Меры оперативного воздействия на правонарушителя

 

К другим последствиям нарушения обязательства, кроме применения к правонарушителю имущественных санкций через специальные уполномоченные органы, относится принятие кредитором в отношении должника мер оперативного воздействия (или, по терминологии Гражданского кодекса - оперативно-хозяйственных санкций) без обращения в суд или другой орган, в порядке самозащиты прав. В отличие от гражданско-правовой ответственности, целью мер оперативного воздействия на правонарушителя является уменьшение кредитором потерь от ненадлежащего исполнения обязательства должником, а также прекращения или предотвращения повторения аналогичных нарушений в будущем.

К таким мерам относятся изменение порядка расчетов (например изменение порядка на расчеты по аккредитиву или через 100-процентное авансирование), отказ от некачественного товара и / или от его оплаты, отказ от поставки товара (выполнения других обязанностей по договору) в случае неоплаты , односторонний отказ от договора.

Как указано в Хозяйственном кодексе (ч. 2 ст. 235 ХК), к нарушителю обязательства может быть применено только те меры оперативного воздействия, предусмотренных договором. В то же время, такая формулировка представляется очень проблемным, поскольку определенные меры предусмотрены непосредственно в законодательстве (например, право арендодателя на отказ от договора за просрочки арендных платежей в течение более 3 месяцев - ст. 782 ГК), а следовательно должны применяться и без особого указания на это в договоре.

 

4. Понятие обеспечения исполнения обязательств и его общая характеристика

В любом обязательстве (кроме, пожалуй, тех, что полностью выполняются в момент заключения договора) всегда существует риск невыполнения своих обязанностей должником, а затем - причинение материального ущерба кредитору. Так, например, по договору поставки покупатель несет риск непоставки товаров поставщиком или поставки товаров ненадлежащего качества или в ненадлежащей количества, тогда как поставщик несет риск несвоевременной или неполной оплаты поставленного товара, или вообще неуплаты покупателем. По договору кредитования кредитор несет риск невозврата кредита должником. Часто в договорных отношениях кредитор просто верит должнику, что последний выполнит свои обязанности должным образом. В случае же невыполнения возможны ситуации, когда взыскать кредитору с должника сумму задолженности практически невозможно из-за отсутствия у должника имущества для погашения долга. В таких ситуациях кредитор понесёт ущерб, который практически невозможно компенсировать.

С давних времен предпринимались попытки определенным образом улучшить положение кредитора, предоставить ему дополнительной уверенности в том, что должник выполнит надлежащим образом. На примитивных стадиях развития права обеспечение было частью личной, когда за невозврат долга должник фактически отвечал своей головой. Например, в московском праве в XVI-XVII вв должник, который не смог вовремя вернуть долг, нес личную ответственность в форме так называемого «правежу», который заключался в ежедневном избиении кредитором должника в течение определенного времени; в случае же, если по истечении установленного срока долг так и не был возвращен, должник отвечал «выдачей головой до искупления», то есть фактически отдавался кредитору в личное рабство. Как отмечают исследователи, «правеж» оставался основным обычаем до конца XVI в. а в течение XVII в. - Как насильственный мероприятие «обеспечение» о взыскании долга по залоговым.

Для минимизации риска невыполнения и невозможности принудительного обращения взыскания на имущество неисправного должника правом в течение столетий было произведено целый ряд специальных правовых средств, позволяющих, с одной стороны, минимизировать риск невыполнения обязанностей должником, а с другой - стимулировать должника к надлежащему и добросовестного выполнения своих обязанностей. Такие способы называются видами (способами) обеспечения исполнения обязательств.

Гражданско-правовым обеспечительными мерами являются установленные гражданским законом или договором дополнительные гарантии осуществления своих прав уполномоченным лицом и защиты интересов этого лица. Способы обеспечения исполнения обязательств является разновидностью правовых обеспечительных мер вместе с установлением обязанностей, запретов, введением ответственности за невыполнение обязанностей и нарушение запретов, примусами, а также юридическими средствами, гарантирующих беспрепятственное осуществление субъективных прав.

В законодательстве Украины отсутствует понятие обеспечения исполнения обязательств, однако данная концепция разработана теоретически.

Раскрывая суть обеспечения обязательств, Д.И. Мейер указывал, что способами обеспечения договоров является произведенные юридической практикой искусственные приемы для придания обязательственном праву той твердости, которой ему не хватает из-за его природы.

А.С. Иоффе обеспечения исполнения обязательства понимал как такие меры, применяемые к его выполнению, которые имеют не общий, а специальный, дополнительный характер и применяются не ко всем, а только к тем обязательствам, для которых они особенно установлены законом или соглашением сторон .

В общем смысле, этому правовому институту можно дать следующее определение:

О беспечение исполнения обязательств - это совокупность специальных правовых мер, заранее принимаются сторонами или приписываются законодательством (путем установления в нормативно-правовых актах) с целью повышения защиты имущественных интересов кредитора в обязательстве, предотвращения возможных негативных последствий нарушения своих обязанностей должником или минимизации размера таких последствий, а также стимулирование должника к надлежащему исполнению своих обязанностей

Все способы обеспечения исполнения обязательств характеризуются определенными признаками, присущими только им, которые позволяют их отделить от подобных гражданско-правовых конструкций. Этим способам присущи следующие общие признаки:

1. Целью обеспечения исполнения обязательства является в предоставлении кредитору дополнительного кредита, или уверенности в том, что его требования будут удовлетворены. Так, например, по ст. 329 ГК РФ, для обеспечения выполнения обязательств является стимулирование должника к точному и неуклонному исполнению своих обязанностей и предотвращения или уменьшения негативных последствий, которые могут наступить в случае их нарушения. Таким образом, основной экономической целью обеспечения является минимизация риска неисполнения (ненадлежащего исполнения) с одновременным стимулированием другой стороны к надлежащему исполнению или облегчением смягчения ущерба от невыполнения.

2. Общими функциями всех видов обеспечения исполнения обязательства является: во-первых, восстановление имущественного положения кредитора, нарушенного в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (восстановительная функция), а во-вторых, стимулирование должника к надлежащему исполнению основного обязательства " Обязательства (стимулирующее, или обеспечительная функция).

3. обеспечительное обязательство, как правило, имеет дополнительный (акцессорный) характер по отношению к основному (обеспечиваемому) обязательству. Акцесорность обеспечения проявляется в том, что, во-первых, прекращение основного обязательства (например, в случае его надлежащего исполнения или прощения) автоматически влечет за собой прекращение обеспечительного обязательства; во-вторых, переход прав кредитора к третьему лицу влечет за собой переход к третьему лицу обеспечительного обязательства; в-третьих, недействительность основного обязательства влечет за собой и недействительность обеспечительного обязательства. В то же время недействительность обеспечительного обязательства не влечет недействительности основного обязательства. Иными словами, акцессорное обязательство следует судьбе основного обязательства. Исключением из общего правила является только один вид обеспечения - гарантия, которая не является акцессорной и, как следствие, не зависит от обеспечиваемого обязательства (прямо установлено в законе).

4. Возможность обеспечения только действительного обязательства (ч. 2 ст. 548 ГК). Это означает, во-первых, что обеспечиваемое обязательство должно в момент установления обеспечения не быть ничтожным и, во-вторых, быть принудительно осуществимым в суде (прежде всего, обязательства, исходя из требований по которому не истек срок исковой давности).

5. Основанием для обеспечения выполнения обязательства в большинстве случаев является соглашение сторон (договор). Стороны сами вправе договориться об установлении такого обеспечения. Однако по некоторым видам договоров Закон требует определения вида обеспечения исполнения обязательства в качестве существенного условия договора. Такое требование, например, содержится в ст. 10 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества»; определение порядка обеспечения исполнения обязательств требуется по Общими условиями заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве. В то же время, достаточно часто законодательство содержит нормы об установлении видов обеспечения выполнения некоторых обязательств. Такие условия включают ст.

6. Вид сделки об обеспечении обязательства - всегда письменная (простая письменная или, в случаях, специально предусмотренных законом, - нотариальная (например, по ипотечной залога)). Несоблюдение требования о письменной форме обеспечения влечет ничтожность сделки об обеспечении (ст. 547).

7. Направленность на обеспечение выполнения прежде всего договорных обязательств. Вместе с тем, структурный анализ Гражданского кодекса приводит к выводу, что, поскольку Глава 49 ГК Украины называется «Обеспечение исполнения обязательств» и составляет часть раздела I «Общие положения об обязательствах» Книги Пятой «Обязательственное право» это теоретически не исключает возможности обеспечения и внедоговорных (например, деликтных) обязательств.

8. Юридическим фактом, что приводит в действие обеспечение исполнения обязательства, является неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей должником. В случае надлежащего исполнения обеспечительное обязательство остается неактивированной и прекращается с полным выполнением основного обязательства.

9. Реализация обеспечительного обязательства осуществляется, как правило, путем обращения к юрисдикционному органу (в суд, арбитражный (третейский) суд, нотариуса), кроме случаев, прямо установленных законом (такие исключения составляют задаток и удержание). Этим обеспечение исполнения обязательств принципиально отличается от мер оперативного воздействия на правонарушителя, которые являются формами самозащиты.

Таким образом, значение способов обеспечения заключается в том, что к главному обязательству присоединяется дополнительное обязательство. Оно вступает в действие, когда должник нарушает главное обязательство. Дополнительное обязательство тесно связано с главным: оно возникает только после того, как возникает главное обязательство, а прекращается одновременно с ним.

В то же время обеспечение исполнения обязательств следует отличать от похожих институтов, выполняющих подобные функции (прежде всего, функцию минимизации рисков неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей):

1) Взыскание убытков и компенсация ущерба.

Некоторые исследователи (например, Е.А. Харитонов, Н. Саниахметовой) высказываются в пользу того, что убытки также является одним из способов обеспечения обязательств, поскольку все способы обеспечения исполнения обязательств являются мерами ответственности, а, следовательно, и все меры ответственности, предусмотренные ГК Украины, являются способами обеспечения исполнения обязательств.

И.И. Пустомолов отмечает, что правовые обеспечительные средства и меры ответственности в гражданско-правовых обязательствах связаны единой внутренней сущностью.

Однако между убытками и обеспечением выполнения обязательств существуют четкие различия:

-способы обеспечения исполнения и меры ответственности различны по своей природе: если все способы обеспечения исполнения обязательств являются дополнительным обязательством к основному обязательству, обязанность по уплате убытков не является частью ни основного, ни дополнительного обязательства , а возникает как следствие их нарушения;

-убыткам не является присущей гарантийная (обеспечительная) функция. Они не создают дополнительного стимула для выполнения обязательства и имеют целью совсем другое - компенсацию вреда, причиненного кредитору неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязанностей.

2) Меры оперативного воздействия на правонарушителя

Меры оперативного воздействия по правовой природе являются средствами самозащиты кредитора и дают возможность влиять на неисправную сторону без обращения в юрисдикционные органы, независимо от вины должника (теоретическую проблему составляет природа удержания, которое больше тяготеет к мероприятиям самозащиты). К мерам оперативного воздействия относятся изменение обязательства, перевод на другую форму оплаты, отказ от сделки.

3) Страхование риска невыполнения

Еще одним способом защиты имущественных интересов лиц от наступления определенных неблагоприятных случаев и минимизации рисков является их страхование. В ближайшее к обеспечению исполнения обязательства является страхование риска неисполнения договора. Однако страхование осуществляется как правило, не должником в обязательстве (что делало бы чрезвычайно сложным разграничение страхования риска и гарантии), а кредитором, и никоим образом не стимулирует должника к надлежащему исполнению своих обязанностей.

Учитывая сходство терминологии, также следует отличать способы (виды) обеспечение выполнения обязательств от правовых институтов, имеющихся в других отраслях права (штрафа в административном и уголовном праве; взятия на поруки в уголовном процессе, налогового залога в налоговом праве и т.д.).

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒

Поделиться: