Принципы коммерческого права

Система Коммерческого права

Коммерческое (предпринимательское) право – это совокупность норм гражданского права регулирующих имущественные и связанные с ними личные не имущественные отношения, складывающиеся между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием основанное на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Субъектами предпринимательского права является предприниматель

Субъективный критерий: выделение коммерческого права как под отрасли гражданского права означает, что субъектами отношений регулируемых коммерческим правом являются специальные субъекты гражданского права – предприниматели.

К предпринимателям относятся лица без юридического лица и не коммерческие организации.

Не коммерческие организации могут осуществлять коммерческую деятельность только ради достижения цели, для которой они созданы.

Объективный критерий: отнесение круга общественных отношений к предмету регулирования коммерческим правом выделяет только отношения по продвижению товаров от изготовителя к потребителю.

Коммерческое (торговое) право – это совокупность норм гражданского права регулирующих торговые и тесно связанные с ними отношения, возникающие между лицами осуществляющие коммерческую деятельность или с их участием на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Принципы коммерческого права

1. Дозволительной направленности правового регулирования означает возможность субъектом коммерческого права действовать по своему усмотрению, т.е. возможность свободно распоряжаться принадлежащими им правами, в частности осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом. «Дозволено все, кроме запрещенного»

2. Равенство участников. Субъекты коммерческих отношений взаимно не подчинены и в этом смысле обладают принципиально равными правовыми возможностями, однако размер прав может быть различен.

3. Принцип не прикосновения собственности. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по рению суда и только в случаях прямо предусмотренных законом.

4. Принцип свободы договора. Предоставляет субъектам коммерческого права свободу выбора партнеров/контрагентов по договору, определение видом и условия договора, поскольку это не противоречит закону

5. Принцип беспрепятственного осуществления частных прав. Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Гражданские права могут быть ограничены на основании ФЗ и только в той мере какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, обеспечения обороны и безопасности государства.

6. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

7. Принцип восстановления нарушенных прав. Если действия предпринимателей причиняют убытки другим лицам, нарушают права и охраняемые законом интересы лиц, то эти убытки должны быть полностью возмещены правонарушителем, а права и охраняемые законом интересы потерпевшего восстановлены. При этом действует принцип односторонней обязательности восстановления нарушенных прав для правонарушителя. Потерпевший имеет право требовать восстановления нарушенных прав и это не является его обязанностью. Особенности применения этого принципа в коммерческих отношениях проявляются в более строгой имущественной ответственности предпринимателя: предприниматель несет ответственность не зависимо от вины; по обязательствам коммерческих организаций взыскания может быть обращено по общему правилу на все их имущество; широко применяется штрафная неустойка.

8. Принцип судебной защиты. Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Источники коммерческого права

1. Нормативно правовые акты

· Законы. Принимаются исключительно органами законодательной власти РФ и ее субъектов.

Федеральные законы:

ü ФЗ конституционные законы

ü И др. ФЗ законы

По масштабу действия нормативно правовые акты подразделяются на:

ü Акты централизованного регулирования

ü локальные

· Подзаконные нормативно правовые акты.

2. Международные нормы и договоры

ü Двухсторонние

ü Односторонние

3. обычаи делового оборота

Обычаи делового договора – сложившиеся и широко применяемые в какой либо области предпринимательской деятельности правила поведения не предусмотренное законодательством не зависимо от того зафиксировано ли оно в каком либо документе.

Субъекты коммерческой деятельности

Юридическое лицо – это организация которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Признание за лицом статуса предпринимателя влечет следующие юридические последствия:

1. предпринимателю предоставляются исключительные права (например: коммерческие организации имеют исключительное право на использование фирменного наименования или другой объект интеллектуальной собственности)

2. на предпринимателя возлагаются дополнительные обязанности:

· специальный режим ответственности за совершенные им сделки

· публикация сведений о предпринимателе в едином государственном реестре предпринимательских лиц; предоставление информации о своей деятельности

· ограничения и запреты на занятия предпринимательской деятельностью: госслужащие не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, участвовать на платной основе в органах управления коммерческих организаций. Они только в праве осуществлять творческую, педагогическую, научную деятельность.

Государственная регистрация участников коммерческой деятельности

Коммерческая организация считается созданной и приобретает статус юридического лица, а гражданин статус Индивидуального Предпринимателя со дня государственной регистрации в федеральной налоговой службе в соответствии с ФЗ №129 от 8.08.2001 «О государственной регистрации Юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Для государственной регистрации коммерческих организации при их создании в регистрирующий орган представляется:

· заявление

· решение о создании

· учредительные документы

· документ об уплате государственной пошлины

Решение о государственной регистрации или об отказе в ней должно быть принято в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов. Решение о государственной регистрации является основанием для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц) не позднее 1 рабочего дня с момента государственной регистрации заявителю выдается свидетельство подтверждающие факт внесения записи в ЕГРЮЛ.

Коммерческие договоры

Коммерческий договор – это соглашение между лицами, осуществляемыми коммерческую деятельность или с их участием об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением коммерческой деятельности.

Признаки:

1. Связь с торговым оборотом

2. Хотя бы одна из сторон должно быть лицо осуществляющую коммерческую деятельность

3. Коммерческие цели сделки

4. Возмездный характер сделки

Публичным признается договор заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товара, выполнению работ, или оказания услуг которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого кто к ней обратится. Например: розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования услуги связи, энергоснабжения. Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтения одному лицу перед другими в отношении заключения договоров, причем обязана продать товары, оказать услуги, выполнить работы на одинаковых для всех потребителей условиях. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Если сторона, для которой заключение договора обязательно уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратится в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении убытков причиненных уклонением от заключения договора.

Обычно договоры заключаются по средствам направления предложения (оферты) и ее принятия (акцептом) другой стороной. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложенных в оферте не считается акцептом, а признается отказом от акцепта или новой оферты.

В специальном порядке заключаются договоры при соединения, на торгах.

Присоединения – это договор, который определен одной из стороной в стандартной форме, и могут быть приняты другой стороной, не иначе как путем присоединения к договору в целом.

К существенным условиям относятся:

1. Условия о предмете договора, без которого договора быть не может

2. Условия, названные в законодательстве, как существенное и необходимое для данного вида договора

3. Условия по требованию одной из сторон (по которому должно быть достигнуто)

Прекращение обязательств

Надлежащие исполнения обязательства должно быть удостоверено расписками, актами приемки/передачи.

По соглашению сторон, обязательство может быть прекращено:

1. Путем предоставления отступного, суть которого состоит в том что, обязательство прекращается не в соответствии с первоначальной целью, а путем передачи имущества или уплаты денег.

2. Новацией, т.е. соглашением сторон о замене первоначального обязательства другим между теме же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения

По заявлению одной из сторон, обязательство может быть прекращено:

1. Путем прощения долга

2. Зачетом, (взаимный долг)

Обязательства могут быть ликвидированы

· Совпадение должника и кредитора в одном лице

· Ликвидация юридического лица

· Смерть гражданина, если обязательства связаны с его личностью

· Невозможность исполнения в следствии обстоятельств непреодолимой силы

· Издание акта юридической силы

Реализационные договоры

По договору купли-продажи продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму. Существенное условие: предмет: наименование, количество товара.

Помимо существенных условий, в договоре должны быть оговорены: цена, условия комплектности, тара, упаковка, о доставке товара, условия о качестве.

Гарантия качества состоит: установление гарантийного срока, в пределах которого продавец гарантирует наличие неизменных свойств товара оговоренного в договоре, а покупатель вправе предъявить продавцу требования, связанные с недостатками товара.

На продовольственные, парфюмерные и иные товары устанавливается сроки годности определяемые законом о истечении которых товар считается не пригодным для использования.

Срок службы определяется периодом в течение, которого изготовитель обязуется обеспечивать потребителю возможность использования товара по назначению и нести ответственность за существенные недостатки по его вине.

Если продавец передал покупателю товар не надлежащего качества и недостатки небыли им оговорены, то покупатель вправе по своему выбору потребовать:

1. Соразмерного уменьшения покупной цены

2. Безвозмездного устранения недостатка в разумный срок

3. Возмещения своих расходов на устранение недостатков

Если недостатки носят существенный характер, то покупатель вправе по своему выбору:

1. Потребовать замены товара ненадлежащего качества

2. Отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы

Существенным признаются неустранимые недостатки, недостатки которые не могут быть устранены без соразмерных затрат времени или денежных средств, проявляются неоднократно, либо выявляются после их устранения и т.д.

Если продавец передал не комплектный товар, то покупатель вправе, по своему выбору потребовать от продавца:

1. Соразмерного уменьшения покупной цены

2. Доукомплектования товара в разумный срок

Если второе требование не будет выполнено, то покупатель вправе по своему выбору потребовать замены не комплектного товара, либо отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

Если продавец передаст покупателю наряду с товарами ассортимент, который соответствует договору, товары с нарушением, то покупатель вправе по своему выбору:

1. Отказаться от товара не соответствующего ассортименту

2. Потребовать замены товара не соответствующего ассортименту

3. Принять все товары

4. Отказаться от всех товаров

В первых двух случая покупатель вправе отказаться от оплаты товаров требующих замены или возврата, если оплачены – потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

По договору розничной купле-продаже продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, домашнего, семейного и иного использования не связанного с предпринимательской деятельностью.

Существенное условие: предмет и цена – этот договор является публичным договором и договором присоединения.

Особенности заключения договора

1. Предложение заключить договор, содержащегося в рекламе, каталогов обращенное к неопределенному кругу лиц является публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора.

2. Выставление товара в месте их продажи (витрины, прилавки) признается публичной офертой, не зависимо от указания цены и других существенных условиях договора, за исключением случая, когда продавец явно определил что товары не предназначены для продаж.

Моментом заключения договора является момент выдачи покупателю кассового ил товарного чека, моментом исполнения договора является передача оплаченного товара покупателю.

Обязанности продавца:

1. Предоставить надлежащую информацию о товаре, отказ от предоставления которой приравнивается к необоснованному уклонению от заключения договора и дает право потребителю обязать продавца заключить договор и потребовать заключения убытков.

2. Доводить до покупателя информацию об изготовителе, месте его нахождения, а так же об организациях осуществляющих гарантийный ремонт, сервисное обслуживание

3. Предъявить покупателю сертификаты на товар

Покупатель вправе в 14 дней с момента передачи ему товара, если более длительный срок не установлен продавцом, обменять товар на аналогичный, другого размера, фасона, расцветки и д.р., а при отсутствии необходимого для обмена товара возвратить его и получить уплаченную денежную сумму. При условии подтверждения покупки данного товара у данного продавца, если сохранены потребительские свойства товара он не был в употреблении.

Денежное требования в этом случае должно быть удовлетворено в течении 3-х дней.

Товары надлежащего качества подлежат замене или возврату за исключением товаров включенных в специальный перечень утвержденный постановлением правительством №55 от 19.01.98. в этот перечень включается: товары бытовой техники, ювелирные изделия и др.

Если продавец продал товар не надлежащего качества и недостатки не были оговорены продавцом, то покупатель вправе по своему выбору:

1. Потребовать соразмерного уменьшения покупной цены

2. Незамедлительного безвозмездного устранения недостатков

3. Потребовать замены товара на товар этой же марки, модели, артикула

4. Потребовать замены товара на товар другой марки, модели, артикула с переращетом покупной цены

5. Отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы

При этом покупатель вправе потребовать полного возмещения убытков причиненных ему вследствие продажи товаров не надлежащего качества.

В отношении технически сложных товаров в случае обнаружения в них недостатков потребитель вправе по своему выбору:

1. Отказаться от исполнения договора и потребовать уплаты денежной суммы

2. Предъявить требования о замене товара на товар этой же марки, модели, артикула или на товар другой марки, модели, артикула с переращетом покупной цены в течении 15 дней с момента передачи товара потребителю

По истечению указанного срока названные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаях:

1. Обнаружены существенные недостатки

2. нарушены предусмотренные законом сроки устранения недостатков

3. невозможно использовать товар в течении каждого года гарантийного срока более чем 30 дней в следствии неоднократного устранения его недостатков

Перечень технически сложных товаров утвержден постановлением правительства №575 от 13.05.97. К ним относятся: катера, яхты, авто транспортные средства, автоматические стиральные машины, холодильники и т.д.

Денежные требования подлежат удовлетворению продавцом в течении 10-ти дней со дня их предъявления, а при нарушении срока удовлетворения денежных требований продавец уплачивает неустойку в размере 1% от суммы товара за каждый день просрочки, но не более суммы товара.

По договору поставки поставщик, осуществляющий предпринимательскую деятельность обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования предпринимательской деятельности или в иных целях не связанных с личным, домашним, семейным и иными подобными способами.

Особенности договора проявляются:

1. в порядке урегулирования разногласий при заключении договора

2. в порядке поставки товара поставщиком

3. в порядке принятия товаров покупателю

4. в последствиях нарушения договора сторонами

Существенное условие договора: предмет и срок.

Если сторона предложившая заключить договор получила от другой стороны предложение заключить договор на иных условиях, то она должна в течении 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не предусмотрен законом или договором принять меры по согласованию соответствующих условий, либо письменно уведомить другую сторону об отказе заключить договор.

Если договором предусмотрено право покупателя давать обязательные для поставщика показания (отгрузочные разнарядки) каким получателям передать товар, то отгрузка осуществляется получателем, указанным в отгрузочной разнарядке. Если срок направления отгрузочной разнарядки в договоре не указан, то она направляется не позднее, чем за 30 дней до периода поставки.

Если договором предусмотрено что доставка осуществляется посредством выборки товара, то она производится покупателем в месте нахождения поставщика в срок предусмотренный договором, а если договором он не установлен, то в разумный срок с момента уведомления поставщиком покупателя о готовности товара к выборке. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде обязан восполнить недопоставленное в следующем периоде в пределах срока действия договора. Покупатель вправе отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, уведомив об этом поставщика, если договором не предусмотрено иное. Досрочная поставка товара возможна только по соглашению с покупателем.

Если покупатель отказывается от принятия товара он обязан обеспечить его ответственное хранение, уведомив об этом поставщика. Расходы на ответственное хранение подлежат возмещению поставщиком.

Особенности исчисления убытков при расторжении договора:

1. если в разумный срок после расторжения договора вследствие обнаружения обязательства поставщиком покупатель купил у другого лица товар по более высокой цене, но разумной цене, то он вправе требовать возмещения убытков в виде разницы между ценой предусмотренной договором и ценой по совершенной взамен сделке.

2. Аналогичное право имеет поставщик которому из-за расторжения договора по вине покупателя пришлось продать товар по более низкой цене

Договор контрактации

По договору контрактации производитель с/х продукции обязуется передать выращенную или произведенную им с/х продукцию заготовителю, т.е. лицу осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Существенное условие: предмет договора – наименование, ассортимент

Производитель обязан передать выращенную или произведенную с/х продукцию и несут ответственность за ненадлежащие исполнение этой обязанности только при наличии вины.

Заготовитель обязан не только принять продукцию в месте ее нахождения, но и обеспечить ее вывоз. Договором может быть предусмотрена обязанность заготовителя возвратить по требованию производителя возвратить ему отходы.

Посреднический договор

Договор поручения

По договору поручения, поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделкам совершенным поверенным возникают непосредственно у доверителя. По общему правилу договор безвозмездный, вознаграждение выплачивается только в случае если это предусмотрено законом или договором.

Существенное условие – предмет договора.

Коммерчески представитель – это лицо постоянно и самостоятельно представительствующие от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства.

Обязанности доверителя:

1. Выдать доверенному доверенность на совершении юридических действий

2. Уплатить вознаграждение если договор возмездный

3. Возместить поверенному расходы, если иное не предусмотрено договором

4. Обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения, если иное не предусмотрено договором

5. Незамедлительно принять от поверенного все в соответствии с договором

Обязанности поверенного:

1. Исполнить поручение с точным соответствием с указанием доверителя. Поверенному действующему в качестве коммерческого представителя может быть предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса, в этом случае поверенный обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях.

2. Исполнить поручение лично, за исключением допускаемого законом или договором передоверия исполнения поручения.

3. Представить доверителю отчет, если это требуется по условию договора

4. Передать доверителю все исполненное по сделкам (полученное)

5. По исполнении поручения или прекращения договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от его исполнения в любое время, по общему правилу отмена поручительства не является основанием для возмещения убытков.

Односторонний отказ от договора с участием коммерческого представителя может последовать только после уведомления другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотренный договором. В этом случае другая сторона вправе требовать возмещения убытком вызванного одностороннем отказом от договора.

Договор комиссии

По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени но за счет комитента. По сделкам совершенным комиссионерам приобретает права и становится обязанным комиссионер. Хотя комитент и был назван в сделке или вступил в непосредственное отношение по исполнению сделки с третьим лицом.

Существенное условие договора – предмет.

Комиссионер обязан совершить обусловленные договором сделки в точном соответствии с указанием комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях. Комиссионер вправе уступить от указаний комитента если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получит ответ на свой запрос в разумный срок. О допущенных отступлениях комитент должен быть уведомлен, как только станет это возможным.

Если комиссионер совершил сделку для комитента на более выгодных условиях то дополнительная выгода делиться между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено договором.

Комиссионер отвечает за действительность исполнения сделок, но не за их исполнимость.

За исключением случаев, когда он принял на себя ручательство перед комитентом за исполнение третьим лицом сделки (делькредере), либо не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора отменив данное поручение, при этом комиссионер вправе требовать возмещения убытков вызванных отменой поручения. Если договор заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от его исполнения. За исключением случая когда договор заключен без указания срока его действия, в этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не менее ем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен договором.

Агентский договор

По агентскому договору агент обязуется за вознаграждение по поручению принципала выполнять юридические и иные действия за счет принципала от своего имени или от имени принципала.

Существенное условие – предмет договора.

Агент представляет принципалу отчет. Принципал, имеющий возражение по отчету, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, в противном случае отчет считается принятым.

При отсутствии в договоре о порядке уплаты вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течении недели с момента представления отчета если иное не предусмотрено договором.

Договором может быть предусмотрено обязательство:

1. Агенту не заключать с другими принципалами аналогичные агентские договоры на той же территории

2. Принципалам не заключать аналогичные агентские договоры, действующие на той же территории

Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение, а срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства и др. объекты исключительных прав.

Существенное условие договора – предмет и цена.

Договор подлежит государственной регистрации, федеральная служба патентов и товарных знаков

Обязанности правообладателя:

1. Передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, иную информацию необходимую для осуществления передаваемых прав

2. Обеспечить регистрацию договора, если иное не предусмотрено договором

3. Оказывать пользователю содействие в обучении, повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором

4. Контролировать качество товаров производимых пользователем, если иное не предусмотрено договором

Обязанности пользователи:

1. Обеспечивать соответствие качества производимых товаров качеству аналогичных товаров производимых правообладателем

2. Соблюдать инструкции и указания правообладателя направленные на обеспечение соответствия характера, способов, условий использования комплекса исключительных прав

3. Не разглашать секреты производства и другую полученную от правообладателя конфиденциальную коммерческую информацию

4. Информировать покупателей наиболее очевидным образом о том, что используются исключительные права на основании договора коммерческой концессии

5. Оказывать покупателю все дополнительные услуги на которые они могли бы рассчитывать приобретая товар непосредственно у правообладателя

Ничтожные ограничительные условия (не могут быть внесены в договор):

1. Условие в силу которых правообладатель вправе объявлять цену продажи товаров пользователем либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен

2. Условие в силу которых пользователь вправе продавать товары исключительно определенной категории покупателей либо исключительно покупателем имеющим место нахождения на определенной договоре территории

Пользователь надлежащим образом исполнявший свои обязанности имеет право по истечении срока договора на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Срок преимущественного права 3 года.

Каждая из сторон вправе отказаться от договора заключенного без указания срока, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок уведомления.