой законом либо с нарушением Конституции РФ. 4.Либо с совершением иных неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов. 5.Для некоммерческих организаций – если будет установлено систематическое осуществление ими деятельности, противоречащей уставным целям. 6.И в иных случаях, предусмотренных законом. Порядок ликвидации: 1.Принятие решения учредителями юридического лица или соответствующим органом юридического лица, а в предусмотренных случаях – государственными органами, о ликвидации. Об этом решении следует письменно немедленно (незамедлительно) отправить уведомление в ФНС – регистрирующий орган. ФНС вносит в ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в ликвидации. 2.Участники юридического лица или его орган назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора, если один человек, а не комиссия), а также принимают решения о порядке и сроках заявления требований кредиторами и решают иные организационно-ликвидационные вопросы. 3.С момента, когда создана ликвидационная комиссия, к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (по сути – полномочия постоянно действующего исполнительного органа). 4.Выявление кредиторов и дебиторов юридического лица. Главный акцент на кредиторов, а не на должников. Для выявления кредиторов должны быть приняты следующие меры: 1)Все известные кредиторы должны быть письменно уведомлены о ликвидации. 2)Ликвидационная комиссия обязана опубликовать в тех же СМИ («Вестник государственной регистрации») сообщение о ликвидации, где в обязательном порядке указываются сроки и процедура подачи заявления от кредиторов и эти сроки не могут быть меньше 2 месяцев с момента публикации. 3)На этом же этапе, соответственно, необходимо выждать этот срок и создать все требования кредиторов, которые будут заявлены. 4)Все заявленные требования кредиторов рассматриваются ликвидационной комиссией и независимо от признания или непризнания их обоснованности должны быть включены в промежуточный ликвидационный баланс. 5)Ликвидационная комиссия готовит промежуточный ликвидационный баланс, а он, в свою очередь, утверждается органами или учредителями юридического лица. В этом балансе должно быть отражено всё имущество, имеющееся у юридического лица – причём в широком смысле имущество: как активное, так и пассивное. В нём должны быть отражены все поданные заявления кредиторов и результаты их рассмотрения. Если требования кредиторов не обоснованы, то требования включаются в промежуточный баланс, а рядом пишется, что требования необоснованны и не будут удовлетворены. Кредиторы могут обжаловать это в суд. 5.Промежуточный (субсидиарный) этап. Если в промежуточном ликвидационном балансе выявляется недостаточность денежных средств для удовлетворения требований кредиторов. Тогда на этом этапе может происходить оценка иного имущества и реализация его с публичных торгов. 6.Удовлетворение требований кредиторов. Удовлетворение происходит в порядке очерёдности. Принцип очерёдности складывается из двух правил: а)Удовлетворение требования кредиторов каждой следующей очереди происходит только после полного удовлетворения требований предыдущих. Б)Если не хватает средств для удовлетворения требований кредиторов одной очереди, то составляется пропорция, то есть денежные средства распределяются пропорционально объёму требований кредиторов этой очереди. Вне очередей стоят кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом. Их требования удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами из средств, полученных от продажи предмета залога. Если в силу продажи предмета залога средств недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то в недостающей части восполняются в порядке той очереди, к которой принадлежит кредитор. В первую и вторую очередь- граждане перед которыми юр лицо несёт обязанности за причинение вреда жизни и здоровью и по выплатам работникам юр лица; третья очередь- требования орг публичной власти по обязательным платежам. Остальные в четвёртую очередь. Требования перед кредиторами, до которых вообще не дошло считаются погашенными. Этот этап завершается составлением окончательного ликвидационного баланса. Этот баланс также точно утверждается участником или органом, принявшим решение о ликвидации. В некоторых случаях он ещё и утверждается регистрирующим органом. На этом этапе решается вопрос о судьбе имущества ликвидируемого лица, оставшегося после расчётов с кредиторами. Здесь судьба зависит от того, какая перед нами организационно-правовая форма и, в частности, какие права на имущества юридического лица, которые имеют учредители/участники. Если долевая собственность, то право на имущества пропорционально долям. Если это было юридическое лицо, участники которого не имеют никаких обязательственных прав, то они ничего не получаются. Если участники и так собственники, то имущество просто вернут собственнику. 7.Заканчивается ликвидация после внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Только с момента внесения записи завершается процесс ликвидации.

⇐ Предыдущая 123 Следующая ⇒