Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии |
Тема 9. Правореализационная техника
Обратите внимание на то, что проблема реализации и толкования права занимает центральное место в теории права. Ведь от того, как реализуются, применяются нормы права в обществе, зависит жизнь его граждан (благополучная или неблагополучная, спокойная или неспокойная). Реализация права - это претворение права в жизнь, реальное воплощение содержания юридических норм в фактическом поведении субъектов. Остановитесь на формах реализации норм права: использование, соблюдение, исполнение, применение. Формы реализации права тесно связаны со способами правового регулирования и видами юридических норы. Проанализируйте способы правового регулирования и соответствующие им виды юридических норм: дозволения - управомочивающие нормы, запрещения - запрещающие нормы; обязывания - обязывающие нормы. Реализация права может происходить как в общих, так и в конкретных правоотношениях. В общих правоотношениях реализуются, как правило, запреты (уголовно-правовые, административно-право вые). В конкретных реализация права (исполнение и использование) более ощутима и очевидна. В этих правоотношениях субъекты приобретают определенные блага, выполняют конкретные обязанности. Именно так реализуется большинство правовых норм. Фактическое содержание реализации права — это социально-полезная деятельность (материальная или духовная) субъектов права, совершаемая в соответствии с предписаниями норм права. Фактическая реализация права имеет место, когда, например, гражданин участвует в митинге, не нарушает экологическое законодательство, находясь на природе или используя свою машину, покупает товары, поступает на работу, вступает в брак и т.п. Довольно часто это происходит в виде совершения определенного поведения. Однако иногда правомерное поведение дополнительно требует документального оформления. Имеются в виду ситуации, когда это поведение представляется важным участникам правоотношения либо государство его считает весьма значимым. И тогда встает вопрос, как правильно составить юридические документы, опосредующие процесс непосредственной реализации права. Документального оформления крайне редко требует соблюдение запретов. Здесь важно, как правило, фактическое поведение, связанное с воздержанием от действий, что и гарантирует правомерный результат. В процессе использования прав документы используются для фиксации наиболее значимых из них (например, права собственности, особенно на недвижимость, права на обучение в вузе, права на получение медицинской помощи, права на участие в выборах и др.). Осуществление свобод, установленных законодательством, не требуется удостоверять документально (например, участие в демонстрации, свобода слова, передвижения, право на осмотр архитектурных ценностей и т.п.). Что касается исполнения, то здесь наблюдается увеличение количества документов, его опосредующих. Исполнение обязанностей направлено на осуществление интересов управомоченной стороны, и их документирование повышает гарантии для заинтересованной стороны. Кроме того, документальная фиксация исполнения обязанности порой еще более важна для обязанного субъекта: документ позволит доказать добросовестное выполнение обязанности и избежать санкции. Рассмотрим основные правила составления правореализационных документов. Документ должен быть: кратким; точным; ясным для адресатов; содержать все необходимые сведения (и это самое главное). Правореализационных документов существует великое множество, поэтому не представляется возможным их проанализировать и даже просто перечислить. Порой мы им не придаем им значения, а рассматриваем их составление как вынужденную необходимость. Например, вы приходите к врачу, и он, выслушав ваши жалобы на здоровье, начинает заполнять медицинскую карту. Именно этот документ будет решающим в случае спора по поводу качества медицинских услуг, именно из него можно получить часть информации о том, как исполнял свои обязанности врач, реализуя ваше право на медицинское обслуживание. К видам документов, наиболее часто встречающиеся в процессе непосредственной реализации права относятся заявления, доверенности, договоры, жалобы, ходатайства и т.д. Договор используется почти во всех отраслях права и считается универсальным юридическим документом. Перечислим отрасли права, где договор находит применение: ♦ конституционное (договор между субъектами Федерации); ♦ финансовое (договор банковского счета); ♦ налоговое (договор налогового кредита); ♦ административное (договоры о делегировании полномочий государственными органами, о сотрудничестве между министерствами, об ознакомлении организаций с планами и прогнозами ведомства); ♦ гражданское (договор поставки); ♦ предпринимательское (договор о сотрудничестве); ♦ трудовое (трудовой договор); ♦ жилищное (договор социального найма жилого помещения); ♦ семейное (брачный договор); ♦ земельное (договор сервитута); ♦ пенсионное (договор о выплате дополнительной пенсии); ♦ авторское (авторский договор); ♦ патентное (договор на использование изобретения); ♦ гражданско-процессуальное (мировое соглашение); ♦ арбитражно-процессуальное (мировое соглашение); ♦ международное (договор о сотрудничестве и безопасности). В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют главную роль. Можно даже сказать, что именно договоры составляют суть рыночного механизма. Предпринимательская деятельность, составляющая сердцевину рыночной экономики, без них практически невозможна. Во-первых, они позволяют улавливать общественные потребности и ориентируют хозяйствующих субъектов на выполнение социально полезной деятельности. Во-вторых, обеспечивая эквивалентный обмен, договоры способствуют экономической оправданности и рациональности действий контрагентов, сокращению их затрат, а в конечном счете сохранению ресурсов всей общественной системы. В-третьих, договоры обеспечивают прогресс в обществе: ориентируясь на удовлетворение запросов потребителей, оперативно учитывая изменения покупательского спроса, они создают условия для конкуренции, соревновательности и достижения более высоких результатов. В-четвертых, договоры позволяют сэкономить силы общества в законотворческой области, которая является очень сложной и дорогой. Упорядочивая взаимоотношения сторон и закрепляя взаимоприемлемые для них решения разнообразных вопросов модернизации производства, внедрения новых достижений в области науки и техники, освоения выпуска новых видов изделий, последовательного улучшения их качества и т. д., договоры позволяют законодательным органам снять с себя заботу по всеобъемлющему правовому регулированию и устранению пробелов, которые становятся в этом случае неизбежными. Почти все авторы, исследовавшие проблемы договора, отмечая его значение и роль в механизме правового регулирования, настойчиво подчеркивали, что договор является юридическим фактом, приводящим в движение закон, позволяющим субъектам пользоваться правами и требовать исполнения обязанностей, предусмотренных договором. Такая точка зрения отражала фактическое положение дел в тоталитарном государстве. Однако еще римские юристы говорили: «Договор — это закон для двоих». Что они имели в виду? Только ли то, что договоры должны неуклонно и обязательно исполняться? Думается, в эту фразу вложен и другой смысл: в процессе заключения договора создаются правовые нормы, но нормы индивидуальные, рассчитанные на конкретных и точно определенных индивидов, или микронормы. Студенты должны знать, в чем заключается нормативная сила договора? В процессе заключения договора сами участники разрабатывают его условия, моделируют собственные права и обязанности. В момент возникновения договорного правоотношения эти модели превращаются в субъективные права и юридические обязанности. В законе установлена общая нормативная модель прав и обязанностей, которая при наличии соответствующих юридических фактов превращается в права и обязанности конкретных субъектов. На основании договора участники договорных связей приобретают состояние управомоченного и обязанного; такое отношение складывается независимо от чьей бы то ни было оценки. Это свидетельствует о том, что договор является средством нормативной регламентации. Договор — это соглашение двух или нескольких лиц, позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и обязанности. Договоры могут быть самыми разнообразными, поскольку весьма разнообразны потребности и интересы людей, их заключающих. Стороны совершенно свободно могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону. Содержание договора составляет совокупность условий, выражающих согласованное волеизъявление сторон, определяющее их взаимные права и обязанности. Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторонами, принято различать существенные (основные, обязательные) и простые (дополнительные). Существенными (основными) признаются условия, без которых договор не считается заключенным и не порождает правоотношение. Простые (дополнительные) условия не влияют на сам факт существования договора. Без заключения договоров не может обойтись ни один субъект права, будь то гражданин или юридическое лицо. В нашем сложном мире труд стал очень специализированным, отсюда возникает необходимость в обмене, с тем чтобы удовлетворять свои потребности. Договоры и являются юридической формой такого обмена между людьми. Чем крупнее организация, тем больший объем договорной работы ей приходится вести. Как рационализировать, улучшить качество договорной работы и сделать ее более производительной? Могут использоваться различные способы: 1) использовать варианты образцов договоров, которые в большом количестве содержатся в публикуемых сборниках. Но вполне возможно, что в организации возникнет необходимость в заключении договоров, не имеющих аналога; 2) корректировать в соответствии со спецификой корпорации примерные виды договоров, также опубликованные во множестве изданий. Однако делать это придется всякий раз при заключении договора; 3) разработка по всем правилам юридической техники типовой структуры договора и закрепление ее в специальном корпоративном акте. Назвать его можно было бы соответствующим образом: типовая структура договора. При этом ориентироваться надо на наиболее распространенный для данной организации вид договора, но постараться все же создать такую его типовую схему, которую можно было бы использовать и для всех других разновидностей договоров. Дело это серьезное. И здесь не обойтись без использования возможностей, которые дает юридическая наука. Самая общая схема любого договора выглядит так: 1) вводная часть («шапка»), где находят отражение название договора, место и дата его заключения; 2) преамбула, в которой называются стороны, обозначается их место в договорном обязательстве, а также указываются лица, уполномоченные подписать договор; 3) основная часть; 4) заключительная часть (реквизиты, адреса и подписи сторон). Наиболее содержательной является основная часть договора, и ей по праву всегда уделяется большое внимание. Перечислим вопросы, которые, как правило, находят в ней отражение: - предмет договора должен быть назван четко и конкретно. Когда договор заключается по поводу материальных объектов и необходима их идентификация, к договору должен быть приложен особый документ (проект — для строительства, спецификация — для поставки, техническое задание — для научно-исследовательских работ и т.п.); - цена. Хотя это условие согласно закону и не является существенным для всех видов договоров, на практике стороны его не обходят вниманием. Иногда данное условие фиксируется в особом документе прилагаемом к договору (протокол — соглашение о цене или стоимости работ, смета, калькуляция и др.); - срок исполнения, обозначаемый конкретной датой или хронологическими рамками; - специфические условия для определенного вида договора (для поставки — условия об упаковке, отгрузке, транспортировке, для подрядного договора — условие о порядке сдачи-приемки выполненных работ); - особые или дополнительные условия (например, о конфиденциальности); - форма оплаты (безналичная или расчеты наличными, сроки совершения платежей); - ответственность. Довольно часто в договоре на этот счет ничего не говорится. Как показывает практика, в большинстве случаев меры ответственности (неустойка в виде штрафа или пени, возмещение убытков) оказываются отнюдь не лишними. Имущественная ответственность выполняет в основном компенсационную функцию и не может быть основанием для обогащения. Вот почему полет фантазии сторон в плане установления в договоре больших санкций может быть «заземлен» судом, если данный договор станет предметом его рассмотрения; - форс-мажорные обстоятельства или непреодолимая сила. Этот вопрос стороны иногда оговаривают детально путем перечисления ра:; личных обстоятельств, что создается впечатление, будто бы кое-кто из них рассчитывает на плохой исход договорных отношений. Здесь достаточно дать общее определение непреодолимой силы как обстоятельства, которое стороны не могли предусмотреть или предотвратить. Гораздо продуктивнее в этой части договора предусмотреть дей ствия сторон в случае непреодолимой силы, с тем чтобы снизить неблагоприятные ее последствия: допустим, немедленно сообщить об этом контрагенту с указанием на последствия, которые вызвала не преодолимая сила; ♦ действие договора. Здесь определяется момент начала и прекращения договора, порядок внесения в него изменений и дополнении Такова универсальная схема договора. Не надо стремиться к тому, чтобы договор был кратким (в дальнейшем это может породить ненужные споры). Но и превращать договор в многостраничный фол и ант тоже ни к чему. Одним словом, составление любого договора — это и наука, и опыт, и искусство. Желательно, чтобы работники организаций, занимающиеся договорной работой (часто они не имеет юридических знаний), не изобретали «велосипед», а ознакомились с данными юридической науки и накопленным другими опытом составления договоров. Договоры заключают не только юридические, но и физические лица. Такие договоры гораздо проще по содержанию не только потому, что опосредуют менее сложные правоотношения, но и по причине отсутствия у граждан навыков их составления. Однако порой простота в составлении договоров оборачивается конфликтами и судебными спорами. Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров протекает в последовательности, типичной для управленческой деятельности, и охватывает собой два цикла: ♦ заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами); ♦ исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла договорной деятельности, хотя являются самостоятельными и разъединенными во времени, все же едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. Поэтому одни ученые термин «договорная работа» применяют для обозначения только системы действий по заключению договоров. Мероприятия по обеспечению исполнения договоров они выводят за рамки договорной работы и относят их к иным по названию видам правовой работы предприятия'. Другие ученые считают, что договорную работу надо понимать комплексно: ее составляют как заключение договоров, так и их исполнение2. Однако сюда необходимо добавить и контроль над исполнением договоров. Такой подход не позволяет разъединить взаимообусловленные действия, направленные на использование предприятиями договорной формы ведения дел. Кроме того, узкое понимание договорной работы не воспринято и практикой. Договорная работа — это правовая деятельность корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами посредством договоров. Субъектами договорной работы являются различные организации, хозяйственные связи которых подлежат договорному оформлению. Субъектов договорной работы характеризует способность от своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение для формирования и исполнения договорных обязательств. С этой точки зрения субъекты договорной работы и стороны по хозяйственным договорам совпадают. И те, и другие представляют собой предприятия, наделенные правами юридического лица. Юридическую базу участия корпораций в договорной работе составляют их право на совершение сделок, а также право на самостоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов хозяйственной договорной работы занимают именно коммерческие корпорации (производственные, торговые и т.п.). Их продукция или деятельность, с которой они намереваются получить прибыль, предназначаются для удовлетворения потребностей других лиц (организаций, граждан). В меньшей мере договорная работа связана с некоммерческими организациями, выполняющими социально-культурные, социально-бытовые, управленческие функции. Эти организации проводят работу по договорам в основном с целью удовлетворения потребностей в приобретении материальных ценностей, обеспечивающих их деятельность. В составе организаций создаются структурные подразделения. Ведение договорной работы поручается одному из них. Какому подразделению конкретно поручается эта работа? Здесь возможны варианты. В одних организациях всю договорную работу ведет юридический отдел. Бывает, что за договорную работу отвечают так называемые заинтересованные подразделения, устанавливающие и осуществляющие контакты с потенциальными контрагентами. В этом случае юристы только визируют договоры, подтверждая правильность их составления. Встречается и третий вариант (там, где заключается большое количество договоров): создается специальный договорный (договорно-правовой) отдел. В его составе, как правило, работают юристы, специализирующиеся порой на каком-то одном виде договора. Договорная работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права (законодательных и корпоративных). Поэтому привлечение к ведению договорной работы юристов, в принципе, должно быть обязательным. В зависимости от задач, которые стоят перед организацией как участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать: 1) договорную работу по реализации результатов собственного производства (договорная работа по заказам потребителя); 2) договорную работа по обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах «со стороны». Если предприятие выполняет один вид деятельности и реализует его результаты, такое предприятие можно назвать однопрофильным. По профилю предприятия могут быть подразделены на следующие группы: ♦ промышленные; ♦ сельскохозяйственные; ♦ строительные; ♦ транспортные; ♦ торговые и др. В настоящее время предприятие может заниматься любым видом деятельности. Выполняя различные виды работ, оно делает какую-либо из них доминирующей, основной, определяющей его профиль. Однако есть множество предприятий, определить профиль которых затруднительно. Это вполне соответствует законодательству, предоставляющему корпорациям общую правоспособность. Договорная работа, связанная с обеспечением предприятием своих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обеспечение сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транспортными услугами и т.п.). Указанные выше виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее организации на предприятии. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей, как правило, возлагаются на плановый отдел, отдел снабжения либо на специально образуемый договорный отдел. Договорная работа но обеспечению предприятия материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.д. Виды договорной работы диктуют и содержание соответствующих корпоративных актов. Одни из них могут регулировать взаимоотношения работников корпорации с поставщиками и подрядчиками, а другие — вопросы реализации собственной продукции (услуг, работ). Названные критерии широко используются при определении в корпоративных актах направлений работы юристов, их специализации на предприятии, распределении обязанностей между работниками договорного и (или) юридического отдела. Все это находит отражение в их должностных инструкциях. Ведение договорной работы в организации регламентируется ее корпоративными актами. Они имеют различные названия: ♦ о ведении договорной работы на предприятии; ♦ инструкция о порядке ведения договорной работы; ♦ инструкция о порядке разработки и заключении договоров; ♦ положение о порядке заключения и исполнения договоров; ♦ положение о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств; ♦ положение о ведении претензионной работы на предприятии и др. Как видим, акты, регулирующие договорную работу, могут носить как комплексный характер, так и отражать всего лишь одну ее сторону, стадию, вид. Однако в регулировании договорной работы есть предел, за которым ее нормирование теряет смысл. Нормативная регламентация всех деталей договорной работы часто не срабатывает, поскольку в заранее установленных правилах трудно учесть все своеобразие конкретной ситуации, и в итоге зачастую детализированные инструкции, положения не применяются теми, кому они адресованы. «Мертвые правила», содержащиеся в значительном числе корпоративных актов, обязаны своим происхождением недооценке роли правовых знаний работников, ответственных за ведение договорной работы, их квалификации, опыта в этой сфере. Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, имеют специальный характер, поэтому в отличие, например, от корпоративных актов, регулирующих управление корпорацией, они утверждаются руководителем предприятия, а не общим собранием или советом директоров. В то же время корпоративные акты о ведении договорной работы относятся к разряду весьма важных, и их утверждение на более низком уровне (заместителями руководителя или начальниками юридических служб либо договорных отделов) нецелесообразно. Договоры - это документы, от которых может зависеть судьба предприятия в целом, а не только какого-либо структурного подразделения. Определяя при составлении корпоративного акта о порядке ведения договорной работы перечень и функции служб и подразделений предприятия, ответственных за те или иные участки договорной работы, сроки и порядок рассмотрения вопросов заключения и исполнения договоров, формы и схемы прохождения договорных документов, необходимо учитывать специфику организации. В корпоративных актах следует избегать воспроизведения норм законодательства. Попытки использовать корпоративные акты для систематизированного изложения законодательных норм о порядке заключения и исполнения договоров порой ведут к искажению смысла закона, а также к построению структуры и определению содержания корпоративных актов в отрыве от реального структурирования и содержания договорной работы в организации. Корпоративные акты, регулирующие договорное дело, всегда должны нести некое добавление к закону. Корпоративные акты о договорной работе могут регулировать общие вопросы ее организации и вопросы организации договорной работы на отдельных участках. Общим вопросам посвящены корпоративные нормы, определяющие: ♦ основные задачи и направления договорной работы; ♦ перечень подразделений, ответственных за ее ведение на отдельных участках и стадиях; ♦ основные функции этих подразделений; ♦ перечень должностных лиц предприятия, наделенных правом подписания договоров и договорных документов; ♦ порядок осуществления методического руководства договорной работой со стороны юридической службы предприятия; ♦ порядок подготовки, утверждения и внедрения образцов договорной документации. Круг правил, общих для всех подразделений, расширяется при централизации выполнения связанных с договорной работой операций в одном подразделении или службе. Корпоративные нормы могут устанавливаться применительно к отдельным участкам договорной работы на предприятии. На практике предприятия предусматривают специальные правила организации заключения и исполнения договоров на выполнение заказов потребителей и договоров, направленных на обеспечение своих потребностей. Среди этих специальных актов также могут быть выделены общие для данного участка договорной работы положения: ♦ функции подразделения (службы), ответственного за ведение договорной работы на соответствующем участке; ♦ порядок подготовки к договорной кампании; ♦ схема взаимоотношений подразделения, ответственного за ведение договорной работы, с другими структурными подразделениями, участвующими в процессе заключения и исполнения договоров. Порядок заключения и исполнения договоров может дифференцироваться в корпоративных актах по стадиям договорной работы. Принято регламентировать отдельно порядок оформления договорных отношений и осуществление контроля над исполнением договоров. Потребность в обеспечении согласованности действий мелкихподразделений обусловила разработку и утверждение на крупных предприятиях системы корпоративных актов по вопросам организации договорной работы. Построенная с учетом общих требований к порядку ведения договорной работы и особенностей организации заключения и исполнения договоров, эта система может включать в себя корпоративные акты, раздельно регулирующие и основные виды заключаемых корпорацией договоров. Специальными корпоративными актами может также устанавливаться система материального поощрения и ответственности работников за результаты исполнения договоров. На средних и мелких предприятиях, однако, не всегда целесообразно создавать такие системы корпоративного регулирования. Здесь вопросы организации договорной работы в необходимой мере позволяет регламентировать единый документ о договорной работе (положение, инструкция). Действия, составляющие содержание договорной работы, группируются по стадиям, на каждой из которых работниками корпорации решаются вопросы формирования и исполнения договорных обязательств. Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждой отдельной организации и различных хозяйственных связей. Вместе с тем основные виды и направления договорной работы обычно включают следующие стадии. Подготовка к заключению договоров Порядок и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками планирования корпорациями своей производственно-хозяйственной деятельности. Основная масса договоров заключается во второй половине календарного года, даже ближе к его завершению. В связи с этим появилось понятие договорной кампании как работы по массовому оформлению договорных отношений на очередной год. Потребность в проведении таких кампаний более ощутима у предприятий, заключающих значительное количество договоров. Подготовка требуется, причем особая, и для заключения отдельных договоров (неординарных, сложных по характеру и по количеству согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу). В содержание подготовительной стадии договорной работы входят: ♦ преддоговорные контакты с будущими контрагентами; ♦ разработка основных условий; ♦ подготовка бланков договорной документации; ♦ составление планов проведения договорной кампании и др. Первые два пункта подготовительной стадии реализуются, как правило, путем переговоров с контрагентами. Именно переговоры определяют суть договорных отношений, от них многое зависит. Сам процесс переговоров — дело психологически очень трудное. Вот почему в западных компаниях не только для облегчения труда переговорщиков, но и прежде всего для достижения нужного эффекта от переговоров составляется специальная внутренняя инструкция (корпоративный акт), своего рода перечень «ценных указаний» для ведения переговоров. В частности, в ней рекомендуется сотрудникам вести переговоры: ♦ целенаправленно; ♦ сухо; ♦ динамично; ♦ гибко («нет» менять на «да, но...»); ♦ в ходе переговоров приглашать партнеров на обед или ужин (на дом — только при тесных контактах плюс при наличии симпатии). Если сотрудник сам принимает приглашение прийти на домашний ужин, для хозяйки дома следует непременно приобрести цветы, сувенир и т.п. |
Последнее изменение этой страницы: 2017-05-05; Просмотров: 2656; Нарушение авторского права страницы