Историческое развитие института залога. Залог в законодательстве других стран

Залог в римском праве. Исторически самой давней формой залога была фидуция (лат. fiducia), которая заключалась в том, что должник путем фактической передачи (манципации - от лат. mancipatio) или передачи права (лат. in iure cessio) передавал определенную вещь кредитору в собственность, с условием, что при надлежащем выполнении долга вещь будет возвращена кредитором должнику. Обязанность кредитора вернуть вещь в случае надлежащего исполнения должником своих обязанностей обеспечивалась правом должника на совершение к кредитору инфамирующего иска (который вместе с материальным возмещением нес моральное бесчестие кредитора).

Позже был разработан более развитый вид залога - пигнус (лат. pignus), сущность которого заключалась в том, что должник передавал вещь не в собственность, а во владение кредитору. Как отмечается в литературе, такой вид залога был выгоднее для экономического оборота, поскольку меньше закабалял должника, но все же не давал возможности должнику пользоваться имуществом (в частности, обрабатывать землю)[3], а следовательно лишал его возможности получать выгоду от пользования для погашения долга перед кредитором.

Наиболее развитой формой залога стала ипотека (лат. hypotheca, от дав.-гр. ύποθήκη - «столб», «подставка» (имеется в виду столб, который ставился на земельный участок должника для обозначения его обремененности залогом)). Ипотека была известна со времен Древней Греции - из VI в. до н.э., вероятно впервые была введена Солоном (по другим данным, изобретателями ипотеки были даже не греки, а египтяне). При ипотеке предмет оставался во владении и пользовании должника, а кредитор только приобретал право свернуть взыскание на предмет в случае неисполнения должником. В случае неисполнения обязанностей должником кредитор совершал специальный иск - interdictum Salvianum.

Одновременно с ипотекой, было развито понятие залога прав требования - pignus nominis (например, пришли к ведомости об обеспечении кредита на ремонт обитаемого дома передачей под залог права на получение квартирной платы из жильцов дома).

 

Залог в праве стран континентальной семьи. В немецком праве различаются понятие залога движимого имущества и имущественных прав и залоги недвижимости, которые регулируются разными положениями Гражданского закона и имеют несколько разную правовую природу. Особенностью регулирования института залога в немецком праве является то, что ипотечное право не является акцессорным относительно обеспечиваемого обязательства, а следовательно существует отдельно от него. По немецкому праву признается существование очень специфического вида ипотеки - ипотеки владельца, при которой залоговое право устанавливается на имущество в пользу самого владельца имущества.

Подобно немецкому праву, в праве Франции залог и ипотека считаются разными видами обеспечения исполнения обязательств. Залог (nantissement) рассматривается как способ обеспечения, связанный с передачей имущества залогодержателю (ст. 2071 ГКФ), и разделяется на два вида: заклад движимого имущества (gage) и залог недвижимости с ее передачей залогодержателю (antichrèse). Французское право разделяет ипотеку на общую (при которой ипотечное право распространяется на все имущество должника, в том числе и то, которое появится у него в будущем) и специальную (при которой залоговое право касается лишь некоторого индивидуально-определенного имущества, а также на его принадлежности).

 

Залог в праве стран общего права. В Великой Британии залог разделяется на два вида: заклад (pledge, pawn) и ипотечный залог, или залог с отступлением титула (mortgage). При закладе имущество передается в зависимое содержание (bailment) кредитора. Ипотечный залог предусматривает, что в обеспечение долга передается титул (право собственности) на заставленное имущество (хотя и не в полном объеме) передается кредитору-залогодержателю при условии, что если должник-залогодатель не исполнит свою обязанность вовремя, право собственности залогодержателя становится абсолютным.

В Соединенных Штатах законодательство различает такие виды залога, как ручной заклад движимого имущества, ипотеку движимого имущества, бодмерею, ипотеку недвижимости. Право по общему правилу требует фактической передачи вещи во владение залогодержателя или ее передачи для служебного хранения на складе. Практика также произвела правило о возможности отделения (индивидуализации) заложенного имущества от другого имущества залогодателя.

Договор залога

Договор является наиболее распространенным основанием возникновения залога, а следовательно залоги, которые возникают на других основаниях, чем договор, регулируются положениями о договорном залоге, если другое не вытекает из сущности отношений. Договор залога является акцессорным (дополнительным) относительно к обеспечиваемому обязательству, а следовательно зависит от его действительности.

1) Требования относительно оформления. Оформление залога состоит из двух этапов: соблюдение формы договора и осуществления государственной регистрации залога.

а) Форма договора является условием действительности договора залога

Закон требует соблюдения обязательной письменной формы для договора залога под страхом ничтожества договора. Особенно формальным является ипотечный договор, относительно которого закон выдвигает требование обязательного нотариального удостоверения.

б) Государственная регистрация залога - является условием признания приоритетности прав требования залогодержателя, но неосуществление регистрации залога само по себе не влечет недействительность договора залога.

2) Существенные условия. В соответствии со ст. 12 Закона «О залоге» в договоре определяются сущность, размер и срок исполнения основного обязательства, описание предмета залога, другие условия, относительно которых стороны должны достичь соглашения. Судебная практика понимает данные условия как существенные условия договора залога.

3) Возникновение права залога. Право залога согласно ст. 585 ГК и ст. 16 Закона «О залоге» возникает:

1) по общему правилу - с момента заключения договора залога;

2) в случаях, когда договор подлежит нотариальному удостоверению, - с момента его нотариального удостоверения;

3) если предмет залога должен находиться во владении залогодержателя, - в момент передачи предмета залога, но не раньше дня заключения договора залога.

Однако если основное (обеспечиваемое) обязательство не возникло, договор залога тоже не возникает, поскольку обеспечиваться может только действительное требование.

⇐ Предыдущая45678910111213Следующая ⇒

Поделиться: