Эссе № 7. Возможность отказа от права (вайвер).

В иностранной практике приняты договорные/законодательные положения или документы/действия/бездействие сторон, которые могут освобождать одну из сторон от обязанностей или ответственности. Соответственно, вторая сторона соглашается на такое изменение своих прав - waiver по договору или по законодательству.

Обычно waiver типично для договоров/взаимоотношений по англосаксонскому праву.

Федеральный закон от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ (далее - Закон) ввел понятие отказа от права в российское законодательство. Соответствующие нормы начали действовать с 1 июня 2015 года.

Законодатель предусматривает пределы отказа от осуществления прав по договору.

1. В соответствии с п. 6 ст. 450. 1 ГК РФ такой отказ считается действительным после заявления соответствующей стороны об этом. Волеизъявление стороны договора должно быть добровольным и прямо выраженным. Законом не установлено, в какой именно форме должен быть совершен отказ от договорных прав, что является пробелом. Кроме того в доктрине по этому вопросу отсутствует единство взглядов. По мнению одних исследователей, «для доказательственных целей стоит ожидать, что это будет письменная форма уведомления» Другие авторы выделяют три формы отказа от права: письменную, устную и отказ посредством поведения

Между тем п. 7 ст. 450.1 ГК РФ определяет, что в случаях, установленных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором, правила об отказе от осуществления прав по договору (п. 6 ст. 450.1 ГК РФ) применяются при неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. Другими словами, при определенных обстоятельствах неосуществление права может свидетельствовать об отказе от него. Следовательно, законом предусматривается два варианта совершения отказа от права. Один из них характеризуется активным поведением стороны и заключается в отказе от права посредством прямо выраженного волеизъявления об этом. Во втором случае отказа от права осуществляется посредством пассивного поведения стороны и выражается в неосуществлении определенного права в установленный срок.

На основании этой статьи можно сделать следующие выводы относительно реализации концепции " отказа от права":

- отказ от права возможен только после возникновения этого права.

Если стороны хотят закрепить изначально в договоре ограничения некоторых из прав, они могут использовать иную концепцию - договорное негативное обязательство;

- право должно возникать на основании договорных отношений;

- концепция применима только стороной, осуществляющей предпринимательскую деятельность.

То есть в личных отношениях отказ от прав невозможен. Сделано это для того, чтобы более сильные контрагенты-предприниматели не могли негативно влиять на реализацию воли потребителей и иных физических лиц;

- отказ от права возможен независимо от того, предусмотрен ли он договором или нет;

- законодательные акты или договор могут прямо запретить отказ от права.

Например, в существующем законодательстве существует запрет на отказ от права судебной защиты в арбитражном процессе.

Скорее всего, можно ожидать достаточно много споров о том, можно ли отказываться от определенных прав или нет. Например, российское право достаточно жестко устанавливает правила корпоративного поведения, поэтому отказ от соответствующих прав будет очень ограниченным;

- отказ от права считается действительным после заявления соответствующей стороны об этом.

Законом не установлено, в какой форме должно быть осуществлено такое заявление, однако для доказательственных целей стоит ожидать, что это будет письменная форма уведомления;

- если сторона отказывается от права, то в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением, когда аналогичные обстоятельства наступили вновь.

Например, банк заключил с заемщиком кредитный договор, в котором содержатся условия случаев неисполнения обязательств по договору: несвоевременный платеж, непредоставление информации о смене акционеров, незаключение договора залога. Предположим, что у должника произошла смена акционеров, и он своевременно не известил кредитора об этом. В этом случае до 1 июня 2015 года банк имел право не объявлять дефолт по кредиту, однако сохранял это право на будущее. По новому законодательству если должник извещает кредитора о таком нарушении и получает в ответ от банка письмо о том, что банк не собирается на этом

основании объявлять дефолт, то банк теряет право досрочного требования погашения кредита, даже если изменит об этом мнение в дальнейшем;

- договором может быть предусмотрено, что в случае, если одна из сторон не заявила о реализации своего права в течение определенного времени, то она утрачивает соответствующее право.

То есть неосуществление права может в таких случаях трактоваться как отказ от права.

Закон не закрепляет это прямо, но по логике возможен временный отказ от права, когда лицо, имеющее право, сообщает своему должнику, что отказывается от права только на определенный период (например, три месяца), а затем право восстанавливается.

Отказ от прав является новой концепцией российского законодательства. Он сформулирован Законом достаточно широко и может применяться независимо от того, оговорен ли соответствующий отказ в договоре или нет.

В этой связи первые шаги применения могут повлечь негативные последствия для сторон, которые, отказываясь от соответствующих прав, все еще полагаются на ранее действующее законодательство, которое позволяло в любой момент реализовать соответствующие права в будущем.

⇐ Предыдущая14151617181920212223Следующая ⇒

Поделиться: