Система международных коммерческих договоров

 

Система представляет собой целостное множество взаимосвязанных элементов. Система (от греч. systema - "целое") - объединение некоторого разнообразия в единое и четко расчлененное целое, элементы которого по отношению к целому и другим частям занимают соответствующие им места*(308).

Исследование того или иного объекта как системы предполагает, во-первых, наличие множества элементов, рассматриваемых в качестве единиц анализа; во-вторых, взаимосвязанность этих элементов с обязательным присутствием системообразующих связей, обеспечивающих целостность системы; в-третьих, иерархичность строения, выражающуюся в понимании этой системы как элемента системы более высокого уровня*(309).

Системный подход служит правотворческой цели - созданию эффективного законодательства, а также предполагает решение правоприменительной задачи. Эффективность регламентации зависит от того, насколько верно выявлены признаки правоотношения, обусловливающие определенное регулирование, и насколько адекватно они отражены в правовых нормах*(310). При этом, как отмечал О.А. Красавчиков, каждый системообразующий признак выполняет двойную функцию: с одной стороны, он разделяет по разным группам договоры, требующие различной правовой регламентации; с другой стороны, он объединяет в одной группе договоры, к которым в силу наличия у них общего признака применимо унифицированное регулирование*(311).

В международном правовом поле попытки построения системы международных коммерческих договоров не предпринимались. Очевидно, это обусловлено различиями правовых систем государств и разнообразием заключаемых коммерсантами международных коммерческих сделок.

Не сложилось системы международных коммерческих договоров в иных международных нормативных документах, формально не являющихся источниками права. Например, в Принципах УНИДРУА она отсутствует. Отдельные попытки систематизации гражданско-правовых договоров, заключаемых в Европе, предприняты в Модельных правилах европейского частного права 2009 г. В книге IV "Отдельные договоры и вытекающие из них права и обязанности" они сгруппированы в восемь частей: А) купля-продажа; В) аренда вещей; С) услуги; D) договор поручения; Е) агентский договор, франчайзинг и дистрибьюция; F) договор займа; G) личное обеспечительное обязательство; Н) дарение. Учитывая сферу применения Модельных правил ЕЧП 2009 г., предложенная система построена без учета коммерческого характера заключаемых договоров, за исключением группы "Е", в которую помещены агентский договор, договор франчайзинга и дистрибьюторский договор, относимые здесь, по всей видимости, к коммерческим.

Система международных коммерческих договоров представляет собой их упорядочение на основе определенных критериев, характерных для частноправовой науки в целом и науки международного частного права в частности. Указанная система может рассматриваться в широком и узком смыслах. В широком смысле она включает совокупность международных коммерческих договоров, заключаемых в сфере мирового коммерческого оборота коммерсантами, происходящими из различных государств. В более узком смысле указанная система может быть рассмотрена с позиции российского права и включает совокупность указанных договоров, заключаемых предпринимателями из РФ с предпринимателями из других стран.

Учитывая отсутствие единого международного правового и иного нормативного акта, регулирующего международные коммерческие договоры, определенную помощь в построении их правовой системы способны оказать национальные право и доктрина, в которых были проведены попытки построения системы внутренних гражданско-правовых и коммерческих договоров, которые могут служить опорой в построении системы международных коммерческих договоров в целом.

Построение системы международных коммерческих договоров предполагает их классификацию, "поскольку классификация есть формальное отражение системы"*(312). Классификация (от лат. classic - "разряд" и facere - "делать")*(313) представляет собой систему соподчиненных понятий в какой-либо области знаний или деятельности человека и используется как средство для установления связей между этими понятиями или классами объектов*(314). "Классифицировать" означает распределять какие-либо объекты по классам (отделам, разрядам) в зависимости от их общих признаков*(315).

Как отмечается в литературе, несмотря на некоторые различия, понятие "классификация" неизменно отождествляется с понятием "деление"*(316). Деление имеет свою структуру, которая обусловлена сущностью самой операции и ее ролью в познании. В нем различают делимое, основание деления и члены деления*(317). С учетом этого применительно к теме настоящего исследования делимым выступает совокупность (система) международных коммерческих договоров, основанием деления - те признаки, которые кладутся в основу классификации, а членами деления являются сами международные коммерческие договоры, объединяемые и разделяемые по тому или иному основанию.

Научное значение классификации международных коммерческих договоров состоит в том, что она позволяет объединить в одну группу родственные явления, облегчить их понимание и способствует систематизации накопленных знаний. Как отмечает Н.И. Овчинников, анализ правового материала, регулирующего те или иные договорные типы, отнесенные к одной группе, поможет сформулировать ряд общих положений, норм, которые могут быть распространены на все договоры данной группы*(318).

Классификация международных коммерческих договоров будет способствовать определению юридического типа договора, смысла используемых в нем отдельных условий, а также толкованию содержания обязательства в целом. С учетом предложений по классификации возможна разработка научно обоснованных рекомендаций для юристов и других специалистов по эффективному формированию содержания типичных и нетипичных договорных обязательств, отражающих наиболее важные экономические интересы участников международных коммерческих договоров, и надлежащему их исполнению.

Однако прежде чем проводить классификацию международных коммерческих договоров, необходимо отметить следующее. Являясь элементом системы гражданско-правовых договоров, система международных коммерческих договоров предполагает наличие в ней признаков, характерных для всей системы гражданско-правовых договоров в целом. Международные коммерческие договоры имеют общие родовые признаки с гражданско-правовыми договорами. Подобный вывод применительно к отечественным хозяйственным договорам еще в советское время был сделан М.И. Брагинским*(319). Помимо родовых, международные коммерческие договоры имеют и видовые признаки, которые выделяют их из остальных гражданско-правовых договоров. Видовые признаки международных коммерческих договоров предопределяют создание юридического механизма, отражающего особенности системы международных коммерческих договоров как элемента системы гражданско-правовых договоров в целом.

Проблемам классификации гражданско-правовых договоров в отечественной науке всегда уделялось пристальное внимание. Свои работы указанному вопросу в разное время посвятили Д.И. Мейер*(320), К.П. Победоносцев*(321), В.И. Синайский*(322), Г.Ф. Шершеневич*(323), О.С. Иоффе*(324), О.А. Красавчиков*(325) М.И. Брагинский*(326), Ю.В. Романец*(327), Г.С. Захарова*(328), Е.Б. Козлова*(329) и другие ученые.

В советское время при построении классификации гражданско-правовых договоров одни авторы исходили из того, что договоры следует классифицировать по экономическим признакам (Г.Н. Амфитеатров*(330)), другие считали необходимым использовать юридический критерий (М.В. Гордон*(331)), третьи предлагали использовать комбинированный критерий, сочетающий экономические и юридические признаки (Д.В. Овчинников*(332), О.С. Иоффе*(333)).

В современной литературе Ю.В. Романцом справедливо отмечается, что разделение экономических и правовых признаков в контексте формирования системы договоров имеет весьма относительное значение, более того, в ряде случаев провести их разграничение затруднительно. Главным для выявления системных факторов, по его мнению, должна быть суть явления, обусловливающего правовое регулирование. Как пишет ученый, такие нормообразующие признаки, как направленность обязательства на передачу имущества в собственность или во временное пользование, возмездность или безвозмездность договора, особенности предмета правоотношения (недвижимость, транспортное средство) и многие другие, одновременно являются и экономическими, и юридическими*(334).

В настоящее время доктринально выделяются две системы гражданско-правовых договоров: по принципу дихотомии и по принципу направленности результата (сложная система)*(335).

Дихотомическое деление (от греч. dichotomia - "раздвоенность, последовательное деление на две части"*(336)) является способом образования взаимоисключающих подразделов одного понятия или термина и служит для образования классификации элементов. При дихотомии мы всегда имеем дело лишь с двумя классами, которые исчерпывают объем делимого понятия*(337). С помощью дихотомии, используя определенное основание (критерий), понятие делят на две группы, из которых одну характеризует наличие этого основания, а другую - его отсутствие. Подобное деление может быть проведено применительно к одному и тому же понятию многократно при условии, что каждый раз используется другое основание*(338).

В одной из своих работ В.В. Витрянский, рассмотрев место специальных договорных конструкций (договор в пользу третьего лица, предварительный, рамочный, опционный, абонентский договоры) в системе гражданско-правовых договоров, пришел к выводу о том, что указанные "специальные договорные конструкции не вписываются в традиционные классификации. Формально все договоры могут быть классифицированы по принципу дихотомии на договоры, которые обладают необходимым набором признаков определенной специальной договорной конструкции, договоры, такими признаками не обладающие, т.е. по сути все остальные договоры, однако за такой классификацией вряд ли может быть признано какое-либо научное или практическое значение"*(339).

Противоположную позицию занимает Ю.В. Романец, который считает, что любая классификация, отражающая значимые для права признаки общественных отношений, имеет научную и практическую ценность. При этом не важно, что в одной группе выделяются обязательства, обладающие соответствующим признаком, а в другой - все остальные договоры. Договорное правоотношение может одновременно характеризоваться несколькими признаками, имеющими самостоятельное нормообразующее значение. Это и цель, преследуемая сторонами при заключении договора, и характер предмета договора, и особенности субъектного состава, и ряд других факторов. Каждый из них служит основой для классификации. Учитывая многообразие нормообразующих признаков, М.И. Брагинский пришел к обоснованному выводу о бесперспективности построения системы договоров по какому-либо одному основанию*(340).

Основное значение дихотомического деления для классификации международных коммерческих договоров заключается в том, что с его помощью возможно выявление признаков, обычно имеющих место в рассматриваемых договорах по сравнению с остальными гражданско-правовыми договорами, в которых указанные признаки могут присутствовать либо отсутствовать, то есть вычленение их из системы гражданско-правовых договоров. Указанные родовые признаки позволяют говорить о международных коммерческих договорах как совокупности гражданско-правовых договоров, обладающих указанными признаками.

Разделение гражданско-правовых договоров по принципу дихотомии своими корнями уходит в римское право, которое выделяло два вида договоров: контракты и пакты. В свою очередь, первые пользовались исковой защитой, вторые таковой не имели. В дальнейшем в римском праве были сформированы следующие виды контрактов: реальные (устанавливающие обязательство передачи вещи), вербальные (или словесные, устные), литеральные (письменные) и консенсуальные (при которых обязательство возникает вследствие одного соглашения, даже независимо от передачи вещи)*(341). Кроме того, в римском праве существовало деление договоров на односторонние и двусторонние*(342).

Дихотомический критерий использовался при классификации гражданско-правовых договоров Д.И. Мейером, В.И. Синайским, Г.Ф. Шершеневичем, К.П. Победоносцевым.

На этапе формирования рыночной экономики дихотомический критерий также имел популярность*(343). Так, например, В.В. Меркулов выделял договоры: возмездные и безвозмездные (благотворительные); односторонние и двусторонние; коммутативные и алеаторные; плановые и неплановые; именные и безымянные; однократные и длящиеся; простые и сложные; свободно обсуждаемые и договоры присоединения; договоры о длительном деловом сотрудничестве и однократные договоры; генеральные и текущие; окончательные и предварительные; каузальные и абстрактные. Вне приведенной классификации В.В. Меркулов выделил консенсуальные, реальные и формальные договоры*(344).

Весьма специфическую классификацию гражданско-правовых договоров предложил А.Д. Корецкий, который выделил четыре группы договоров:

1) юридические (фактические) и неюридические (доверительные) - в зависимости от характера устанавливаемого отношения;

2) детерминированные и свободно определяемые;

3) легитимные и нелегитимные;

4) компромиссные и координационные*(345).

В современной юридической науке на основании дихотомического критерия все гражданско-правовые сделки принято делить на реальные и консенсуальные, возмездные и безвозмездные, синаллагматические (взаимные) и односторонние, каузальные и абстрактные, условные и безусловные, срочные и бессрочные*(346). Подобная классификация характерна для стран романо-германской правовой семьи. Учитывая то, что международные коммерческие договоры является разновидностями гражданско-правовых сделок, указанная классификация может быть использована и в отношении них. Помимо этого, в отечественной литературе гражданско-правовые договоры принято делить на: договоры свободные и обязательные; взаимосогласованные и договоры присоединения; договоры в пользу участников и договоры в пользу третьих лиц; договоры главные и акцессорные (дополнительные); договоры основные и предварительные*(347). Можно выделить также поименованные и непоименованные договоры*(348); однородные и смешанные договоры; имущественные и неимущественные договоры.

В основе классификации договоров на синаллагматические и односторонние положен критерий равномерности распределения гражданских прав и обязанностей. Как было отмечено выше, указанное деление было известно еще римскому праву*(349) и воспринято современным законодательством стран романо-германской правовой семьи. Подобные договоры предусмотрены ст. 1102 ФГК, гл. II ГГУ, ст. 261 Гражданского кодекса Нидерландов и другими законами.

Суть синаллагматического, т.е. двусторонне обязывающего договора состоит в том, что его стороны несут друг перед другом определенные обязанности и имеют соответствующие этим обязанностям права. В одностороннем договоре только у одной стороны возникает право, а у второй - только обязанность. К односторонним договорам относятся договоры дарения, займа, банковской ссуды. Большинство гражданско-правовых договоров являются двусторонне обязывающими. Данный вывод относится и к сфере международного коммерческого оборота, где договоры дарения, займа и банковской ссуды в силу своей специфики не используются. Таким образом, международные коммерческие договоры в большинстве своем являются синаллагматическими, т.е. взаимными.

В основу деления договоров на консенсуальные и реальные положен критерий момента возникновения у сторон прав и обязанностей*(350). Как отмечает Ю.В. Рогова, основным классифицирующим признаком деления договоров на консенсуальные и реальные является момент времени, с которым законодатель связывает возникновение прав и обязанностей у сторон, которые, в свою очередь, появляются с момента, когда договор считается заключенным*(351).

Деление договоров на реальные и консенсуальные было характерно еще для римского права и в настоящее время используется в законодательстве романо-германской правовой семьи. Действующее гражданское законодательство признает консенсуальными договоры, которые считаются совершенными с момента, когда стороны достигли между собой соглашения по всем существенным условиям и облекли ее в установленную законом форму (например, п. 1 ст. 432 и п. 1 ст. 433 ГК РФ). В теории гражданского права такие договоры получили название "договоры простой конструкции"*(352).

Договор является реальным, если права и обязанности сторон возникают после достижения соглашения и передачи вещи (например, договоры займа, хранения и др.). Термин "реальный" происходит от латинского res ("имущество, вещь"). Еще Д.И. Мейер выделял договоры вещественные (в современном значении - реальные) и договоры, совершаемые простым соглашением (консенсуальные)*(353). В современном праве к реальным договорам относятся договоры займа, ренты, доверительного управления имуществом*(354). За исключением договора доверительного управления имуществом остальные реальные договоры практически не встречаются в международном коммерческом обороте. Следовательно, большинство международных коммерческих договоров являются консенсуальными.

Еще одной классификацией договоров выступает их деление на возмездные и безвозмездные. В основу указанного деления положен критерий наличия обмена эквивалентными ценностями. Возмездным договором признается договор, по которому имущественное предоставление одной стороны обусловливает встречное имущественное предоставление от другой стороны*(355). В безвозмездных договорах встречное предоставление отсутствует.

Указанный дихотомический критерий не подходит для классификации международных коммерческих договоров, поскольку, учитывая природу, все они носят возмездный характер, их целью служит извлечение прибыли для их участников. Безвозмездные договоры в международном коммерческом обороте практически не используются*(356), а если и имеют место, то не являются коммерческими сделками. Таким образом, в силу специфики международного коммерческого договора, заключающейся в том, что его участниками выступают коммерсанты из разных стран, все указанные договоры являются возмездными.

Среди возмездных договоров, как известно, выделяют договоры меновые и рисковые (алеаторные). Критерием классификации в данном случае выступает возможность на момент заключения договора количественного исчисления размеров обязательства или права требования, которые будут существовать к моменту его исполнения. В качестве алеаторных договоров могут выступать договоры ренты и страхования. В то время как договор страхования находит достаточно широкое применение в сфере международного коммерческого оборота (страхование предпринимательских рисков), договор ренты находится за его пределами. Однако за исключением договора страхования международные коммерческие договоры являются меновыми, т.е. такими, в которых возможно исчисление размеров обязательства или прав требования.

Договоры могут быть классифицированы как каузальные (от лат. causa - "цель") или абстрактные. Если цель видна в договоре, он признается каузальным (например, договор купли-продажи). Для абстрактных договоров характерно, что действительность обязательства, возникшего из договора, не зависит от каузы. К абстрактным договорам в литературе отнесены акцепт векселя (абстрактный обязательственный договор, связывающий трассата с векселедержателем); вексельное поручительство (аваль); договор независимой гарантии; договор о признании сальдо контокоррентного счета. Большинство из указанных договоров отсутствуют в ГК РФ, однако их существование обосновывается закрепленным в ГК РФ принципом свободы договора*(357). В германском законодательстве, напротив, содержатся положения об абстрактных договорах, например о договоре о принятии на себя обязательства (§ 780 ГГУ) и договоре о признании долга (§ 781 ГГУ). В указанных параграфах ГГУ заключены общие положения об абстрактном обязательственном договоре, которые содержат требования о соблюдении письменной формы в качестве основного условия действительности такого договора и позволяют совершить любое соглашение об установлении абстрактного обязательства (будь то долговая расписка, мировое соглашение и т.п.). В отечественном законодательстве подобные предписания отсутствуют. Международные коммерческие договоры могут быть как каузальными, так и абстрактными.

В зарубежном праве и доктрине выделяют договоры с единовременным и длящимся исполнением, где критерием классификации выступает длительность исполнения. Указанная классификация близка к делению договоров на срочные и бессрочные, но отличается от нее. Срочными, как известно, являются договоры, в которых определен момент его вступления в силу и/или момент окончания. Сроки могут быть отлагательными и отменительными. Бессрочные договоры не являются бесконечными, в них просто не указан срок возникновения или прекращения прав и обязанностей. Что касается договоров с единовременным и длящимся исполнением, то, как отмечает Е.А. Васильев, к договорам с единовременным исполнением относят такие, исполнение которых осуществляется одномоментно или в течение краткого промежутка времени. Договоры с длящимся исполнением предусматривают их исполнение в течение более или менее длительного периода времени. К последним относятся, например, договоры аренды*(358). Международные коммерческие договоры могут быть как срочными, так и бессрочными, с единовременным или длящимся исполнением.

От срочных договоров следует отличать условные договоры, возникновение или прекращение прав и обязанностей по которым приурочено к наступлению события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Условия, как и сроки, могут быть отлагательными и отменительными. События, которые могут выступать в качестве условий, должны удовлетворять критериям вероятности, то есть не должно быть известно, наступит оно или нет*(359). Международные коммерческие договоры могут совершаться под условием либо без такового.

В зависимости от степени обязательности заключения договора выделяют свободные договоры и обязательные договоры. Заключение обязательного договора обязательно для одной или обеих сторон в силу действующего законодательства. Разновидностью обязательных договоров выступают, как известно, публичный договор, а также договор, стороны которого заключили предварительный договор и изъявили желание в течение установленного срока заключить данный договор (основной договор). Однако, как было отмечено выше, зарубежное законодательство использует несколько отличное от отечественного понимание предварительного договора и связывает его скорее с рамочным договором. Международный коммерческий договор не может являться публичным договором, поскольку в нем не участвует потребитель. В этой связи об обязательных договорах применительно к международным коммерческим договорам можно вести речь лишь в тех случаях, когда стороны заключили предварительный договор и одна из сторон изъявила желание заключить основной договор при подчинении указанных отношений российскому праву или праву стран ЕАЭС. В большинстве остальных случаев международные коммерческие договоры являются свободными.

В зависимости от участия сторон в согласовании условий договора выделяют взаимосогласованные договоры и договоры присоединения. Указанная классификация проводится в зависимости от способа согласования условий договора. Договоры могут быть разделены также на главные и акцессорные (дополнительные). Договоры главные - самостоятельные, независимые от других договоров, дополнительные - дополняют главные, тесно связанные с ними*(360). К акцессорным договорам относятся договоры, представляющие собой способы обеспечения исполнения обязательств - например, договор поручительства, залога и т.п. Международные коммерческие договоры могут быть как главными, так и акцессорными.

По субъекту, в пользу которого совершен договор, выделяют договоры в пользу участников и договоры в пользу третьих лиц. По мнению В.В. Калеминой, договор в пользу третьего лица отличается от договоров в пользу участников в зависимости от того, кто может требовать его исполнения*(361). О.С. Иоффе различал также договоры по характеру действия*(362). Международные коммерческие договоры могут заключаться как в пользу участников, так и в пользу третьих лиц.

Договор в пользу третьего лица предусмотрен отечественным законодательством, равно как законодательством многих зарубежных стран. Одним из наиболее распространенных международных коммерческих договоров, заключаемых в пользу третьего лица, является договор страхования, при котором, например, арендатор страхует арендуемое имущество в пользу арендодателя, выступающего его собственником, при этом они разделены территориально.

Положения о договоре в пользу третьего лица содержатся, например, в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 г. Указанные положения в основном согласуются со ст. 430 ГК РФ. Однако одним из отличий Принципов УНИДРУА 2010 г. от ГК РФ, закрепленным в п. 1 ст. 5.2.1 Принципов, является норма о том, что стороны могут путем не только прямого, но и подразумеваемого соглашения предоставить третьему лицу (бенефициару) определенное право. Указанное положение, на наш взгляд, выглядит неопределенным, поскольку на практике весьма трудно определить подразумеваемое намерение сторон об исполнении обязательства в пользу третьего лица, в особенности если одна из сторон впоследствии пытается данное намерение оспорить.

Разделение договоров на поименованные и непоименованные ставится в зависимость от того, предусмотрен ли данный тип (вид) договора в законодательстве или не предусмотрен. Принцип свободы договора, провозглашенный современным законодательством государств, включая ст. 421 ГК РФ, предусматривает, что стороны вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом.

В отечественной литературе уделялось определенное внимание проблеме признания договоров, прямо не предусмотренных в действующем законодательстве. Так, С.Н. Братусь, критикуя вывод Г. Амфитеатрова, который высказывался против применения в хозяйственной практике договоров, прямо не предусмотренных законом, полагал, что "расширение оперативной самостоятельности хозорганов в рамках плана на основе развертывания советской торговли позволяет отойти от принципа numerous clauses, сформулированного в иное время, на ином этапе социалистического строительства"*(363). Несколько позднее Б.С. Антимонов и К.А. Граве посчитали, что "в настоящее время не вызывает сомнения вопрос о признании действительными таких гражданско-правовых договоров, которые прямо не урегулированы в советском гражданском праве... Для правовой практики, однако, важно не только установить, можно ли считать нетипичный договор действительным. Необходимо выяснить также, какими нормами права следует руководствоваться, чтобы разрешить спор. Это требование в отношении большинства нетипичных договоров гражданского права удовлетворяется относительно просто: к нетипичному договору применяются общие положения ГК о сделках, об обязательствах, о моменте перехода права собственности и так далее. Кроме того, для разрешения более специальных вопросов, поскольку текст договора о них умалчивает, привлекаются по аналогии нормы Гражданских кодексов, относящиеся к типам договоров, наиболее близко подходящим к рассматриваемому нетипичному договору"*(364).

Несколько иные предложения по поводу применения непоименованных договоров предлагали М.И. Брагинский и В.В. Витрянский. В частности, первый отмечал, что "к договорам, не укладывающимся в рамки определенного не только вида, но и типа, необходимо применять... прежде всего, нормы сходного типа договоров, а при его отсутствии - нормы, регулирующие гражданско-правовые договоры, т.е. статьи, помещенные в разд. III ГК "Общая часть обязательственного права". Если аналогия закона и общие нормы обязательственного (договорного) права не приводят к желаемым результатам, остается последняя возможность - воспользоваться аналогией права, т.е. вынести решение исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости"*(365). Сходной позиции в данном вопросе придерживается В.Е. Лукьяненко, отмечая, что Б.С. Антимонов и К.А. Граве в отличие от М.И. Брагинского и В.В. Витрянского "упустили из поля зрения возможность отыскать в ГК нормы сходного типа договоров, т.е. применить аналогию закона"*(366). С указанным мнением можно согласиться, при этом нужно отметить следующее.

Основная проблема классификации международных коммерческих договоров состоит в отсутствии единого международного правового акта, в котором содержались бы все возможные виды заключаемых в мире международных коммерческих договоров. Следовательно, с точки зрения права правовая квалификация конкретного международного коммерческого договора в качестве поименованного либо непоименованного будет зависеть от применимого в данном вопросе материального права, включая подлежащие применению международные соглашения.

Единственным международным нормативным актом, в котором получили отражение некоторые виды договоров, являются Модельные правила ЕЧП 2009 г. Так, в частности, в указанном документе содержатся нормы относительно дистрибьюторского договора, не получившего правовой регламентации в национальном праве государств. В тех случаях, когда Модельные правила 2009 г. будут избраны в качестве применимого права для регулирования дистрибьюторского договора, он будет подпадать под регулирование в первую очередь специальными нормами, предусмотренными для данного вида договора в указанном документе, в то время как в соответствии с национальным правом правовое регулирование подобного договора осуществлялось бы в соответствии с общими положениями внутреннего договорного права.

Выделение смешанных и противопоставление их однородным договорам производится на том основании, что первые содержат элементы нескольких видов договоров, предусмотренных и не предусмотренных применимым правом. К смешанным договорам, в частности, в литературе относят договор о передаче имущества на хранение с предоставлением хранителю права безвозмездного пользования имуществом; о купле-продаже вещи с условием оплаты ее стоимости деньгами и выполнением определенной работы*(367). Подобные договоры могут заключаться и в сфере международного коммерческого оборота.

В зависимости от порядка исполнения договора можно выделить договоры, в которых исполнение производится по требованию и, как правило, периодично, и договоры, в которых подобные признаки отсутствуют. Первый вид договоров называется абонентским договором. Кроме того, из всего массива договоров можно выделить опционные договоры, которые характеризуются тем, что одна из сторон договора вправе требовать в установленный договором срок от другой стороны выполнения каких-либо действий.

В зависимости от формы международные коммерческие договоры могут являться устными и письменными, включая обязательную письменную форму договора в соответствии с применимым к такому договору правом, а также договоры, совершенные в электронной форме.

Кроме этого, в литературе выделяют также договоры имущественные и неимущественные. В свою очередь, неимущественные договоры подразделяют на организационные и личные*(368). К личным договорам Е.Б. Козлова предлагает относить договор авторского заказа. Под организационными договорами она предлагает понимать договоры, направленные на упорядочение (нормализацию) деятельности участников гражданского оборота*(369).

Рассмотрение вопроса о существовании организационных договоров традиционно начиналось с вопроса о возможности выделения организационных отношений в предмете гражданского права. Впервые такая идея была выдвинута О.А. Красавчиковым*(370), однако ранее она исследовалась С.Н. Братусем, который, тем не менее, не признавал организационные отношения элементом предмета гражданско-правового регулирования, а выделял их только как предпосылку возникновения имущественных отношений*(371). Не признавали самостоятельной роли организационных договоров О.С. Иоффе*(372), С.С. Алексеев*(373), Г.Н. Давыдова*(374), В.Т. Смирнов, В.Ф. Яковлева*(375) и др.

В настоящее время количество сторонников теории организационных отношений неуклонно растет*(376). В современной доктрине существование организационных договоров признается целым рядом ученых: Л.А. Величко*(377), В.В. Долинской*(378), С.М. Илюшниковым*(379), Д.А. Петровым*(380), А.Б. Хоменко*(381), Б.И. Пугинским*(382), М.А. Егоровой*(383) и др. Однако до настоящего времени не сложилось стройной системы таких договоров.

Наиболее близкой в данной связи представляется нам позиция Е.Б. Козловой, которая выделяет следующие разновидности организационных договоров: корпоративные договоры, рамочные договоры, предварительные договоры, организационно-видовые договоры (договоры простого товарищества, транспортные организационные договоры, дистрибьюторские договоры и т.д.)*(384) При этом Е.Б. Козлова подчеркивает, что в определенных случаях в организационных договорах могут присутствовать и элементы имущественных отношений, равно как и имущественные договоры могут заключать в себе элементы организационных отношений. В подобных случаях Е.Б. Козлова предлагает вопрос об отнесении договора в ту или иную группу решать с учетом того, какой элемент превалирует в предмете договора. В сфере международного коммерческого оборота заключаются в основном имущественные договоры, однако могут заключаться как имущественные, так и неимущественные (организационные) договоры. Среди последних в сфере международного коммерческого оборота следует выделить прежде всего предварительные, рамочные и дистрибьюторские договоры. Особый, на наш взгляд, характер имеют дистрибьюторские договоры, которые с одной стороны направлены на упорядочение договорных отношений будущих продавца и покупателя, а с другой - имеют возмездный характер. За исключением дистрибьюторского договора остальные организационные договоры являются безвозмездными и не могут быть отнесены к коммерческим договорам в их традиционном понимании.

В англо-американском праве в принципе отсутствует как таковая классификация договоров. Традиционно в праве Англии выделяют договоры формальные и неформальные (простые), договоры по решению суда, договоры односторонние и двусторонние, исполненные и подлежащие исполнению договоры, прямо выраженные и подразумеваемые договоры, договоры, снабженные судебной защитой, и договоры, ее лишенные*(385).

Формальный договор считается самым древним видом договора в английском праве. Иное его название - договор "за печатью" (contract by deed). В отличие от формальных простые (неформальные) договоры, или договоры на честном слове (parol contracts), совершаются в устной форме, простой письменной форме либо иным способом. Для принудительного исполнения таких договоров обязательно предоставление встречного удовлетворения (consideration). Большинство международных коммерческих договоров являются простыми.

Договоры по решению суда представляют собой договоры, которые возникают в момент вступления в силу решения суда по гражданскому делу, в котором должник признал свою обязанность.

Вопрос разделения договоров на односторонние (unilateral) и двусторонние (bilateral) относится в английском договорном праве к разряду дискуссионных*(386). Наиболее часто под двусторонним договором понимается договор, который заключен на основе взаимного соглашения, где обещание обменивается на встречное обещание. Под односторонним договором понимается договор, который может быть заключен только посредством его исполнения второй стороной (например, договор обещания награды). Международные коммерческие договоры являются двусторонними.

Что касается договоров исполненных (executed contracts) и договоров, подлежащих исполнению (unexecuted contracts), то основное различие между ними состоит в том, что по исполненным договорам обязательства уже исполнены хотя бы одной из сторон, а к обязательствам по договорам, подлежащим исполнению, стороны еще не приступили. В зависимости от конкретных обстоятельств международные коммерческие договоры могут приобретать вид как одних, так и других.

Договоры прямо выраженные (expressed contracts) объединяют договоры, заключенные в письменной и устной форме. Подразумеваемые договоры (implied contracts) возникают либо путем совершения конклюдентных действий, либо в силу закона. В основном международные коммерческие договоры являются прямо выраженными.

Договоры, снабженные исковой защитой (enforceable contract), совершены с соблюдением всех требований к порядку его заключения, форме и т.п. При его нарушении у потерпевшей стороны возникает право на защиту нарушенных прав в суде. Договор, который совершен с нарушением требований закона (unenforceable contract), приводит к невозможности удовлетворить подобный иск. Однако, как отмечается в литературе применительно к последнему случаю, устранение права на иск в материальном смысле не приводит к отпадению основания передачи, совершенной в целях исполнения договора*(387).

В литературе указывается на отсутствие в законодательстве США какой-либо классификации договоров. В основном подобная классификация проводится в доктрине и судебной практике, основу которой составляет классификация английских договоров, приведенная выше. В то же время с учетом потребностей экономики в праве США выделяют бланкетные договоры (имеющие своим предметом некоторое количество товаров, услуг на определенный период времени); связанные договоры (по таким договорам то, что дано, сделано или обещано одной стороной, рассматривается как встречное удовлетворение, сделанное другой стороной); независимые договоры (в таких договорах взаимные действия или обещания в том, что касается эквивалентности предоставления или встречного удовлетворения, не связаны друг с другом); определенно исполняемые договоры (исполнение по ним зависит от воли стороны, давшей обещание, при обычном ходе событий они должны быть исполнены в оговоренном в договоре порядке); рискованно опасные договоры (исполнение в какой-то их части зависит от неизвестного события); условные договоры (их существование и исполнение полностью или частично зависит от наступления условия или события, прямо указанного в договоре). Существуют и другие классификации договоров*(388).

На основании изложенного можно заключить, что совокупность международных коммерческих договоров выступает подсистемой системы гражданско-правовых договоров в целом. Обладая родовыми признаками, присущими гражданско-правовым договорам, международные коммерческие договоры могут являться синаллагматическими и односторонними, консенсуальными и реальными, срочными и бессрочными, каузальными и абстрактными, свободными и обязательными, договорами единовременным и с длящимся исполнением, совершаемыми под условием или без такового, быть взаимосогласованными или договорами присоединения, заключаться в пользу участников или в пользу третьих лиц, являться имущественными и организационными, строиться в соответствии со специальными конструкциями, предложенными законодателем (абонентские, опционные), являться смешанными и однородными, быть поименованными и непоименованными. При этом дихотомическое разделение международных коммерческих договоров по признаку возмездности не может быть проведено, поскольку все они являются возмездными, имеют целью извлечение прибыли для их участников.

При втором способе современной классификации гражданско-правовых, в том числе международных коммерческих, договоров, критерием которой выступает направленность результата договора, создается в принципе неограниченное число групп. В каждой из них указанные основания соответствующим образом индивидуализируются*(389).

Результат представляет собой конечный итог, завершающий собой что-нибудь*(390). Результат договора - это итог полной, надлежащим образом осуществленной реализации участниками договора своих прав и обязанностей по договору*(391). Однако результат договора может быть не достигнут по разным причинам. Именно поэтому классификация договоров в зависимости от результата получила название классификации "по направленности результата", так как факт достижения или недостижения результата договора не может влиять на правовую квалификацию договора*(392).

Существуют различные классификации договоров по признаку направленности результата. В свое время они были разработаны О.А. Красавчиковым*(393), М.И. Брагинским*(394) и В.В. Витрянским*(395), другими учеными*(396).

Наиболее близкой представляется нам позиция Ю.В. Романца, который, используя критерий направленности результата, разделил все гражданско-правовые договоры на семь групп, выделив среди них:

1) договоры, направленные на передачу имущества в собственность;

2) договоры, направленные на предоставление в пользование объектов гражданских прав;

3) договоры, направленные на выполнение работ и оказание услуг;

4) договоры, направленные на страхование имущественных рисков;

5) договоры, направленные на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты;

6) договоры, направленные на достижение цели, единой для всех участников (учредительные договоры, договоры простого товарищества);

7) договоры, направленные на замену лица в обязательстве*(397).

Указанная классификация будет положена в основу собственной классификации международных коммерческих договоров с позиции применимого материального права.

При этом с учетом специфики международных коммерческих договоров, в данном случае обусловленной их "коммерческим" характером, классификация международных коммерческих договоров должна строиться не только на основании критерия направленности результата договора, но и с учетом их цели, которой служит извлечение прибыли их участниками. С учетом специфики объектов, выступающих предметом рассматриваемых договоров, которые должны свободно находиться в международном коммерческом обороте, а также с учетом собственного понимания содержания и предмета отдельных договоров, предложенная Ю.В. Романцом классификация применительно к рассматриваемым в настоящей работе договорам может быть представлена следующим образом:

1) договоры, направленные на возмездную передачу имущества в собственность (купля-продажа, мена (бартер));

2) договоры, направленные на возмездное предоставление в пользование объектов гражданских прав (лизинг, коммерческая концессия);

3) договоры, направленные на возмездное выполнение работ и оказание услуг (подряд, выполнение НИР и ОКР, возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция, расчеты, хранение, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, банковский счет, страхование имущественных рисков);

4) договоры, направленные на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты (кредит, банковский вклад);

5) договоры, направленные на замену лица в обязательстве (факторинг).

Проводя классификацию по признаку направленности, Ю.В. Романец считает, что указанная классификация выступает главным системным признаком гражданско-правовых договоров, с чем следует согласиться. Он отмечает, что направленность является многоуровневым системным признаком, то есть является многоступенчатой. Группа договоров, выделенная по основному признаку направленности, может быть, в свою очередь, разделена на более мелкие группы в зависимости от специфики проявления этого системного признака*(398).

При этом критерий направленности результата с учетом цели таких договоров должен применяться наряду с дихотомическими критериями, рассмотренными выше. При этом наличие нескольких нормообразующих факторов не порождает хаотичной совокупности норм. Договорное право потому и считается системой, что существует четкая иерархия системных признаков, классификаций, проведенных на основании этих признаков, и, как следствие, обусловленных ими правовых норм*(399).

Несмотря на определенные достоинства, система международных коммерческих договоров по критерию направленности, равно как и по дихотомическому критерию, имеет недостатки. С одной стороны, такие недостатки вызваны отсутствием единства в отечественной правовой науке по поводу систематизации договорных обязательств. Как справедливо отметил С.С. Занковский применительно к рассматриваемым им предпринимательским договорам, проблема их классификации - "часть более общего вопроса о классификации договорных обязательств, а предложить такую классификацию, в которую легко и логично уложились бы все обязательства, до сих пор никому не удалось. Это, по-видимому, и невозможно, потому что договоры вызываются к жизни практикой, а она не задумывается о том, уложатся ли они в созданные теорией классификационные ряды"*(400).

Далее, нормативным правовым материалом, на основе которого проводится классификация, выступает применимое национальное право государств, рассмотренное российское право, в то время как участники международных коммерческих договоров часто стремятся уйти от какого-либо национального правового регулирования. То есть в рамках проведенной классификации решается только одна задача - построение системы международных коммерческих договоров на основе применимого российского права, одним из участников которых, как правило, выступает российский коммерсант.

Система международных коммерческих договоров, построенная на основе национального права того или иного государства, не может быть универсальной, поскольку национальное право государств может различаться, в особенности когда государства принадлежат к различным правовым семьям. Правовые различия, существующие в правовых семьях государств, не позволяют построить единую классификацию международных коммерческих договоров, которая позволяла бы учесть применимое право всех государств, в том числе право всех возможных участников рассматриваемых сделок. Вместе с тем приведенные разновидности гражданско-правовых договоров в том или ином виде известны праву всех цивилизованных государств.

Вместе с тем, как справедливо отметил М.И. Брагинский применительно к хозяйственным договорам, ни какой-либо из предложенных критериев, ни их совокупность "не представляют собой искомые существенные правовые признаки, которые могут быть положены в основу классификации хозяйственных договоров"*(401). Сказанное относится в том числе и к международным коммерческим договорам и обусловливает проблему их классификации. Приведенные же выше критерии классификации международных коммерческих договоров определяют только родовые признаки международных коммерческих договоров как разновидностей гражданско-правовых сделок и не определяют их видовые признаки, различающие их.

В отечественной доктрине Б.И. Пугинским исходя из собственного понимания торгового (коммерческого) права была разработана система торговых договоров, в которую он включил:

а) договоры, которые образуют ядро торгового оборота и оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд (реализационные договоры);

б) посреднические договоры, которые по классификации ГК РФ в основном являются договорами на возмездное оказание услуг;

в) договоры, содействующие торговле (к ним он относит договоры на проведение маркетинговых исследований, создание рекламной продукции, распространение рекламы, предоставление коммерческой информации; к данной группе договоров, по мнению Б.И. Пугинского, следует также относить договоры коммерческой концессии, хранения товаров, страхования товаров и коммерческих рисков, перевозки грузов, транспортной экспедиции и ряд других);

г) организационные договоры (в эту группу, в частности, включены договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению или сбыту товаров, договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров, договоры органов власти и местного самоуправления с коммерческими организациями по вопросам производства и торговли и др.)*(402).

В целом на основе классификации Б.И. Пугинского можно выделить:

1) реализационные договоры;

2) посреднические договоры;

3) договоры, содействующие торговле;

4) организационные договоры.

При всей своей значимости указанная классификация не соответствует нашему пониманию международного коммерческого договора, предметом которого могут являться не только товары, но также иное имущество (включая деньги и ценные бумаги, транспортные средства), услуги, работы, интеллектуальная собственность. Полагаем, что основу современного международного коммерческого оборота уже не могут составлять исключительно реализационные договоры, т.е. договоры купли-продажи товаров, хотя они всегда будут занимать в данной сфере главенствующее место.

В настоящее время широко используются договоры международного лизинга, международного факторинга, международного подряда, международного оказания услуг, международного франчайзинга, которые не могут считаться вспомогательными сделками или сделками, содействующими торговле. Наряду с договорами международной купли-продажи товаров они составляют основу международного коммерческого оборота. В целом при всей своей значимости приведенная профессором Б.И. Пугинским классификация коммерческих договоров не может быть использована в целях построения системы международных коммерческих договоров.

Видовые признаки международных коммерческих договоров обусловлены их "международным" характером. При этом отграничение таких сделок от международных гражданско-правовых сделок в целом также проводится с учетом цели международных коммерческих договоров, которой служит извлечение прибыли.

Прежде всего, международные коммерческие договоры следует классифицировать в зависимости от того, что является предметом сделки, местонахождение либо перемещение которого влияет на квалификацию указанной сделки в качестве международной. В отличие от критерия направленности результата, который может не восприниматься доктриной определенных государств, критерий классификации по предмету сделки в принципе является общим критерием для права различных правовых семей, поскольку разделение предметов сделки в зависимости от вида объекта международного коммерческого оборота, участвующего в нем, известно всем правовым системам. Предметом международного коммерческого договора могут являться: имущество, работы, услуги, интеллектуальная собственность.

Например, в тех случаях, когда предметом международного коммерческого договора является вещь, возникает вопрос о праве, применимом к возникновению или прекращению вещных прав на такую вещь, что отсутствует при квалификации предмета сделки в качестве работ. Указанный вопрос выходит за рамки договорного статута международного коммерческого договора, но имеет с ним определенную связь и практическую значимость для участников международного коммерческого оборота и суда с позиции применимого права. С другой стороны, квалификация предмета сделки в качестве недвижимого имущества ставит вопрос о необходимости регистрации такой сделки в соответствии с правом РФ, если указанное имущество внесено в реестр РФ. Отнесение международного коммерческого договора к разновидности договора оказания услуг обусловливает применение к такому договору права страны исполнителя услуг, при отнесении к договору подряда - право страны, где получены результаты работ, и т.д.

Таким образом, с точки зрения международного частного права предмет международного коммерческого договора может служить основанием для первоначальной классификации международных коммерческих договоров, на основе которой в дальнейшем может быть произведено уточнение с помощью классификации договоров по направленности результата с учетом цели договора, а также дихотомических критериев с точки зрения применимого материального права.

Еще одним классификационным критерием для международных коммерческих договоров может служить место, где находится коммерческое предприятие (регулярное место деятельности) коммерсанта. В тех случаях, когда указанные места коммерсантов находятся в одной стране, в особенности когда предмет договора также находится в этой стране, автономия воли сторон по выбору применимого к такому договору права в соответствии с п. 5 ст. 1210 ГК РФ будет существенным образом ограничена. Нахождение указанных мест в разных государствах во многих случаях будет указывать на отсутствие связи всех обстоятельств сделки с правом только одного государства и, как следствие, отсутствие указанного ограничения автономии воли.

Международные коммерческие договоры можно классифицировать в зависимости от реализации сторонами принципа автономии воли сторон на: договоры, в которых применимое право избрано сторонами, и договоры, в которых применимое право отсутствует. В свою очередь, те договоры, в которых присутствует указание на избранное право, можно разделить на договоры с применимым национальным правом и применимым lex mercatoria.

Классификация международных коммерческих договоров может осуществляться по способу их заключения: между присутствующими либо между отсутствующими. В тех случаях, когда договор заключен между отсутствующими, важно определить момент вступления договора в силу, который в праве стран различных правовых семей различается.

Таким образом, видовые признаки международных коммерческих договоров обусловливают их классификацию с позиции международного частного права и в основном (за исключением классификации по предмету договора) также строятся на основании дихотомического критерия классификации. При этом указанная классификация не будет иметь различий в зависимости от правовой системы и, следовательно, в этом смысле может претендовать на универсальность.

 

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: